15912

Уголовный процесс Украины

Книга

Государство и право, юриспруденция и процессуальное право

МИНИСТЕРСТВО ВНУТРЕННИХ ДЕЛ УКРАИНЫ УНИВЕРСИТЕТ ВНУТРЕННИХ ДЕЛ Ю.П.Янович УГОЛОВНЫЙ ПРОЦЕСС УКРАИНЫ Пособие по подготовка к государственному выпускному экзамену ХАРЬКОВ 1998 КРАТКОЕ ИЗЛОЖЕНИЕ СОДЕРЖАНИЯ ВОПРОСОВ ВЫНОСИМЫХ НА ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ЭКЗАМЕ

Русский

2013-06-18

1.03 MB

12 чел.

МИНИСТЕРСТВО ВНУТРЕННИХ ДЕЛ УКРАИНЫ УНИВЕРСИТЕТ ВНУТРЕННИХ ДЕЛ

Ю.П.Янович

УГОЛОВНЫЙ ПРОЦЕСС УКРАИНЫ

Пособие по подготовка к государственному (выпускному) экзамену

ХАРЬКОВ 1998

КРАТКОЕ ИЗЛОЖЕНИЕ СОДЕРЖАНИЯ ВОПРОСОВ,

ВЫНОСИМЫХ НА ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ЭКЗАМЕН

1. Понятие, сущность и задачи уголовного процесса

В наиболее общем виде уголовный процесс представляет собой движение уголовного дела с момента его возникновения до разрешения по существу. Обнаружив признаки преступления, уполномоченные на то законом государственные органы (органы дознания, досудебного следствия, прокуратуры, суда)обязаны возбудить уголовное дело, расследовать обстоятельства совершенного общественно опасного деяния, изобличить виновных и подвергнуть их справедливому наказанию, а также оградить невиновных от привлечения к уголовной ответственности. Указанная деятельность может осуществляться только в рамках уголовного процесса, поскольку он является средством реализации норм уголовного права, формой жизни уголовного закона.

В процессуальной науке, несмотря на некоторые несущественные отличия в формулировках, выработано общепринятое определение понятия «уголовный процесс».

Уголовный процесс— это урегулированная нормами уго-ловно—процессуального права и осуществляемая в форме правоотношений деятельность органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда по возбуждению, расследованию, рассмотрению и разрешению уголовных дел.

В определение понятия «уголовный процесс» необходимо всегда включать два существенных признака:

1) деятельность органов дознания, досудебного следствия, прокуратуры и суда по возбуждению, расследованию, рассмотрению и разрешению уголовных дел (в этом как раз и заключается сущность уголовного процесса);

2) правоотношения, которые складываются между различными субъектами уголовно-процессуальной деятельности.

Задачи уголовного процесса закреплены в ст. 2 УПК Украины. Статья 2 УПК называется «Задачи уголовного судопроизводства», однако никакого противоречия здесь нет, поскольку термины «уголовный процесс» и «уголовное судопроизводство» в учебной и научной процессуальной литературе употребляются как синонимы.

Задачами уголовного процесса являются:

1. Охрана прав и законных интересов физических и юридических лиц, принимающих участие в уголовном судопроизводстве.

В ходе уголовного процесса должны быть защищены права и законные интересы граждан и юридических лиц, которым преступными действиями'был причинен определенный вред. Всем участвующим в деле лицам, в том числе подозреваемому и обвиняемому, необходимо разъяснить процессуальные права и обеспечить возможность их реализации. Никакие нарушения прав и законных интересов граждан и юридических лиц не могут быть оправданы ссылками на то, что это необходимо для раскрытия и расследования преступлений, изобличения виновных.

2. Быстрое и полное раскрытие преступлений.

Преступление считается раскрытым, если установлены событие преступления и лица, его совершившие. Задача быстрого раскрытия преступлений состоит в обязанности органов государства в сроки, предусмотренные законом, установить все обстоятельства события преступления и выявить всех лиц, его совершивших, с тем, чтобы максимально приблизить назначение виновному наказания к моменту совершения преступления. Быстрота производства по делу обеспечивает неотвратимость ответственности виновных за совершенное преступление, оказывает воспитательное воздействие как на участвующих в деле лиц, так и на других граждан. Пленум Верховного Суда Украины в постановлении №3 «О сроках рассмотрения судами Украины уголовных и гражданских дел» от 1 апреля 1994 года обратил внимание' судей на необходимость повышения персональной ответственности за своевременное и качественное рассмотрение судебных дел. »Умышленное нарушение процессуального закона или недобросовестность, повлекшие волокиту при рассмотрении уголовных дел и существенно ограничившее права и законные интересы граждан, следует рассматривать, с учетом конкретных обстоятельств, в качестве ненадлежащего выполнения профессиональных обязанностей судьи. 1). Это в полной мере относится и к органамдознания, досудебного следствия, прокуратуры, которые за вышеуказанные действия должны также нести ответственность.

Полное раскрытие преступлений означает, что по каждому уголовному делу должны быть установлены все обстоятельства, входящие в предмет доказывания (ст.ст. 23, 64, 433 УПК). Преступление может считаться полностью раскрытым только после вступления обвинительного приговора в законную силу, а в случаях отказа в возбуждении уголовного дела или его прекращения по нереабилитирующим основаниям- после вступления в силу соответствующего постановления органа дознания, следователя, прокурора, судьи или определения суда.

3. Изобличение виновных.

Это требование возлагает на государственные органы, ведущие процесс, обязанность выявить всех лиц, совершивших преступление, и установить виновность каждого из них. Установление виновности является обязательным условием решения вопроса об уголовной ответственности и наказании конкретного лица.

4. Обеспечение правильного применения Закона с тем, чтобы каждый совершивший преступление был привлечен к ответственности и ни один невиновный не был наказан.

Правильное применение закона означает строгое соблюдение норм уголовно-процессуального, уголовного и иного законодательства при производстве по уголовному делу. Лишь при этом условии открывается возможность подвергнуть виновного справедливому, соответствующему тяжести содеянного наказанию, и оградить невиновного от необоснованного привлечения к уголовной ответственности и осуждения. Неправильное применение закона является основанием для отмены принятых по делу решений и возвращения уголовного дела на ту стадию, где было допущено нарушение (п.2 ч. 1 ст. 246, ст.ст. 281, 370, 371 УПК).

2. Понятие стадии уголовного процесса. Система уголовного процесса Украины

Производство по уголовному делу осуществляется в определенной последовательности, проходит ряд этапов, которые именуются стадиями уголовного процесса.

Стадия уголовного процесса—это относительно обособленная его часть, характеризующаяся конкретными задачами, особым кругом участников, спецификой уголовно—процессуальных действий и правоотношений, а также кругом процессуальных решений.

Каждая предыдущая стадия отделяется от последующей итоговым процессуальным решением, завершающим цикл процессуальных действий и отношений и влекущим переход дела на новую ступень.

В настоящее время в уголовном процессе Украины насчитывается восемь стадий:

1) возбуждение уголовного дела;

2) предварительное расследование;

3) предание обвиняемого суду;

4) судебное разбирательство;

5) кассационное производство;

6) исполнение приговора;

7) производство в порядке надзора;

8) возобновление дел по вновь открывшимся обстоятельствам;

В проекте нового УПК Украины предусмотрено введение апелляционного производства.

В стадии возбуждения уголовного дела орган дознания, следователь, прокурор, судья проверяют зарегистрированную информацию о совершенном или готовящемся преступлении и решают вопрос о том, имеются ли предусмотренные в законе основания для начала производства по уголовному делу. При положительном решении этого вопроса указанные должностные лица принимают решение о возбуждении уголовного дела и начинается предварительное расследование.

Во время предварительного расследования орган дознания, следователь собирают, проверяют и оценивают доказательства с тем, чтобы установить, действительно ли имело место событие преступления, кто виновен в совершении преступления, а также исследуют другие обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Если в ходе предварительного расследования виновность обвиняемого доказана, следователь составляет обвинительное заключение и через прокурора направляет дело в суд. Окончательный вывод о виновности лица в совершении преступления может сделать только суд после проведенного им судебного следствия.

В стадии предания суду судья единолично или суд в распорядительном заседании изучают материалы досудебного следствия и определяют, имеются ли достаточные основания для рассмотрения уголовного дела в судебном разбирательстве по существу. При положительном решении этого вопроса обвиняемый предается суду и становится подсудимым.

Судебное разбирательство является центральной стадией уголовного процесса, в котором суд исследует все собранные по делу доказательства и своим приговором (обвинительным или оправдательным) разрешает уголовное дело по существу.

При наличии кассационных жалоб участников процесса или кассационного представления прокурора приговор не вступает в законную силу и материалы уголовного дела рассматриваются судом кассационной инстанции с целью проверки законности и обоснованности приговора суда первой инстанции. Такой приговор, если он не отменен, вступает в законную силу с момента провозглашения кассационного определения и приводится в исполнение.

Если в течение срока, установленного законом, участники процесса не обжалуют приговор, а прокурор не внесет кассационное представление, приговор вступает в законную силу и приводится в исполнение.

В тех случаях, когда приговор, вступивший в законную силу, окажется незаконным и необоснованным, указанные в УПК должностные лица областных прокуратур и Генеральной прокуратуры, а также областных судов и Верховного Суда Украины вправе его опротестовать. Такой протест рассматривается судами надзорной инстанции на основании тех доказательств, которые получены в суде первой инстанции.

По протестам соответствующих прокуроров возобновляются также дела по вновь открывшимся обстоятельствам.

Уголовный процесс построен таким образом, что каждая последующая стадия является контролирующей по отношению к предыдущей. Совокупность стадий, связанных между собой общими задачами и принципами судопроизводства, образует систему уголовного процесса Украины.

Уголовное дело в своем движении необязательно проходит все стадии. Большое количество уголовных дел, не доходя до суда, прекращаются в стадии предварительного расследования, а также в стадиях предания суду и судебного разбирательства. По делам о преступлениях, не представляющих большой общественной опасности, предварительное расследование вообще не производится.

3. Понятие и виды уголовно-процессуальных функций

Уголовно-процессуальная деятельность органов дознания, досудебного следствия, прокуратуры и суда неоднородна по своему содержанию и осуществляется по нескольким направлениям. Основные направления деятельности субъектов уголовного судопроизводства, обусловленные их ролью и назначением в процессе, называются уголовно-процессуальными функциями.

В уголовном процессе Украины выделяют три основные функции.

1. Функция обвинения — это деятельность субъектов уголовного процесса, направленная на изобличение лица в совершении преступления, установление его виновности, а также обстоятельств, отягчающих его ответственность. Ее осуществляют прокурор, общественный обвинитель, потерпевший и его представители.

2. Функция защиты — это деятельность субъектов уголовного процесса, направленная на опровержение обвинения, установление невиновности лица и смягчение его ответственности. Эта функция осуществляется подозреваемым и обвиняемым, их законными представителями, защитником, общественным защитником.

3. Функция правосудия — это деятельность суда по исследованию всех собранных по делу доказательств и принятие решения о виновности или невиновности конкретного лица, а также о его наказании (функция разрешения уголовного дела по существу).

Помимо указанных, в уголовном процессе существуют также функции расследования, поддержания гражданского иска и защиты от него, прокурорского надзора за точным и

единообразным соблюдением законов органами дознания и до-судебного следствия.

4. Понятие, система и источники уголовно-процессуального права

Уголовно-процессуальное право является самостоятельной отраслью в системе права Украины, отличающейся от других отраслей права присущим только ему предметом и методом правового регулирования.

Уголовно-процессуальное право представляет собой систему нормативных предписаний, регулирующих общественные отношения, которые складываются в процессе возбуждения, расследования, рассмотрения и разрешения уголовных дел. Доминирующим в сфере уголовно-процессуального регулирования является метод власти — подчинения (например, в правоотношении «следователь»-»подозреваемый»), хотя в ряде случаев используется и метод равенства или диспозитивности (например, примирение потерпевшего с обвиняемым по делам частного обвинения обязывает судью прекратить производство по уголовному делу, так как судьба этой категории уголовных дел зависит от волеизъявления потерпевшего).

Что касается соотношения понятий «уголовный процесс» и »уголовно-процессуальное право», то они неравнозначны. Уголовный процесс представляет собой деятельность органов дознания, досудебного следствия, прокуратуры и суда, которая регулируется нормами уголовно-процессуального права. Иначе говоря, уголовно-процессуальное право регламентирует уголовный процесс. Термин «уголовный процесс» лишь изредка употребляется для условного обозначения соответствующей отрасли права.

Система уголовно—процессуального права — это его внутреннее строение, которое можно выразить схемой:

норма — институт — отрасль.

Уголовно-процессуальная норма — это установленное государством общеобязательное, формально определенное правило поведения субъектов уголовно-процессуальной деятельности, обеспеченное на случай нарушения силой государственного принуждения.

Как и любая норма права, уголовно-процессуальная норма имеет трехчленную структуру (гипотеза, диспозиция, санкция). Уголовно-процессуальные нормы подразделяются на обязывающие (императивные) (например, ч. 2 ст. 21, ст. 22, ст. 53 УПК), уполномачивающие (диспозитивные) (например, ст.ст. 7, 43, ч. 3 ст. 49 УПК), запрещающие (например, ч. 3 ст. 22 УПК). Уголовно-процессуальные нормы объединяются в процессуальные институты.

Уголовно-процессуальный институт — это совокупность уголовно-процессуальных норм, регулирующих определенный вид однородных общественных отношений в пределах отрасли права (институт мер пресечения-ст.ст. 148-165 УПК; институт защиты-ст.ст. 44-48 УПК; институт следственных действий-ст.ст. 166-205 УПК).

Уголовно-процессуальные институты в целом и составляют отрасль уголовно-процессуального права.

Единственным источником уголовно-процессуального права является закон, то есть принятый высшим законодательным органом государства нормативный акт. Решения Верховного Суда Украины по конкретным уголовным делам, руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда Украины, ведомственные нормативные акты МВД и Генеральной прокуратуры Украины не являются источниками уголовно-процессуального права, поскольку они содержат не новые нормы права, а лишь разъяснения действующих правовых норм, содержащихся в законах.

5. Уголовно-процессуальная форма и ее значение

Уголовно-процессуальное право устанавливает строгий порядок производства по уголовным делам: последовательность движения уголовного дела от одной стадии к другой, круг участников процесса на различных стадиях и их процессуальный статус, основания, условия и порядок производства следственных действий по собиранию доказательств, перечень источников доказательств, основания и процессуальный порядок применения различного рода мер уголовно-процессуального принуждения, порядок процессуального оформления совершенных действий и принятых решений. Такой порядок производства по делам в целом и отдельных процессуальных действий в уголовном судопроизводстве принято называть процессуальной формой.

Уголовно—процессуальная форма — это закрепленная уголовно—процессуальным правом структура всего уголовного процесса в целом и отдельных его стадий, условия, последовательность, порядок совершения процессуальных действий и оформления их в правовых актах.

Процессуальная форма создает детально урегулированный, устойчивый, юридически определенный, строго обязательный, стабильный правовой режим производства по уголовному делу, отвечающий задачам судопроизводства и его принципам. Поэтому отклонения от процессуальной формы недопустимы. Строгое соблюдение предусмотренной законом процессуальной формы является необходимым условием всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела, установления истины и принятия по нему законного, обоснован-. його и справедливого решения.

Установленный в законе порядок производства един для всех уголовных дел, независимо от характера и тяжести преступления, что является гарантией защиты от произвола должностных лиц, ведущих процесс. Вместе с тем в уголовно— процессуальном законодательстве предусмотрены и особые производства: по делам частного обвинения, о применении принудительных мер медицинского характера, протокольной формы досудебной подготовки материалов, о преступлениях несовершеннолетних.

Значение уголовно-процессуальной формы заключается в том, что она обеспечивает режим законности в процессе, создает условия для достоверных выводов по делу, содержит гарантии защиты прав и законных интересов участвующих в деле лиц, способствует воспитательному воздействию уголовного процесса.

6. Система уголовно-процессуального законодательства

Совокупность принятых Верховной Радой Украины нормативных актов, содержащих у головне-процессу альные нормы, образует систему законодательства об уголовном судопроизводстве. Она включает в себя Конституцию Украины, Уголовно-процессуальный кодекс, Законы Украины, международные договора.

Конституция является юридической базой для уголовно— процессуального законодательства. В ней закреплены исходные основополагающие начала уголовного процесса. В соответствии с ч. 3 ст. 8 Основного закона конституционные нормы являются нормами прямого действия, а значит, могут непосредственно применяться в процессе производства по уголовным делам. Пленум Верховного Суда Украины в постановлении №9 «О применении Конституции Украины при осуществлении правосудия» от 1 ноября 1996 года разъяснил:

»...суды при рассмотрении конкретных дел должны оценивать содержание любого закона или иного нормативно—правового акта с точки зрения его соответствия Конституции и во всех необходимых случаях применять Конституцию как акт прямого действия» (п.2).

Так, например, ч. 1 ст. 63 Конституции, предоставившая свидетельский иммунитет близким родственникам обвиняемого, должна применяться непосредственно, так как в УПК не внесены соответствующие изменения.

Главным нормативным актом, регулирующим порядок производства по уголовным делам, является Уголовно-процессуальный кодекс Украины (ст. 1 УПК). Действующий кодекс содержит свыше 450 статей и состоит из 36 глав, объединенных в восемь разделов.

Законы Украины, содержащие уголовно—процессуальные нормы, можно подразделить на две группы:

1) законы, вносящие изменения и дополнения в УПК;

2) комплексные законы.

Законы, вносящие изменения и дополнения в УПК, после вступления в силу «сливаются» с Уголовно-процессуальным кодексом и самостоятельного значения не имеют. В процессе производства по уголовному делу применяются не нормы Закона, вносящего изменения и дополнения, а статьи УПК с изменениями и дополнениями или в новой редакции.

В комплексном Законе содержатся нормы нескольких отраслей права, в том числе и уголовно-процессуального. К числу таких законов можно отнести законы «О судоустройстве Украины», »0 прокуратуре», »0 милиции», »0 статусе судей», «Об адв.окатуре», »0б оперативно-розыскной деятельности», «О предварительном

заключении», «Об организационно-правовых основах борьбы с организованной преступностью», »0 статусе народного депутата Украины» и т.п.

Действующие международные договоры, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины, являются частью национального законодательства Украины (ч. 1 ст. 9 Конституции). Если международным договором предусмотрены иные правила, чем законом Украины, то применяются правила международного договора. В соответствии с п.4 постановления Пленума Верховного Суда Украины «О применении Конституции  Украины   при  осуществлении  правосу-дия»международные договоры применяются, если они не противоречат Конституции.

Осуществляемая в Украине судебно-правовая реформа вызывает необходимость дальнейшего развития и совершенствования уголовно-процессуального законодательства. Рабочей группой Кабинета Министров Украины создан проект нового Уголовно-процессуального кодекса, который должен стать неотъемлемой частью законодательства правового государства Украина.

7. Действие уголовно-процессуального закона во времени, пространстве и по кругу лиц

Уголовно-процессуальный закон, как и любой закон, имеет свои правила действия во времени, пространстве и по кругу лиц. Они изложены в ст. 3 УПК.

При производстве по уголовному делу применяется уго-ловно—процессуальный закон, действующий соответственно во время дознания, предварительного следствия или судебного разбирательства дела (ч.2 ст. 3 УПК). Положение настоящей нормы УПК характеризует действие уголовно-процессуального закона во времени.

Если во время расследования или рассмотрения дела в суде уголовно—процессуальный закон изменяется, дополняется либо заменяется новым, то после вступления его в силу применяются новые процессуальные нормы, независимо от того, когда было совершено преступление и возбуждено уголовное дело. Таким образом, уголовно-процессуальный закон имеет обратную силу, то есть распространяется на те уголовные дела, которые возникли до его принятия. Однако, если новый закон отменяет или ограничивает то или иное процессуальное право участника процесса по делам, которые уже находятся в производстве, это право сохраняется за ним до окончания производства по данному делу.

Новый уголовно—процессуальный закон вступает в силу через 10 дней после его опубликования в «Ведомостях Верховной Рады Украины» или в газете «Голос Украины», если иной срок не указан в самом законе или в постановлении Верховной Рады о порядке введения его в действие.

Действие уголовно-процессуального закона в пространстве состоит в том, что производство по уголовным делам на территории Украины осуществляется по нормам УПК Украины независимо от места совершения преступления (ч.1 ст. 3 УПК).

Производство по уголовным делам о преступлениях, совершенных на воздушном, морском или речном судне, которое находится за пределами Украины под флагом или опознавательным знаком Украины, осуществляется в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством Украины, если иное не предусмотрено международными договорами.

При выполнении на территории Украины поручений судебных и следственных органов иностранных государств, с которыми заключены договора о правовой помощи по уголовным делам, применяется уголовно—процессуальное законодательство Украины. Однако по просьбе запрашивающей стороны при выполнении поручения могут применяться процессуальные нормы соответствующего иностранного государства, если они не противоречат законодательству Украины (ч.1 ст. 8 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, ратифицированной Верховной Радой Украины 10 ноября 1994 года).

В соответствии с правилами действия уголовно-процессуального закона по кругу лиц при производстве по уголовным делам на территории Украины нормы национального уголовно—процессуального законодательства распространяются на дела о преступлениях граждан Украины; иностранных граждан, за исключением лиц, пользующихся правом дипломатической неприкосновенности; лиц без гражданства (ч.З ст. 3 УПК).

Круг лиц, пользующихся правом дипломатической неприкосновенности, определен Венской конвенцией о дипломатических сношениях от 18 апреля 1961 года (ратифицирован Указом Президиума Верховного Совета УССР от 21 марта 1964 г.) и Положением о дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств в Украине, утвержденным Указом Президента Украины от 10 июня 1993 г. В отношении  лиц,   обладающих   правом   дипломатической неприкосновенности, процессуальные действия, предусмотренные УПК Украины, производятся лишь по их просьбе или с их согласия. Согласие на производство этих действий испрашивается через Министерство иностранных дел (см., например, ч. 2 ст. 182 УПК).

Лицами без гражданства считаются лица, проживающие на территории Украины, однако не являющиеся ее гражданами, и не имеющие доказательств своей принадлежности к гражданству любого иностранного государства.

8. Понятие, система и значение принципов уголовного процесса

Уголовно-процессуальная деятельность существенно затрагивает права и законные интересы участвующих в деле лиц. Уголовное судопроизводство может быть источником повышенной опасности для индивидуума и общества в целом, если оно не базируется на демократических и гуманных принципах либо если эти принципы провозглашены, но не соблюдаются.

Принципы уголовного процесса — это основополагающие правовые требования, которые определяют содержание и форму уголовного процесса в целом, его стадий и институтов, несоблюдение которых влечет за собой неблагоприятные последствия в виде отмены принятых по делу решений.

Сущность принципов уголовного процесса заключается в том, что — это содержащиеся в Конституции, УПК и других правовых актах уголовно-процессуальные нормы общего и определяющего характера, отражающие наиболее существенные черты и свойства уголовного судопроизводства. Причем эти нормы первичны, то есть невыводимы из других норм, они конкретизируются в более частных уголовно-процессу-альных нормах.

Нормы-принципы действуют на всех или нескольких стадиях уголовного процесса и обязательно проявляются в центральной его стадии — судебном разбирательстве.

Все принципы неразрывно связаны между собой в рамках целостной системы, где нарушение любого принципа приводит обычно к нарушению других принципов и тем самым к нарушению законности при производстве по делу в целом. Поэтому несоблюдение хотя бы одного из принципов уголовного процесса влечет за собой отмену принятых по делу решений.

Конституция Украины, принятая 28 июня 1996 года, значительно углубила и обогатила демократическое содержание принципов уголовного процесса, расширила сферу их применения, усовершенствовала формулировки отдельных начал. Конституция закрепила не все принципы уголовного судопроизводства, а только те, которые имеют особое значение: принципы, гарантирующие охрану прав и законных интересов личности в уголовном процессе, определяющие построение и функционирование судебной власти в государстве.

Значение принципов уголовного процесса заключается в том, что они являются гарантией соблюдения прав и законных интересов личности при производстве по уголовному делу, а также гарантией принятия законного и обоснованного решения по делу. Кроме того, принципы выступают отправной точкой для толкования конкретных уголовно-процессуальных норм, а также для разрешения всех возникающих в ходе уголовно-про-цессуальной деятельности противоречий.

9. Принцип законности в уголовном процессе

В самом общем виде принцип законности можно определить как требование точного и неуклонного соблюдения законов органами дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда, а также всеми участвующими в производстве-по уголовному делу лицами. Этот принцип нашел свое закрепление в нескольких конституционных нормах. В соответствии с ч. 2 ст. 6 Конституции органы законодательной, исполнительной и судебной власти осуществляют свои полномочия в установленных Конституцией пределах и в соответствии с законами Украины.

Органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать только на основании, в пределах полномочий и способом, которые предусмотрены Конституцией и законами- Украины (ч.2 ст. 19 Конституции). В ч. 1 ст. 68 Конституции закреплена обязанность граждан Украины неукоснительно соблюдать Конституцию и законы Украины.

В уголовном процессе законность имеет двойственный характер.

Расследуя и разрешая уголовные дела, подвергая виновных справедливому наказанию, органы дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда тем самым утверждают в обществе и государстве режим законности, укрепляют правопорядок. Однако эта цель не должна достигаться любыми средствами, ценой нарушения действующих законов. Хотя уголовно-про-цессуальная деятельность и направлена в конечном итоге на устранение нарушений закона, сама она должна осуществляться в строгом соответствии с законом. От органов государства, осуществляющих властные полномочия в уголовном процессе, принцип законности требует безусловного соблюдения, правильного применения и точного исполнения предписаний закона на протяжении всего производства по делу.

Принцип законности находит свое выражение в едином и обязательном порядке производства по всем уголовным делам (ст. 1 УПК), что является гарантией от произвола в деятельности государственных органов.

Суд, прокурор, следователь, орган дознания при всем различии в компетенции и процессуальном положении направляют свою деятельность на осуществление в конечном счете задач уголовного судопроизводства, в том числе и на обеспечение правильного применения закона (ст. 2 УПК). Таким образом, целью деятельности указанных органов является правильное применение закона (уголовно-процессуального, уголовного и т.д.).

Содержание принципа законности раскрывается и в ст. 5 УПК Украины, в соответствии с которой никто не может быть привлечен в качестве обвиняемого иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом. Уголовно-процес-суальная деятельность сопряжена с серьезными правоограни-чениями для лиц, которые привлекаются к уголовной ответственности, поэтому в ходе ее осуществления должен строжайшим образом соблюдаться закон.

Механизмами обеспечения законности в уголовном процессе служат судебный контроль и прокурорский надзор.

Существенные нарушения уголовно-процессуального закона (ст. 370 УПК) и неправильное применение уголовного закона (ст. 371 УПК) являются основаниями для отмены или изменения приговора.

10. Принцип неприкосновенности личности, охраны ее чести и достоинства в уголовном процессе

Человек, его жизнь и здоровье, честь и достоинство, неприкосновенность и безопасность признаются в Украине наивысшей социальной ценностью (ч.1 ст. 3 Конституции). Каждый имеет право на уважение своего достоинства. Никто не может быть подвергнут пыткам, жестокому, нечеловеческому или унижающему его достоинство обращению или наказанию (ч.1 и ч. 2 ст. 28 Конституции). Каждый человек имеет право на свободу и личную неприкосновенность (ч.1 ст. 29 Конституции).

Названные нормы Конституции гарантируют каждому гражданину неприкосновенность, охрану его чести и достоинства. Однако в ходе уголовно-процессуальной деятельности в интересах раскрытия и расследования преступлений возникает необходимость в ущемлении указанного конституционного права.

Принцип неприкосновенности личности, охраны ее чести и достоинства в уголовном процессе может быть сформулирован следующим образом: никто не может быть лишен свободы, арестован, задержан по подозрению в совершении преступления,   подвергнут   личному   обыску,   приводу, принудительно помещен в медицинское учреждение для исследования иначе как на основаниях и в порядке, предусмотренных законом. Этот принцип закреплен в ст.ст. 28 и 29 Конституции, ст. 14 УПК Украины. Его содержание раскрывается в таких положениях:

1) лицо может быть подвергнуто лишению свободы как уголовному наказанию только по обвинительному приговору суда, вступившему в законную силу;

2) мера пресечения в виде заключения под стражу может применяться в отношении лица не иначе как по мотивированному решению суда на основаниях и в порядке, установленных в законе (ч.2 ст. 29 Конституции). Основания и порядок избрания данной меры пресечения предусмотрены в ст.ст. 148, 150, 155-158 УПК. Поскольку ч. 2 ст. 29 Конституции Украины в .соответствии с п. 13 Переходных положений вступит в силу только через пять лет после принятия, все это время будет сохраняться действующий порядок санкционирования меры пресечения в виде заключения под стражу прокурором или его заместителем;

3) кратковременное задержание лица по подозрению в совершении преступления может производиться только на основаниях и в порядке, указанных в ст.ст. 106, 115 УПК. В соответствии с ч. 3 ст. 29 Конституции обоснованность задержания в течение 72 часов должна быть проверена судом. Задержанное лицо немедленно освобождается, если в течение 72 часов с момента задержания ему не вручено мотивированное решение суда о содержании под стражей. Каждый задержанный имеет право в любое время обжаловать в суде свое задержание (отлагательные нормы — п. 13 Переходных положений Конституции);

4) личный обыск, если он производится не при задержании лица или его аресте и не является составной частью обыска в помещении или другом месте, осуществляется по постановлению органа дознания или следователя и только с санкции прокурора (ст. 177, 184 У ПК);

5) привод свидетеля, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, если они без уважительных причин не явились в органы предварительного следствия или в суд, осуществляется органами внутренних дел только по мотивированному постановлению органа дознания, следователя, прокурора, судьи или определению суда (ст.ст. 70, 72, 107, 136, 288, 290, 292 УПК). Процедура осуществления привода предусмотрена в Инструкции о порядке выполнения постановлений прокуроров, судей, следователей, органов дознания и определений судов о приводе подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, свидетелей и

потерпевших (Утверждена приказом МВД Украины от 23 декабря 1995 года№ 864);

6) помещение обвиняемого в медицинское учреждение для проведения судебно-медицинской  или судебно-психиат-рической экспертизы осуществляется только по постановлению следователя и с санкции прокурора или его заместителя (ст. 205 УПК) или по постановлению судьи либо определению суда;

7) в процессе производства по уголовному делу не допускается совершение действий, унижающих честь и достоинство личности (см., например, ч. 3 ст. 193, ч. 2 ст. 194 УПК).

Для обеспечения независимости от каких-либо органов и лиц закон предусматривает дополнительные гарантии неприкосновенности Президента, кандидатов в Президенты Украины, народных депутатов Украины, кандидатов в народные депутаты Украины, судей.

Заведомо незаконный арест, задержание или привод, а также вынесение судьями заведомо неправосудного приговора, решения, определения или постановления влекут за собой уголовную ответственность виновных лиц по ст.ст. 173 и 176 УК Украины.

11. Принципы неприкосновенности жилища, охраны личной жизни граждан, тайны переписки, телефонных разговоров и телеграфных сообщений

В соответствии с ч. 1 ст. 30 Конституции и ч. 1 ст. 14' УПК Украины каждому гражданину гарантируется неприкосновенность жилища. Под жилищем понимается помещение, предназначенное для постоянного или временного проживания людей, а также те его составные части, которые используются для отдыха, хранения имущества или удовлетворения иных потребностей человека. Никто не имеет права без законного основания войти в жилище против воли проживающих в нем лиц. Не допускается проникновение в жилище или иное владение лица, проведение в них осмотра или обыска иначе как по мотивированному решению суда.

В неотложных случаях, связанных со спасением жизни людей и имущества, либо с непосредственным преследованием лиц, подозреваемых в совершении преступления, возможен иной, установленный законом, порядок проникновения в жилище или в иное владение лица, проведение в них осмотра и обыска (ч.2 ст. 30 Конституции). Так, например, п. 15 ст. 11 Закона Украины «О милиции» предоставляет сотрудникам органов внутренних дел право для исполнения возложенных на них обязанностей входить беспрепятственно в любое время суток на земельные участки, в жилье или другие помещения граждан в случае преследования преступника или пресечения преступления, угрожающего жизни жильцов.

Незаконный обыск, незаконное выселение или иные действия, нарушающие неприкосновенность жилища граждан, совершенные должностным лицом, влекут уголовную ответственность по ст. 130 УК Украины.

Личная жизнь граждан — это интимные стороны их жизни, в частности, семейной, благоустройства жилища, ведение домашнего хозяйства, использование свободного времени, а также мысли, убеждения, интересы, увлечения, привычки и т.п. В соответствии с ч. 1 ст. 32 Конституции Украины никто не может подвергаться вмешательству в его личную и семейную жизнь, кроме случаев, предусмотренных Конституцией. Действующее уголовно— процессуальное законодательство возлагает на должностных лиц, ведущих процесс, обязанность принимать меры к предотвращению разглашения сведений о личной жизни граждан, которые были вовлечены в уголовное судопроизводство. Если существует угроза разглашения сведений об интимных сторонах жизни участвующих в деле лиц, судья должен принять решение о рассмотрении уголовного дела в закрытом судебном заседании (ч.2 ст. 20 УПК). Во время обыска или выемки должностные лица, ведущие процесс, обязаны принять меры к тому, чтобы не были разглашены выявленные при этом обстоятельства личной жизни обыскиваемого и других лиц, проживающих или временно находящихся в этом помещении (ст. 185 УПК). Это правило необходимо соблюдать и при производстве других следственных и судебных действий.

Статья 31 Конституции Украины гарантирует гражданам тайну переписки, телефонных переговоров, телеграфной и иной корреспонденции. Исключения могут быть установлены только судом в случаях, предусмотренных законом, с целью предотвратить преступление или установить истину при расследовании уголовного дела, если иными способами получить информацию невозможно.

Пленум Верховного Суда Украины в постановлении №9 «О применении Конституции Украины при осуществлении правосудия» от 1 ноября 1996 года разъяснил: «Гарантированные статьями 30 и 31 Конституции неприкосновенность жилища и тайна переписки, телефонных разговоров, телеграфной и иной корреспонденции являются неотъемлемым правом личности. Разрешение на проникновение в жилище или в иное владение лица, на наложение ареста на корреспонденцию, ее выемку в почтово-телеграфных учреждениях и на снятие информации с каналов связи предоставляется только судом. По результатам рассмотрения материалов о предоставлении такого разрешения, которое осуществляется судом с соблюдением тайны следствия, принимается процессуальное решение.

Следует иметь в виду, что статьи 9 и 13 Переходных положений Конституции (раздела XV) на действие ст. 30 (в части предоставления разрешения на проникновение в жилище или в иное владение лица) и ст. 31 Конституции не распространяют-ся»(п.22).

Вышеизложенное означает, что нормы УПК, регламентирующие процессуальный порядок наложения ареста на почто-во-телеграфную корреспонденцию и ее выемку (ст. 187 УПК), а также нормы Закона Украины «Об оперативно-розыскной деятельности», предусматривающие порядок осуществления таких оперативных мероприятий как негласное проникновение в жилые помещения, визуальное наблюдение в них, снятие информации с каналов связи, вступили в противоречие с Конституцией Украины. В этих случаях должны применяться нормы Основного закона Украины, так как они являются нормами прямого действия.

Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров и телеграфных сообщений граждан влечет уголовную ответственность по ст. 131 У К Украины.

12. Принцип публичности (официальности) в уголовном процессе. Дела частного, частно-публичного и публичного обвинения

Публичность (официальность) уголовного процесса состоит в том, что орган дознания, следователь, прокурор, суд при возбуждении, расследовании, рассмотрении и разрешении уголовных дел в пределах своей компетенции обязаны принимать все необходимые меры и совершать все законные действия для раскрытия преступления, изобличения виновных, установления всех обстоятельств дела и обеспечения прав участников процесса, не ставя совершение этих действий в зависимость от усмотрения заинтересованных лиц.

Содержание принципа публичности раскрывается в следующих положениях:

1. Орган дознания, следователь, прокурор, суд обязаны в пределах своей компетенции возбудить уголовное дело в каждом случае обнаружения признаков преступления, принять все предусмотренные законом меры к установлению события преступления, лиц, виновных в совершении преступления, и к их наказанию, независимо от того, просит ли об этом потерпевшее от преступления лицо (ст. 4 УПК). Таким образом, возбуждение, расследование и разрешение подавляющего большинства уголовных дел по общему правилу не зависит от воли потерпевшего. Такие уголовные дела относятся к категории дел публичного обвинения.

Действующее уголовно-процессуальное законодательство в ч. 1 и ч. 2 ст. 27 УПК предусматривает исключения из общего правила.

Дела о преступлениях, предусмотренных ст. 106, ч. 1 ст. 107, ч. 1 ст. 125, ст. 126, а также ст. 198 УК Украины в отношении действий, которыми причинен ущерб правам и интересам отдельных граждан, возбуждаются не иначе как по жалобе потерпевшего. Эти уголовные дела относятся к категории дел частного обвинения, так как право поддерживать обвинение по ним принадлежит самому потерпевшему. Судьба данной категории уголовных дел всецело зависит от воли потерпевшего. Если до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора состоялось примирение потерпевшего с подсудимым, то производство по уголовному делу прекращается (см. п.б ч. 1 ст. 6 УПК).

Дела о преступлениях, предусмотренных ч. 1 ст. 117 УК Украины, возбуждаются не иначе как по жалобе потерпевшей (как и дела частного обвинения), однако после возбуждения они превращаются в дела публичного обвинения и прекратить их за примирением потерпевшей с обвиняемым нельзя. Такие уголовные дела относятся к категории дел частно-публичного обвинения.

Если уголовные дела, относящиеся к категории дел частного и частно-публичного обвинения, возбуждает прокурор, то они становятся делами публичного обвинения. В случае вступления прокурора в уголовное дело частного обвинения с целью охраны государственных или общественных интересов или прав граждан, дело за примирением потерпевшего с подсудимым прекращению не подлежит (ч.4 ст. 27 УПК).

2. Следователь, прокурор при расследовании уголовного дела обязаны установить все существенные для дела обстоя-   ' тельства, собрать и проверить все необходимые доказательства, не ставя выяснение того или иного обстоятельства, получение того или иного доказательства в зависимость от просьбы о том заинтересованного лица и не оставляя тот или иной факт невыясненным по тем лишь мотивам, что участвующие в деле лица не заявляли об этом ходатайства;

3. Рассматривая уголовное дело по существу, суд не должен ограничиваться исследованием доказательств, собранных на до-судебном следствии, а по собственной инициативе обязан собирать и исследовать дополнительные доказательства для установления  истины  по  делу,  вынесения  законного  и обоснованного приговора или иного решения.

Принцип публичности пронизывает все производство по делу и обеспечивает как достижение общих целей процесса, так и выполнение непосредственных задач в каждой отдельной его стадии.

13. Принцип осуществления правосудия только судом

Согласно ч. 1 ст. 124 Конституции правосудие в Украине осуществляется исключительно судами. Делегирование функ-

ций судов, а также присвоение этих функций другими органами или должностными лицами не допускается. Судопроизводство осуществляется Конституционным Судом Украины и судами общей юрисдикции (ч.З ст. 124 Конституции).

Правосудие осуществляют профессиональные судьи и, в определенных законом случаях, народные заседатели и присяжные (ч.1 ст. 127 Конституции). Положения Конституции получают свое развитие в ст. 15 УПК Украины, в ч. 2 которой говорится, что никто не может быть признан виновным в совершении преступления, а также подвергнут уголовному наказанию иначе как по приговору суда и в соответствии с законом. Этим определяется исключительное положение суда среди органов государства, ведущих процесс.

Следователь и прокурор в стадии предварительного расследования также решают вопрос о виновности обвиняемого. Однако их вывод о виновности лица носит предварительный характер. Данный вопрос окончательно разрешается только в стадий судебного разбирательства на основе исследования и оценки всех доказательств, собранных как до суда, так и в суде.

Органы дознания, досудебного следствия, как и органы предания суду, могут прекратить уголовное дело или освободить виновного от уголовной ответственности по нереабилитирующим основаниям, предусмотренным в законе. В таком случае освобождаемому от уголовной ответственности лицу предоставляется право возражать против прекращения дела и требовать, чтобы вопрос о его виновности или невиновности был разрешен только в приговоре, вынесенном в результате судебного заседания.

Действие принципа осуществления правосудия только судом распространяется на все судебные стадии процесса. Отмена или изменение решения суда первой инстанции допускается не иначе как вышестоящим судом и в порядке осуществления правосудия по уголовным делам. Ни одно судебное решение не может быть отменено или изменено каким бы то ни было государственным органом, в том числе высшей государственной властью.

В соответствии с ч. 5 ст. 125 Конституции Украины создание чрезвычайных и особых судов не допускается. Это значит, что революционные трибуналы, военно-полевые суды, »тройки» и «особые совещания» ушли в историю.

Принцип осуществления правосудия только судом является гарантией того, что без судебного разбирательства с соблюдением всех процессуальных правил, присущих этой стадии уголовного процесса, ни один гражданин не может быть признан виновным с применением к нему уголовного наказания.

14. Принцип независимости судей и подчинения их только закону

Независимость судебной власти и ее равноправие с другими ветвями государственной власти является признаком правового государства, в котором каждый гражданин имеет право на защиту своих прав и свобод независимым и беспристрастным судом.

В соответствии с ч. 1 ст. 126 Конституции Украины независимость и неприкосновенность судей гарантируется Конституцией и законами Украины. Влияние на судей каким бы то ни было образом запрещается.

При осуществлении правосудия по уголовным делам судьи и народные заседатели независимы и подчиняются только закону. Судьи и народные заседатели разрешают уголовные дела на основе закона, в условиях, исключающих постороннее воздействие на судей (ст. 18 УПК).

Содержание данного принципа находит свое выражение в

следующем:

1. Какое бы то ни было вмешательство в деятельность суда при разрешении им уголовных дел со стороны граждан, общественных организаций, должностных лиц, государственных Органов не допускается. Никто не вправе указывать судьям, как они должны решить дело, какой приговор вынести, кого осудить, какое наказание назначить. Судья при осуществлении правосудия и принятии решения по делу должен руководствоваться только законом, исходить из своего внутреннего убеждения, основанного на всестороннем полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела.

2. Вышестоящие суды, включая Верховный Суд Украины, отменяя приговор суда первой инстанции и направляя уголовное дело на новое рассмотрение в ином составе судей, не вправе указывать им, как они должны его разрешить. Судьи, повторно рассматривающие дело после отмены первоначального приговора, разрешают его по своему внутреннему убеждению, руководствуясь законом.

3. Судьи при разрешении уголовного дела независимы от выводов досудебного следствия, а также от правовой позиции по делу прокуроров, защитников и других участников судеб^ ного разбирательств».

4. Независимость обеспечивается внутри самого состава суда, в частности, народного заседателя от судьи, судей — от председательствующего. Каждый из состава суда может свободно принимать участие в исследовании доказательств .и высказывать свое мнение. При постановлении приговора судья может остаться при особом мнении.

Независимость не является привилегией судей, а выступает способом защиты публичных интересов, прежде всего прав и свобод человека и гражданина.

В связи с этим действующее законодательство предусматривает гарантии независимости судей при осуществлении правосудия, выражающиеся в:

а) 'строго установленном Конституцией порядке назначения или избрания на должность судьи и освобождения от нее (ст.ст. 126, 127, 128 Конституции);

б) строго установленной законом юридической процедуре осуществления правосудия;

в) установлении уголовной и административно-правовой ответственности за вмешательство в деятельность судьи и проявление неуважения к суду;

г) закреплении личной неприкосновенности и личной безопасности судей (ч.1 ст. 126 Конституции, ст. 13 Закона Украины «О статусе судей», Закон «О государственной защите работников суда и правоохранительных органов»);

д) тайне совещательной комнаты при вынесении приговора или иного судебного решения (ст. 322 УПК);

е)создании необходимых организационно-технических, информационных условий для деятельности судов;

ж) материальном и социальном обеспечении судей.

15. Принцип осуществления правосудия по уголовным делам на началах равенства граждан перед законом и судом

Указанный принцип уголовного процесса закреплен в целом ряде конституционных норм, а также в УПК Украины (ст. 16). В соответствии со ст. 21 Конституции все люди свободны и равны в своем достоинстве и правах. Граждане имеют равные конституционные права и свободы и равны перед законом (ч.1 ст. 24 Конституции). Не может быть привилегий или ограничений по признакам расы, цвета кожи, политических, религиозных и иных убеждений, пола, этнического и социального происхождения, общественного положения, места жительства, по языковым или иным признакам (ч.2 ст. 24 Конституции).

Согласно п.2 ч. 3 ст. 129 Конституции одним из основных принципов судопроизводства является равенство всех участников судебного процесса перед законом и судом.

Перечисленные положения Конституции, воспроизведенные в УПК, не создают никаких привилегий или оснований для дискриминации ни одному лицу, участвующему в деле. Эти требования распространяются на все производство дела, а не только на судебные стадии.

Все субъекты уголовного судопроизводства, занимающие одинаковое процессуальное положение, равны перед законом и судом, прокурором, органами дознания и досудебного следствия. Каждый из них в рамках своего процессуального положения обладает равной возможностью пользоваться предусмотренными законом процессуальными правами и в равной мере исполнять возложенные на него обязанности. В отношении подозреваемых и обвиняемых это проявляется в их равном праве на квалифицированную юридическую помощь со стороны защитника по всем без исключения уголовным делам.                                  

Равенство граждан перед законом и судом проявляется и в том, что при возбуждении, расследовании, рассмотрении и разрешении уголовных дел в отношении всех граждан применяется одно и то же уголовное и уголовно-процессуальное законодательство. Все граждане несут равную ответственность перед судами, не имея при этом никаких преимуществ и не поддаваясь никаким ограничениям.

Наличие правил о подследственности и подсудности уголовных дел не противоречит принципу равенства граждан перед законом и судом. Граждане не получают никаких привилегий в тех случаях, например, когда дело рассматривается по существу вышестоящим звеном судебной системы. По всем делам установлен единый и обязательный для всех судов, органов прокуратуры, дознания и досудебного следствия порядок уголовно-процессуального производства.

Для последовательного осуществления рассматриваемого принципа особенно значима роль законного и обоснованного приговора по каждому уголовному делу. Приговор, не отвечающий этим требованиям, всегда вызывает сомнение в своей справедливости, а значит, в реальности равенства всех перед законом и судом.

Как исключение из принципа равенства граждан перед законом можно рассматривать правила о неприкосновенности Президента Украины, кандидатов в Президенты, депутатов, кандидатов в депутаты, судей. Такое исключение необходимо для обеспечения надлежащего выполнения указанными лицами их функций независимо от незаконных влияний.

Нарушение равноправия граждан перед законом и судом влечет за собой уголовную ответственность по ст. 66 УК Украины.

16. Принцип национального языка судопроизводства

Государственным языком в Украине является украинский язык(чЛ ст. 10 Конституции).

Применение языков в Украине гарантируется Конституцией Украины и определяется законом (ч.5 ст. 10 Конституции). Детально данный принцип урегулирован в Законе Украины «О языках», ст. 19 УПК.

Содержание принципа национального языка судопроизводства раскрывается в таких положениях:

1. Судопроизводство ведется на украинском языке или на языке большинства населения данной местности (ч.1 ст. 19 УПК). Одним из требований, предъявляемых к кандидатам в судьи, является владение государственным языком (ч.З ст. 127 Конституции).

По общему правилу судопроизводство ведется на украинском языке, однако в местах проживания большого количества граждан других национальностей (города, районы и т.д.)оно может осуществляться на национальном языке большинства населения той или иной местности.

2. Участвующим в деле лицам (подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику, их представителям, экспертам, свидетелям и т.д.), не владеющим языком, на котором ведется судопроизводство, обеспечивается право делать заявления, давать показания, заявлять ходатайства, знакомиться со всеми материалами дела, выступать в суде на родном языке и пользоваться услугами переводчика (ч. 2 ст. 19 УПК).

Кто является лицом, не владеющим языком судопроизводства, закон не указывает. Это оценочное понятие, поэтому вопрос о владении или невладении языком судопроизводства в каждом конкретном случае решает следователь, лицо, производящее дознание, прокурор, суд. Владение языком предполагает способность лица хорошо его понимать и свободно изъясняться.

3. Следственные и судебные'документы, в соответствии с порядком, установленном в законе, должны вручаться обвиняемому в переводе на его родной язык или на другой язык, которым он владеет (ч.З ст. 19 УПК).

Обвиняемому вручаются в переводе на его родной язык только те процессуальные документы, копии которых должны обязательно предоставляться ему в силу прямого указания закона (например, обвинительное заключение — ст. 254 УПК; приговор — ст. 344 УПК).

Несоблюдение принципа национального языка судопроизводства влечет за собой неблагоприятные последствия в виде отмены принятых по делу решений. Уголовное дело во всяком случае подлежит возвращению для производства дополнительного расследования, если нарушены требования ст. 19 УПК об обеспечении обвиняемого, не владеющего языком, на котором ведется следствие, переводчиком (подпункт «в» п. 13 постановления №3 Пленума Верховного суда Украины «О применении судами Украины уголовно-процессуального законодательства, ре-гулирующего возвращение дел на дополнительное расследование» от 25 марта 1988 года).

В соответствии с п.5 ч. 2 ст. 370 УПК рассмотрение уголовного дела в суде без участия переводчика в тех случаях, когда подсудимый не владеет языком, на котором велось судопроизводство, является существенным нарушением уголовно— процессуального закона, влекущим безусловную отмену приговора.

17. Принцип гласности (открытости) в уголовном процессе

Одним из основных принципов судопроизводства является гласность судебного процесса и его полная фиксация техническими средствами (п.7 ч. 3 ст. 129 Конституции). Этому принципу посвящена и ст. 20 УПК.

Гласность уголовного процесса заключается в том, что, по общему правилу, суд рассматривает дела в открытых заседаниях в присутствии граждан, не являющихся участниками процесса, представителей средств массовой информации, которые имеют свободный доступ в зал судебного заседания. Каждый гражданин Украины, достигший 16—летнего возраста, вправе присутствовать при слушании дела. Ход судебного разбирательства и его результаты могут освещаться в прессе, по радио, телевидению. В целях повышения воспитательной роли судебных процессов и предупреждения преступлений суды в необходимых случаях уведомляют граждан по месту работы или проживания подсудимых о предстоящих судебных процессах, а также после вступления приговора в законную силу сообщают о результатах рассмотрения уголовного дела.

Часть 5 ст. 20 УПК предусматривает возможность проведения выездных судебных заседаний по месту работы, учебы, проживания подсудимого или потерпевшего либо по месту совершения преступления. Это — так называемая, внешняя гласность. Однако, даже когда дело слушается в закрытом судебном заседании, принцип гласности полностью не исключается, поскольку действует так называемая внутренняя гласность в виде присутствия в судебном заседании прокурора, потерпевшего, подсудимого, защитника и других участников судебного разбирательства, а также свидетелей, эксперта, специалиста, переводчика. Кроме того, приговоры судов во всех случаях провозглашаются публично (ч.4 ст. 20 УПК).

Следует иметь в виду, что в приговорах по делам, которые слушались в закрытых судебных заседаниях, не должно быть сведений, послуживших основанием для проведения закрытого судебного заседания.

Действующее законодательство предусматривает исключения из принципа гласности. Слушание уголовного дела, в котором затрагиваются интересы государственной тайны, всегда производится в закрытом судебном заседании (ч.1 ст. 20 УПК). Перечень сведений, составляющих государственную тайну, указан в Законе Украины «О государственной тайне». Кроме того, по мотивированному решению суда, закрытое судебное заседание допускается:

а) по делам о преступлениях лиц, не достигших 16-летнего возраста;

б) по делам о половых преступлениях, а также по другим делам в целях предотвращения разглашения сведений об интимных сторонах жизни участвующих в деле лиц (ч.2 ст. 20 УПК);

в) если этого требуют интересы обеспечения безопасности потерпевшего, свидетеля или других лиц, которые принимают участие в деле, а также членов их семей и близких родственников (ст. 16 Закона Украины «Об обеспечении безопасности лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве»).

Действие принципа гласности при производстве предварительного расследования ограничено, так как в этой стадии применяется правило о недопустимости разглашения данных расследования (ст. 121 УПК). Однако лицо, производящее дознание, следователь, прокурор в объеме, который они посчитают возможным, могут информировать общественность об обстоятельствах совершения преступления (ч.2 ст. 10 УПК) или разрешить это сделать другим лицам (ч.1 ст. 121 УПК).

Если судом нарушены требования закона, которые устанавливают открытое судебное рассмотрение дела, это расценивается как существенное нарушение уголовно-процессуаль-ного закона, влекущее безусловную отмену приговора (п.9 ч. 2 ст. 370 УПК).

18. Принцип обеспечения подозреваемому, обвиняемому и подсудимому права на защиту

Подозреваемый, обвиняемый или подсудимый имеет право на защиту (ч.2 ст. 63 Конституции Украины). Обеспечение данным субъектам права на защиту в соответствии с п.6 ч. 3 ст. 129 Конституции является одним из основных принципов уголовного судопроизводства. Он закреплен в ст. 21 УПК.

Под правом на защиту понимается совокупность процессуальных прав, которые закон предоставляет подозреваемому и обвиняемому для оспариваний выдвинутого против них подозрения или обвинения в совершении преступления, предоставления доказательств, оправдывающих их и смягчающих ответственность, а также для защиты других законных интересов в уголовном деле. Не следует сводить понятие «право на защиту» к праву подозреваемого и обвиняемого иметь защитника. Содержание первого гораздо шире. Право иметь защитника — одно из проявлений права на защиту, его составная часть.

Сущность принципа обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту заключается в том, что:

а) подозреваемый и обвиняемый как субъекты уголовного судопроизводства в каждой его стадии наделяются такой совокупностью процессуальных прав, которая позволяет им лично защищаться от выдвинутого против них подозрения или обвинения в совершении преступления и отстаивать свои законные интересы в уголовном деле. (ст.ст. 43, 43', 142, 263 УПК);

б) закон предоставляет указанным лицам право воспользоваться помощью профессионального защитника, а в ряде случаев признает невозможным осуществление производства по делу без его участия (ст. 45, ч. 3 ст. 46 УПК).

Для обеспечения права на защиту от обвинения и предоставления правовой помощи при решении дел в судах и других органах в Украине действует адвокатура (ч.2 ст. 59 Конституции).

Право на защиту неотделимо от гарантий его осуществления. В соответствии с ч. 2 ст. 21 УПК Украины, лицо производящее дознание, следователь, прокурор, судья и суд обязаны до первого допроса подозреваемого, обвиняемого, подсудимого разъяснить им право иметь защитника и составить об этом протокол, а также предоставить подозреваемому, обвиняемому или подсудимому возможность защищаться установленными законом средствами от предъявленного обвинения и обеспечить охрану их личных и имущественных прав.

Субъекты, осуществляющие производство по делу, обязаны разъяснить лицам, участвующим в деле, в том числе подозреваемому и обвиняемому, их права и обеспечить возможность осуществления этих прав (ст. 53 УПК). О выполнении указанных действий делается отметка в протоколе задержания, постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого, протоколе об ознакомлении подозреваемого и обвиняемого с постановлением о назначении экспертизы, протоколе судебного заседания.

Суд, прокурор, следователь, лицо, производящее дознание, обязаны устанавливать по каждому делу, наряду с изобличающими подозреваемого и обвиняемого обстоятельствами, оправдывающие и смягчающие их вину (ст. 22 УПК), причем независимо от того, выявлены ли они защитой.

Все ходатайства подозреваемого и обвиняемого, их защитника, направленные на оспаривание подозрения или обвинения, получение доказательств, оправдывающих или смягчающих ответственность лица, должны рассматриваться и разрешаться в установленном законом порядке. Отказ в удовлетворении таких ходатайств должен быть мотивирован соответствующим постановлением (ч.2 ст. 129 УПК).

Обеспечение подозреваемому, обвиняемому, подсудимому права на защиту проявляется также в запрете «поворота к худшему» в уголовном процессе. Суд при рассмотрении уголовного дела по существу не может выйти за пределы того обвинения, которое было сформулировано на досудебном следствии и по которому обвиняемый был предан суду. Кассационная и надзорная инстанции при отмене первоначального приговора не вправе усилить меру наказания лицу или применить закон о более тяжком преступлении. «Поворот к худшему» означает грубейшее нарушение права на защиту и поэтому в уголовном процессе не допустим.

Обвиняемый является субъектом права на защиту во всех стадиях уголовного процесса. Право на защиту — не только гарантия интересов личности, но и гарантия интересов правосудия. Поэтому ограничение права подозреваемого, обвиняемого, подсудимого на защиту является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим возвращение уголовного дела на дополнительное расследование (подпункт «б» п. 13 постановления N3 Пленума Верховного Суда Украины "О применении судами Украины уголовно-процессуального     законодательства,     регулирующего возвращение дел на дополнительное расследование» от 25 марта 1988 года), а также безусловную отмену приговора (ст. 370 УПК).

19. Принцип презумпции невиновности в уголовном процессе

Лицо считается невиновным в совершении преступления и не может быть подвергнуто уголовному наказанию, пока его вина не будет доказана в законном порядке и установлена обвинительным приговором суда (ч.1 ст. 62 Конституции Украины). Такова общая формулировка принципа презумпции (предположения) невиновности в уголовном процессе.

Содержание данного принципа находит свое выражение в таких правилах:

1. Признать лицо виновным в совершении преступления может только суд вступившим в законную силу обвинительным приговором (ч.2 ст. 15 УПК).

Презумпция невиновности выражает собой не личное мнение того или иного лица, ведущего производство по делу, а объективное правовое положение. Следователь, который формулирует обвинение, предъявляет его обвиняемому, составляет обвинительное заключение, прокурор, который утверждает это заключение и приходит в суд поддерживать обвинение, конечно же, убеждены в виновности обвиняемого. Однако их выводы о виновности лица носят предварительный характер. Закон связывает возможность признания лица виновным в совершении преступления с обязательным проведением судебного разбирательства — стадии, где сосредоточены максимальные гарантии прав и законных интересов обвиняемого и проверки доказанности обвинения. Окончательный вывод о виновности лица может быть сформулирован в приговоре суда только после исследования всех доказательств судом. До вступления приговора в законную силу обвиняемого нельзя называть преступником, так как обвиняемый — это еще не виновный.

Существующая в действующем законодательстве возможность признания лица виновным в результате прекращения следователем, прокурором уголовного дела по нереабилитирующим основаниям (например, ст.ст. 7 — 10 УПК) противоречит конституционному принципу презумпции невиновности. Поэтому такие решения должен принимать только суд (судья).

2. Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. Обязанность доказать вину лица лежит на обвинителе (правило «бремени доказывания»). Указанное положение вытекает из ч. 2 ст. 62 Конституции. Часть 2 ст. 22 УПК запрещает суду, прокурору, следователю и лицу, производящему дознание, перелагать обязанность доказывания на обвиняемого.

3. Обвинение не может основываться на доказательствах, полученных незаконным путем, а также на предположениях. Все сомнения относительно доказанности вины лица истолковываются в его пользу (ч.З ст. 62 Конституции, ч. 2 и 4 ст. 237 УПК).

4. Недоказанная виновность имеет юридически то же значение, что и доказанная невиновность. Уголовно—процессуальный закон предусматривает такое основание для постановления оправдательного приговора как недоказанность участия обвиняемого в совершении преступления (ч.4 ст. 327 УПК).

Принцип презумпции невиновности действует во всех стадиях уголовного процесса и нацеливает должностных лиц и органы государства на объективное, беспристрастное установление всех обстоятельств дела, без чего невозможно обоснованное и справедливое решение дела судом. Малейшее отступление от требований презумпции невиновности ведет к нарушению законности в правосудии и ущемлению прав и законных интересов граждан.

20. Принцип всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела

Преступление, составляющее предмет исследования по уголовному делу, всегда является прошлым событием по отношению к деятельности следствия и суда. Следователь приступает к расследованию дела, а суд — к его разбирательству после того, как преступление уже было совершено. Поэтому, их деятельность носит ретроспективный характер (обращена в прошлое) и направлена на восстановление обстоятельств совершенного преступления.

Лицо, производящее дознание, следователь, прокурор, суд не могут наблюдать исследуемое ими событие, а устанавливают все факты посредством доказательств. Все обстоятельства уголовного дела должны быть исследованы всесторонне, полно и объективно, что является гарантией установления истины по делу.

Часть 1 статьи 22 УПК возлагает на суд, прокурора, следователя, лицо, производящее дознание, обязанность принять все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела, выявить как уличающие, так и оправдывающие обвиняемого обстоятельства, а также смягчающие и отягчающие его ответственность. Требование всесторонности исследования означает, что по уголовному делу должны быть выдвинуты и тщательно проверены все реально возможные версии о событии преступления, лицах, его совершивших, мотивах преступления и т.п. Такая проверка определяет направление доказательственной деятельности, предотвращает односторонность и субъективизм, обеспечивает правильный ход доказывания.

Полнота исследования заключается в выяснении всех обстоятельств, входящих в предмет доказывания и имеющих значение для правильного разрешения дела (ст. ст. 23,64,433 УПК).

Объективность означает беспристрастное и непредвзятое исследование должностными лицами всех обстоятельств дела. Производство по уголовному делу должно быть лишено как обвинительного, так и оправдательного уклона.

Действуя во всех стадиях процесса, указанный принцип обеспечивает законность и обоснованность всех следственных и судебных актов. Его требования лежат в основе правил о соединении и выделении уголовных дел, привлечении лица в качестве обвиняемого, составлении и утверждении обвинительного заключения, постановлении приговора.

Принцип всесторонности, полноты и объективности обеспечивается рядом процессуальных гарантий, в том числе правилами об отводах заинтересованных в исходе дела лиц (ст.ст. 54 — 63 УПК); о признании незаконными ввиду односторонности и неполноты предварительного или судебного следствия вынесенных по делу решений (ст.ст. 246, 281, 368 УПК).

21. Принципы непосредственности и устности судебного разбирательства

В соответствии с ч. 1ст. 257 УПК Украины суд первой инстанции при рассмотрении дела обязан непосредственно исследовать доказательства по делу: допросить подсудимых, потерпевших, свидетелей, заслушать заключение экспертов, осмотреть вещественные доказательства, огласить протоколы и другие документы. Непосредственность судебного разбирательства заключается в личном восприятии судьями, разрешающими уголовное дело, всех собранных по делу доказательств и получении сведений о фактах, имеющих значение для дела, из первоисточника.

Основное содержание принципа непосредственности состоит в слудующих требованиях:

1. Между судом и доказательствами, на основании которых он решает дело, не должно быть промежуточных звеньев.

2. Сведения о фактах, на основании которых суд решает дело, должны исходить из первоисточника.

Непосредственность обязывает судью и суд обосновать приговор только теми доказательствами, которые были рассмотрены в судебном заседании (ч.2 ст. 323 УПК).

Непосредственность судебного разбирательства обеспечивается процессуальными гарантиями. В соответствии с ч. 3 ст. 68 УПК суд при разрешении уголовного дела по существу должен руководствоваться доказательствами, которые получены из первоисточника, а не из «вторых рук». Если суд допрашивает свидетеля-неочевидца, который сообщает сведения о фактах «со слов», то необходимо вызвать в судебное заседание и допросить того свидетеля, который лично воспринимал обстоятельства совершенного преступления.

Часть 1 статьи 262 УПК признает обязательным участие подсудимого в судебном разбирательстве. Это обеспечивает судьям возможность лично заслушать показания подсудимого по существу предъявленного ему обвинения.

Каждое уголовное дело должно рассматриваться в одном и том же составе судей. Если кто-нибудь из судей лишен возможности продолжать принимать участие в заседании, он должен быть заменен другим судьей, и рассмотрение дела начинается сначала (ч.1 ст. 258 УПК). Объясняется это тем, что каждый из судей должен лично воспринимать ход исследования дела от начала и до конца.

Для обеспечения непосредственности судебного разбирательства закон устанавливает строгие пределы оглашения в суде данных, полученных на стадии предварительного расследования (ст. 301, 306 УПК). Несоблюдение данного принципа является существенным нарушением уголовно-процессуаль-ного закона, влекущим отмену приговора (ст. 370 УПК).

Устность судебного разбирательства определяет форму общения субъектов процесса и является методом исследования доказательств. Устность процесса выражается в судоговорении'. все доказательства, имеющие значение для дела, излагаются в суде в устной форме и обсуждаются всеми участниками судебного заседания. Суд основывает приговор только на тех данных, которые были рассмотрены и обсуждены в судебном разбирательстве.

В соответствии с требованиями закона подсудимый, потерпевший, свидетели и другие субъекты уголовного процесса должны дать устные показания в суде. Все имеющие значение для правильного разрешения дела документы должны быть оглашены и обсуждены в зале судебного заседания. Суд не может положить в основу приговора ни одно доказательство, которое не было бы рассмотрено в судебном заседании и по которому стороны не высказывали бы своих суждений.

22. Принцип состязательности и равноправия сторон в уголовном судопроизводстве

Пунктом 4 части 3 статьи 129 Конституции Украины к основным началам уголовного судопроизводства отнесена состязательность сторон и свобода предоставления ими суду своих доказательств, доказывания перед судом их убедительности.

Принцип состязательности наиболее ярко проявляется в стадии судебного разбирательства, особенно в такой его части как судебные прения. В досудебных стадиях его действие ограничено.

Состязательность — это такое построение судебного разбирательства, в котором функции обвинения и защиты отделены от суда, решающего дело, и осуществляются сторонами, наделенными равными процессуальными правами для отстаивания своих интересов, а суд руководит процессом и 'разрешает уголовное дело по существу.

Основными элементами состязательности являются:

1) отделение функций обвинения и защиты от функции правосудия и осуществление их независимыми друг от друга субъектами;

2) наделение сторон равными процессуальными правами для осуществления своих функций (ст. 261 УПК);

3) руководящее положение суда в процессе и предоставление только суду права принимать по делу решение.

Одним из направлений судебно-правовой реформы в Украине является дальнейшее развитие состязательного начала в уголовном судопроизводстве, устранение обвинительного уклона в деятельности суда.

Пленум Верховного Суда Украины в постановлении N9 «О применении Конституции Украины при осуществлении правосудия» от 1 ноября 1996 года указал: «Статьей 129 Конституции Украины к основным началам судопроизводства отнесены состязательность сторон, обеспечение доказанности вины, поддержание государственного обвинения, которое в соответствии со ст. 121 Конституции возлагается на прокуратуру. Исходя из этого, при предании лица суду необходимо по всем делам, поступившим в суд с обвинительным заключением, признавать обязательным на основании п. 1 ст. 253 УПК участие в судебном заседании прокурора» (п. 18).

Нарушение принципа состязательности является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим отмену приговора (см. п.9 ч. 2 ст. 370 УПК).

23. Субъекты уголовно-процессуальной деятельности и их классификация

Субъекты уголовного процесса — это государственные органы, должностные лица, юридические лица и граждане, которые в ходе осуществления деятельности по возбуждению, расследованию, рассмотрению и разрешению уголовных дел вступают между собой в процессуальные правоотношения.

Процессуальное положение, выполняемые функции субъектов уголовного судопроизводства различны. Так, одни субъекты ведут уголовный процесс, другие — отстаивают в деле свои интересы, третьи — вовлекаются в уголовное судопроизводство для выполнения вспомогательных функций.

Указанные различия могут служить основанием для классификации субъектов уголовно-процессуальной деятельности на несколько групп:

1. Государственные органы и должностные лица, ведущие процесс: суд, судья, прокурор, следователь, начальник следственного отдела, орган дознания, лицо, производящее дознание. Это — основные субъекты, без которых невозможна уголовно-процессуальная деятельность.

2. Участники процесса: потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик, подозреваемый, обвиняемый, законные представители несовершеннолетнего потерпевшего и обвиняемого, представители потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, защитник. Указанные лица защищают в уголовном деле свой или представляемый интерес.

3. Представители общественных организаций и трудовых коллективов, участвующие в судебном разбирательстве: общественный обвинитель, общественный защитник, представители предприятий, учреждений и организаций, где учился или работал несовершеннолетний обвинитель, и других организаций.

4. Иные субъекты, деятельность которых носит вспомогательный и эпизодический характер в уголовном процессе: свидетель, понятой, специалист, эксперт, переводчик, секретарь судебного заседания, педагог и другие. Они не имеют в деле самостоятельного интереса и после выполнения своих функций выбывают из процесса.

24. Суд, судья, народные заседатели и присяжные в уголовном процессе

Суд — единственный уполномоченный государством орган, на который возложена функция правосудия. В соответствии с ч. 1 ст. 127 Конституции Украины правосудие осуществляют профессиональные судьи и, в определенных законом случаях, народные заседатели и присяжные.

На должность профессионального судьи может быть рекомендован квалификационной комиссией судей гражданин Украины не моложе 25 лет, имеющий высшее юридическое образование и стаж работы в области права не менее трех лет, проживающий в Украине не менее 10 лет и владеющий государственным языком (ч.З ст. 127 Конституции).

Первое назначение на должность профессионального судьи сроком на 5 лет осуществляется Президентом Украины. Все другие судьи избираются Верховной Радой Украины бессрочно, в порядке, установленном законом (ч.1 ст. 128 Конституции Украины).

Лица, которые в соответствии с законом назначены или избраны на должность профессионального судьи, для осуществления правосудия по уголовным делам наделяются полномочиями, предусмотренными в УПК.

В уголовном процессе суды рассматривают дела по первой, кассационной и надзорной инстанциям. Судопроизводство осуществляется судьей единолично, коллегией судей или судом присяжных (ч.2 ст. 129 Конституции Украины).

Подавляющее большинство уголовных дел рассматривается по существу единолично судьей, действующим от имени суда (ч.1 ст. 17 УПК). Уголовные дела о преступлениях, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 10 лет, рассматриваются по первой инстанции   коллегиально   судом   в   составе   трех профессиональных судей, если подсудимый заявил ходатайство о таком рассмотрении (ч.2 ст. 17 УПК). Если санкция статьи, которая вменяется обвиняемому, предусматривает исключительную меру наказания — смертную казнь, уголовное дело 6 таком преступлении рассматривается судом в составе двух судей и трех народных заседателей (ч.З ст. 17 УПК).

В ходе слушания уголовного дела по существу судья единолично или коллегия судей могут принять решение о возбуждении уголовного дела по новому обвинению (ст. 276 УПК), в отношении нового лица (ст. 278 УПК), за заведомо ложные показания, неправильный перевод и ложное заключение эксперта (ст. 279 УПК). По окончании слушания по делу судья или коллегия судей рассматривает замечания на протокол судебного заседания, если они представлены участниками процесса (ст. 88 УПК).

Судья единолично или суд решают вопросы, связанные с обращением приговора к исполнению (ст. 404 УПК), другие вопросы, связанные с исполнением приговора (ст. 409 УПК), а также о применении принудительных мер медицинского и воспитательного характера (главы 34, 36 УПК).

Судья единолично, кроме вышеперечисленных полномочий, вправе возбуждать уголовные дела частного обвинения (ч. 1 ст. 27 УПК) и по материалам протокольной формы (ст. 430 УПК); осуществлять судебный контроль за законностью и обоснованностью отказа в возбуждении уголовного дела, санкционирования ареста, прекращения уголовного дела (ст.ст.2361—2366УПК).

В кассационной и надзорной инстанциях уголовные дела рассматриваются в составе не менее трех профессиональных судей.

Народные заседатели могут участвовать в распорядительных заседаниях и рассмотрении по существу уголовных дел о преступлениях, за которые законом предусмотрена исключительная мера наказания — смертная казнь. Поскольку такие дела подсудны областным и приравненным к ним, а также Верховному Суду Украины, народные заседатели фигурируют только в этих звеньях судебной системы. При осуществлении правосудия народные заседатели приравниваются к судьям и обладают правом решающего голоса. Они избираются соответствующими Советами народных депутатов сроком на пять лет.

Конституция Украины предусматривает осуществление правосудия судой присяжных. В настоящее время это положение является декларативным, поскольку не разработано законодательство, регулирующее порядок формирования суда присяжных и процедуру осуществления им правосудия.

25. Процессуальное положение прокурора на различных стадиях уголовного процесса

Ст. 121 Конституции Украины определяет основные направления деятельности прокуратуры. Ими являются;

1) поддержание государственного обвинения в суде;

2) представительство интересов гражданина или государства в суде в случаях, определенных законом;

3) надзор за соблюдением законов органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, дознание, до-судебное следствие;

4) надзор за соблюдением законов при исполнении судебных решений по уголовным делам, а также при применении иных мер принудительного характера, связанных с ограничением личной свободы граждан.

Указанные функции осуществляет Генеральный прокурор Украины и подчиненные ему прокуроры. Генеральный прокурор назначается на должность Президентом Украины с согласия Верховной Рады Украины и освобождается от должности Президентом Украины. Срок полномочий Генерального прокурора — 5 лет (ст. 122 Конституции). Генеральный про-. курор назначает подчиненных ему прокуроров (ст. 15 Закона Украины «О прокуратуре»).

На должности прокуроров назначаются граждане Украины, имеющие высшее юридическое образование, в возрасте не моложе 25 лет, со стажем работы в органах прокуратуры или на судебных должностях не менее трех лет (ст. 46 Закона Украины «О прокуратуре»).

В соответствии с ч. 2 ст. 25 УПК прокурор обязан во всех стадиях уголовного судопроизводства своевременно принимать предусмотренные законом меры к устранению всяких нарушений закона, от кого бы эти нарушения ни исходили.

Свои полномочия в уголовном процессе прокурор осуществляет независимо от каких бы то ни было органов и должностных лиц, подчиняясь только закону и руководствуясь указаниями Генерального прокурора Украины (ч.З ст. 25 УПК).

Прокурор «уголовном судопроизводстве:

1) возбуждает уголовные дела о любых преступлениях;

2) осуществляет надзор за законностью и обоснованностью возбуждения уголовного дела и отказа в возбуждении уголовного дела (ст. 100 УПК);

3) осуществляет надзор за соблюдением законов органами дознания и досудебного следствия (ст. 227 УПК);

4) участвует в распорядительном заседании суда при разрешении вопроса о предании обвиняемого суду (ст. 239 УПК), высказывает свое мнение по ходатайствам участников процесса (ст. 240 УПК);

5) является участником судебного разбирательства при рассмотрении уголовного дела по существу, поддерживает перед судом государственное обвинение, представляет свои соображения по поводу применения уголовного закона и меры наказания в отношении подсудимого, предъявляет или поддерживает предъявленный потерпевшим гражданский иск, если этого требует охрана государственных или общественных интересов или прав граждан (ст. 264 УПК);

6) вносит кассационные представления на приговор, не вступивший в законную силу, участвует в рассмотрении дела судом кассационной инстанции, поддерживает доводы кассационного представления и дает свое заключение по делу (ст.ст. 347, 360 УПК);

7) участвует в разрешении вопросов, связанных с исполнением приговора, и высказывает суду свое мнение (ст. 411 УПК);

8) приносит протест в порядке надзора на приговор, вступивший в законную силу, участвует в рассмотрении дела в порядке судебного надзора, поддерживает принесенный им протест и высказывает свое мнение по делу, рассматриваемому по протесту председателя соответствующего суда (ст. 390 УПК);

9) приносит протест о возобновлении уголовных дел по вновь открывшимся обстоятельствам (ст. 399 УПК).

Деятельность прокурора в уголовном судопроизводстве сводится к выполнению двух функций:

а) осуществление надзора за соблюдением законов при

производстве по уголовному делу;

б) поддержание государственного обвинения. Постановления прокурора, вынесенные в соответствии с законом, обязательны для исполнения всеми предприятиями, учреждениями, организациями, должностными лицами и гражданами (ч.4 ст. 25 УПК).

26. Органы досудебного следствия. Процессуальное положение следователя и начальника следственного отдела

В соответствии со ст .102 УПК органами досудебного следствия являются:

а) следователи прокуратуры,

б) следователи органов внутренних дел,

в) следователи налоговой милиции,

г) следователи органов безопасности.

На должности следователей назначаются граждане Украины, имеющие высшее юридическое образование, прошедшие стажировку и проявившие при этом профессиональную пригодность к следственной работе.

Объем процессуальных полномочий и процессуальное положение следователя не зависят от его'ведомственной принадлежности.

Содержание и направление деятельности следователя определяются задачами уголовного судопроизводства. На него возложена обязанность полно, всесторонне и объективно исследовать все обстоятельства совершенного преступления, выявить всех лиц, причастных к его совершению, доказать их виновность, установить причины и условия, способствовавшие совершению преступления.

С этой целью следователь вправе по находящимся в его производстве делам вызывать любое лицо для допроса, назначать экспертизы, производить осмотры, обыски и другие предусмотренные законом следственные действия; требовать от учреждений, предприятий, организаций, должностных лиц и граждан представления предметов и документов, требовать производства ревизий; на основаниях и в порядке, установленных законом, признавать лицо потерпевшим, гражданским истцом, задерживать лиц по подозрению в совершении преступления, привлекать в качестве обвиняемых и применять к ним меры пресечения, приостанавливать и прекращать уголовные дела, а также направлять их через прокуратуру в суд.

Как субъект уголовного процесса следователь обладает процессуальной самостоятельностью. В соответствии с ч. 1 ст. 114 У ПК при производстве предварительного следствия все решения о направлении следствия и о производстве следственных действий следователь принимает самостоятельно, за исключением случаев, когда законом предусмотрено получение санкции от прокурора, и несет полную ответственность за их законное и своевременное проведение.

В процессе производства по делу следователь может получать различные письменные указания прокурора или начальника следственного отдела, которые даже в случае несогласия обязан выполнить. Однако, если такие указания касаются существа дела (о привлечении в качестве обвиняемого, о квалификации преступления и объеме обвинения, о направлении дела для предания обвиняемого суду или о прекращении дела), следователь может не согласиться с ними и, не выполняя указаний, вправе представить дело вышестоящему прокурору с письменным изложением своих возражений. В этом случае прокурор или отменяет указания нижестоящего прокурора или поручает производство следствия по этому делу другому следователю (ч.2 ст. 114 УПК). Данная норма гарантирует независимость следователя при разрешении уголовных дел.

При осуществлении своих полномочий следователь взаимодействует с органами дознания. В соответствии с ч. 3 ст. 114 УПК следователь по расследуемым им делам вправе давать органам дознания поручения и указания о производстве розыскных и следственных действий и требовать от органов дознания содействия при производстве отдельных следственных действий. Такие поручения и указания следователя являются для органов дознания обязательными.

При производстве разных следственных действий следователь вправе использовать машинопись, звукозапись, стенографирование, фотографирование, киносъемку и видеозапись (ч.б ст. 114 УПК).

Постановления следователя, вынесенные в соответствии с законом по находящемуся в его производстве уголовному делу, обязательны для исполнения всеми предприятиями, учреждениями, организациями, должностными лицами и гражданами (ч.5 ст. 114 УПК).

Ведомственный контроль за деятельностью следователей осуществляет начальник следственного отдела. В соответствии с п.6 «а» ст. 32 УПК под термином «начальник следственного отдела» подразумевается начальник следственного управления, отдела, отделения органов внутренних дел, безопасности, а также налоговой милиции и его заместители, действующие в пределах своей компетенции. О начальнике следственного отдела в прокуратуре закон не упоминает, так как он пользуется полномочиями прокурора, осуществляющего надзор за исполнением законов органами дознания и досудеб-ного следствия.

Начальник следственного отдела осуществляет контроль за своевременностью действий следователей по раскрытию преступлений и предотвращению их, принимает меры по наиболее полному, всестороннему и объективному производству досудебного следствия по уголовным делам (ч.1 ст. 114 УПК).

Начальник следственного отдела имеет право проверять» уголовные дела, давать указания о производстве досудебного следствия, о привлечении в качестве обвиняемого, о квалификации преступления и объеме обвинения, о прекращении дела, о производстве отдельных следственных действий, передавать дело от одного следователя к другому, поручать расследование дела нескольким следователям, а также принимать участие в производстве досудебного следствия и лично производить следствие, пользуясь при этом полномочиями следователя (ч.2 ст. 114' УПК).

Начальник следственного отдела может давать указания следователю только по тем вопросам, по которым не было указаний прокурора.

Указания начальника следственного отдела по уголовному делу даются следователю в письменной форме и являются обязательными для исполнения.

Обжалование этих указаний прокурору не приостанавливает их исполнения, за исключением случаев, указанных в ч. 2 ст. 114 УПК.

Указания прокурора обязательны для начальника следственного отдела. Обжалование их вышестоящему прокурору не приостанавливает их исполнения (ч.5 ст. 114' УПК).

27. Органы дознания и их полномочия. Процессуальное положение лица, производящего дознание

На органы дознания возлагается принятие необходимых оперативно-розыскных мер в целях обнаружения признаков преступления и лиц, его совершивших (ч.1 ст. 103 УПК). Характерной особенностью полномочий органов дознания является то, что только им, в отличие от других субъектов уголовного   процесса,   предоставлено   право   осуществлять оперативно-розыскную деятельность.

Органами дознания являются:

1) милиция;

2) налоговая милиция — по делам об уклонении от уплаты налогов и сборов (обязательных платежей), а также по делам о сокрытии валютной выручки;

3) органы безопасности по делам, отнесенным законом к их ведению;

4) командиры воинских частей, соединений, начальники воинских учреждений — по делам о всех преступлениях, совершенных подчиненными им военнослужащими и военнообязанными во время прохождения ими сборов, а также по делам о преступлениях, совершенных рабочими и служащими Вооруженных Сил Украины в связи с выполнением служебных обязанностей либо в расположении части, соединения, учреждения;

5) таможенные органы — по делам о контрабанде;

6) начальники исправителъно-трудовых учреждений, следственных изоляторов, лечебно-трудовых профилакториев и воспитательно-трудовых профилакториев по делам о преступлениях против установленного порядка несения службы, совершенных сотрудниками этих учреждений, а также по делам о преступлениях, совершенных в расположении указанных учреждений;

7) органы государственного пожарного надзора — по делам о пожарах и нарушениях противопожарных правил;

8) органы пограничной охраны — по делам о нарушении государственной границы;

9) капитаны морских судов, находящихся в дальнем плавании (ст. 101 УПК).

Из этого перечня видно, что дознание осуществляется различными административными органами, носит производный от выполняемых ими основных функций характер. Их деятельность по раскрытию преступлений, за исключением милиции, эпизодична. Милиция же является основным органом дознания, осуществляющим дознание постоянно в силу специфики своей деятельности по охране общественного порядка и выявлению преступлений.

Органы дознания осуществляют досудебную подготовку материалов по протокольной форме, возбуждают уголовные дела, производят следственные действия и оперативно-розыскные мероприятия по выявлению признаков преступления и лиц, их совершивших, выполняют указания и поручения следователей о производстве розыскных и следственных действий по делам, находящимся в их производстве.

Закон различает понятие и компетенцию органов дознания и лица, производящего дознание.

Орган дознания представляет его начальник, который назначает лиц для производства дознания, руководит ими, несет полную ответственность за качество проведения дознания. Лицо, производящее дознание, — это должностное лицо уполномоченное органом дознания на производство дознания (оперуполномоченный уголовного розыска, штатный дознава-тель, участковый инспектор и т.д.).

Все решения лица, производящего дознание, по важнейшим процессуальным вопросам (например, о возбуждении уголовного дела, о приостановлении производства дознания и т.п.) должны быть утверждены органом дознания (соответствующим начальником), так как он несет ответственность за деятельность лица, которому поручил производство дознания. Орган дознания может давать указания лицу, производящему дознание, которые обязательны для исполнения.

28. Обстоятельства, исключающие возможность участия в деле судей, прокурора, следователя и лица, производящего дознание. Порядок их отвода

В целях обеспечения всестороннего, полного и объективного исследования всех обстоятельств уголовного дела закон исключает возможность участия в процессе судьи, прокурора, следователя, если они лично, прямо или косвенно заинтересованы в результатах дела, т.е. имеются сомнения в их беспристрастности.

Судья или народный заседатель, в соответствии со ст. 54 УПК, не может участвовать в .рассмотрении уголовного дела:

1) если он является потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или родственником кого-либо из них, а также родственником следователя, лица, производящего дознание, обвинителя или обвиняемого;

2) если он участвовал в данном деле в качестве свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика, лица, производившего дознание, следователя, обвинителя, защитника или представителя интересов потерпевшего, гражданского истца или Гражданского ответчика, или рассматривал по этому делу жалобу в порядке статей 2362, 2364, 2366 УПК;

3) если он лично или его родственники заинтересованы в результатах дела;

4) при наличии других обстоятельств, вызывающих сомнение в объективности судьи или народного заседателя.

В состав суда, рассматривающего уголовное дело, не могут входить лица, являющиеся родственниками между собой.

Статья 55 УПК содержит положения о недопустимости повторного участия судьи в рассмотрении дела. Это определяется тем, что он уже выразил свое убеждение по делу.

Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого дела в суде кассационной или надзорной инстанции.

Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде первой, кассационной или надзорной инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого дела после отмены приговора, определения или постановления, вынесенного с его участием.

Судья, принимавший участие в рассмотрении дела в судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Украины, действовавшей в качестве суда первой, кассационной или надзорной инстанций, не может участвовать в рассмотрении этого дела на Пленуме Верховного Суда Украины. Участие в рассмотрении дела на Пленуме не является препятствием для участия судьи в рассмотрении того же дела в составе судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Украины.

При наличии обстоятельств, предусмотренных статьями 54 и 55 УПК, судья и народный заседатель обязаны заявить самоотвод. По тем же основаниям отвод судье или народному заседателю может быть заявлен прокурором, общественным обвинителем, подсудимым, защитником, общественным защитником, а также потерпевшим и его представителем, гражданским истцом и гражданским ответчиком или их представителями.

Отвод должен быть заявлен до начала судебного следствия. Позднейшее заявление отвода допускается в случаях, когда основание для отвода стало известно после начала судебного

следствия.

Процессуальный порядок разрешения заявленного судье или народному заседателю отвода предусмотрен в ст. 57 УПК.

Отвод, заявленный судье или народному заседателю, разрешается в совещательной комнате остальными судьями без судьи, которому заявлен отвод. Судья, которого отводят, до удаления остальных судей в совещательную комнату имеет право дать объяснения по поводу заявленного отвода. При равенстве голосов судья считается отведенным. Отвод, заявленный двум судьям или всему составу суда, разрешается судом в полном составе простым большинством голосов.

Заявление об отводе судьи единолично рассматривающего дело, подается в письменном виде не менее чем за три дня до судебного рассмотрения дела. Отвод, заявленный единоличному судье, разрешается постановлением председателя районного (городского) суда. Когда в состав районного (городского) суда избран один судья или когда отвод заявлен председателю районного (городского) суда, вопрос об отводе разрешается постановлением председателя межрайонного (окружного) суда. Отвод, заявленный председателю военного суда гарнизона, который единолично рассматривает дело, разрешается постановлением председателя или заместителя председателя военного суда региона. Военно-морских сил. В таком же порядке разрешается вопрос об отводе, заявленном в судебном заседании.

В случае отвода председательствующего суда, а также при его самоотводе слушание дела откладывается для замены председательствующего другим судьей или дело передается в вышестоящий суд для решения вопроса о его подсудности.

В случае отвода народного заседателя последний заменяется другим народным заседателем.

Прокурор не может принимать участие в производстве по делу при наличии тех же оснований, что и судья.

Участие прокурора в производстве досудебного следствия или дознания, а равно поддержания им обвинения в суде не являются препятствием для дальнейшего участия его в деле (ч.1ст.58УПК).

При наличии оснований для отвода прокурор обязан устраниться от участия в деле. По этим же основаниям прокурору может быть заявлен отвод подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, защитником, а также потерпевшим и его представителем, гражданским истцом, гражданским ответчиком или их представителями.

Вопрос об отводе прокурора разрешается при производстве дознания и предварительного следствия вышестоящим прокурором, а в суде — судом, рассматривающим дело, по правилам отвода судьи.

Следователь и лицо, производящее дознание, не могут принимать участие в расследовании дела при наличии оснований, предусмотренных ст. 60 УПК, которые во многом сходны с основаниями для отвода судьи. Их участие в дознании или досудебном следствии, которое производилось ранее по данному делу, не является основанием для отвода.

При наличии оснований для отвода следователь и лицо, производящее дознание, должны заявить самоотвод, не ожидая заявления об отводе. По этим основаниям отвод следователю или лицу, производящему дознание, может быть заявлен подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим и его представителем, гражданским истцом, гражданским ответчиком или их представителями, защитником.

Заявление об отводе или самоотводе следователя и лица, производящего дознание, подается прокурору, который рассматривает и разрешает его в течение 24 часов.

29. Потерпевший в уголовном судопроизводстве. Процессуальное положение потерпевшего по делам частного, частно-публичного и публичного обвинения

Потерпевшим в уголовном процессе признается лицо, которому преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред (ч.1 ст. 49 УПК).

О признании гражданина потерпевшим или об отказе в этом лицо, производящее дознание, следователь или судья выносят постановление, а суд — определение. Решая вопрос о признании лица потерпевшим, суд или судья, следователь, лицо, производящее дознание, должен выяснить, какой конкретно вред причинен гражданину преступлением (моральный, физический, имущественный), и указать об этом в определении или постановлении. Для признания лица потерпевшим закон не требует его заявления.

Гражданин признается потерпевшим независимо от того, один или несколько видов вреда причинены ему преступлением.

Потерпевшим по уголовному делу может быть признано только физическое лицо, т.е. гражданин. Если в результате преступных действий имущественный вред был причинен юридическому лицу, то оно может выступать в деле только в качестве гражданского истца через своего представителя.

Гражданин, которому преступлением причинен имущественный вред, заявивший требование о возмещении убытков, должен признаваться одновременно потерпевшим и гражданским истцом. В соответствии с п.2 постановления №4 Пленума Верховного Суда Украины «О судебной практике по делам о возмещении морального (неимущественного) вреда» от 31 марта 1995 года потерпевший в уголовном процессе вправе предъявить гражданский иск о взыскании морального вреда.

Для защиты своих интересов в уголовном деле потерпевший наделяется совокупностью процессуальных прав. Согласно ч. 3 ст. 49, УПК гражданин, признанный потерпевшим, вправе:

•давать показания по делу;

•представлять доказательства;

•заявлять ходатайства;

•знакомиться со всеми материалами дела с момента окончания досудебного следствия, а по делам, по которым досу-дебное следствие не проводилось, — после предания обвиняемого суду;

•участвовать в судебном разбирательстве;

•заявлять отводы;

•приносить жалобы на действия лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда,

•приносить жалобы на приговор или определения суда и постановления судьи.

Объем процессуальных прав потерпевшего зависит от того, к какой категории относится дело, в котором он участвует. Так, например, по делам частного обвинения (ч. 1 ст. 27 УПК) потерпевший является стороной в судебном разбирательстве, активно участвует в исследовании доказательств, лично или через своего представителя поддерживает обвинение, выступает в судебных прениях с обвинительной речью.

В соответствии с ч. 4 ст. 49 УПК потерпевший может участвовать в судебных прениях по делам частно-публичного и публичного обвинения только в том случае, если с обвинительной речью не выступает прокурор или общественный обвинитель.

По делам о преступлениях, в результате которых наступила смерть потерпевшего, права, предусмотренные ч. 3 ст. 49 УПК, имеют его близкие родственники. Перечень близких родственников указан в п. 11 ст. 32 УПК (родители, супруги, дети, родные братья и сестры, дед, бабка, внуки) и является исчерпывающим.

Пленум Верховного Суда Украины в постановлении №8 «О некоторых вопросах, возникших в практике применения судами Украины норм уголовно—процессуального законодательства, предусматривающих права потерпевших от преступлений» от 22 декабря 1978 года указал, что в случае смерти лица суды не вправе признавать потерпевшими иных лиц, которые не указаны в п. 11 ст. 32 УПК. Если на признании потерпевшим настаивают несколько близких родственников, то все они должны признаваться потерпевшими по уголовному делу.

Элементом процессуального статуса потерпевшего являются также его обязанности. Потерпевший обязан:

•являться по вызову лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда (ч.2 ст. 72 УПК);

•давать правдивые показания (если согласился их давать);

•не разглашать данных предварительного расследования (ст. 121 УПК);

•по требованию лиц, ведущих расследование, предъявлять имеющиеся у него предметы и документы, имеющие значение для дела (ст. 66 УПК);

•в случае необходимости представлять образцы для сравнительного исследования и подвергаться освидетельствованию (ст.ст. 193, 194 УПК);

•соблюдать порядок судебного разбирательства (ст. 272 УПК).

За невыполнение возложенных на него обязанностей потерпевший несет предусмотренную законом ответственность.

Если потерпевший не явится без уважительных причин, орган дознания, следователь, прокурор или суд имеют право применить привод в порядке, предусмотренном статьями 135 и 13 6 У ПК Украины.

За злостное уклонение от явки в суд, в орган досудебного следствия или дознания потерпевший несет ответственность по ч. 1 ст. 185 или ст. 1854 Кодекса об административных правонарушениях, а за дачу заведомо ложных показаний — по статье 178 УК Украины. За разглашение потерпевшим данных досудебного следствия наступает уголовная ответственность по ст. 181 УК Украины. За неподчинение порядку во время судебного заседания потерпевший несет ответственность по ч. 1 ст. 185 Кодекса об административных правонарушениях Украины.

30. Основания, условия и значение совместного рассмотрения гражданского иска и уголовного дела

Гражданский иск в уголовном процессе — это один из институтов уголовно-процессуального права. Гражданский иск допускается к рассмотрению вместе с уголовным делом потому, что действия, образующие состав преступления, могут быть одновременно и основанием гражданско-правовой ответственности.

Гражданский иск в уголовном процессе — это предъявляемое и разрешаемое в,порядке уголовного судопроизводства требование о возмещении материального или морального ущерба, причиненного преступлением предприятию, учреждению, организации или гражданину.

Это требование может быть предъявлено юридическим лицом или гражданином, понесшим имущественный вред от преступления, к обвиняемому или к лицам, несущим за него материальную ответственность (ч. 1 ст. 28 УПК). Гражданский иск может быть заявлен прокурором, если этого требует охрана государственных интересов, а также интересов граждан, которые по состоянию здоровья и по другим уважительным причинам не могут защитить свои права (ч.2 ст. 29 УПК).

Для совместного рассмотрения гражданского иска и уголовного дела необходимы следующие условия:

1. Имущественный вред должен быть причинен преступными действиями. Иски о возмещении вреда, который является следствием административного, гражданско-правового и других видов правонарушений, не могут рассматриваться в уголовном деле.

2. Причиненный вред должен непосредственно вытекать из факта преступления, по которому производится расследование или судебное разбирательство.

Пленум Верховного Суда Украины в постановлении №3 «О практике применения судами Украины законодательства о возмещении материального ущерба, причиненного преступлением, и взыскании необоснованно нажитого имущества» от 31 марта 1989 года в п.5 разъяснил: «Не подлежат рассмотрению в уголовном деле иски по требованию о возмещении материального ущерба, которые не вытекают из предъявленного обвинения».

Исходя из смысла ст. 28 УПК, право предъявления гражданского иска в уголовном процессе принадлежит лицу, которому преступлением причинен ущерб. В связи с этим в уголовном деле не могут рассматриваться регрессные иски органов страхования и социального обеспечения, предприятий, учреждений или организаций, которые возместили вред потерпевшему до рассмотрения дела в суде. Такие иски заинтересованные лица могут предъявить в порядке гражданского судопроизводства. В уголовном процессе могут рассматриваться иски учреждений здравоохранения, органов министерства финансов, прокурора о возмещении средств, затраченных на стационарное лечение потерпевшего от преступления (ст. 93' УПК).

3. Гражданский иск должен быть заявлен своевременно. В соответствии с ч. 3 ст. 28 УПК гражданский иск может быть предъявлен как во время досудебного следствия и дознания, так и во время судебного рассмотрения дела, но до начала судебного следствия.

Лицо, не предъявившее гражданский иск в уголовном деле, а также лицо, гражданский иск которого остался без рассмотрения, имеет право предъявить его в порядке гражданского судопроизводства (ч.4 ст. 28 УПК).

Отказ в иске в порядке гражданского судопроизводства лишает истца права предъявить тот же иск в уголовном деле (ч.З ст. 28 УПК).

Решение по существу гражданского иска принимается в приговоре (ст. 328 УПК).

Постановляя обвинительный приговор, суд, в зависимости от доказанности оснований и размера гражданского иска, удовлетворяет гражданский иск полностью или частично или отказывает в нем.

При оправдании подсудимого вследствие недоказанности его участия в совершении преступления или при отсутствии события преступления суд отказывает в гражданском иске.

При оправдании подсудимого за отсутствием в его действиях состава преступления суд оставляет иск без рассмотрения.

Совместное рассмотрение уголовного дела и гражданского иска способствует полному и всестороннему выяснению обстоятельств, необходимых для решения вопроса о вине лица и нанесенном его действиями ущербе. Размер ущерба в ряде случаев влияет на квалификацию преступления и размер наказания.

Одновременное рассмотрение уголовного дела и гражданского иска освобождает суд от необходимости дважды исследовать обстоятельства дела, а участников процесса и других лиц (например, свидетелей, экспертов) — от обязанности дважды являться в судебное заседание. Совместное рассмотрение уголовного дела и гражданского иска является дополнительной гарантией их правильного разрешения.

Решение по гражданскому иску, включенное в приговор суда, повышает предупредительное и воспитательное значение приговора. Одновременное рассмотрение уголовного дела и гражданского иска дает возможность быстрее возместить ущерб от преступления.

31. Процессуальное положение гражданского истца и гражданского ответчика в уголовном судопроизводстве

Гражданским истцом признается гражданин, предприятие, учреждение или организация, понесшие материальный ущерб от преступления и предъявившие требование о возмещении убытков в соответствии со ст. 28 УПК. О признании гражданским истцом или об отказе в этом лицо, производящее дознание, следователь, судья выносят постановление, а суд — определение (ч.1 ст. 50 УПК).

Признание лица гражданским истцом может иметь место по инициативе прокурора и суда. В уголовных делах, по которым гражданским истцом признано предприятие, учреждение или организация, участвует их представитель (ст. 52 УПК). Представителя может иметь и гражданский истец — гражданин.

С момента признания лица гражданским истцом оно становится участником процесса и приобретает широкие права для поддержания иска. Государственные органы и должностные лица, ведущие уголовное судопроизводство, обязаны разъяснить гражданскому истцу его права и обеспечить их реализацию на всех стадиях процесса.

Гражданский истец имеет право:

•представлять доказательства, заявлять ходатайства, участвовать в судебном разбирательстве;

•просить орган дознания, следователя и суд о принятии мер к обеспечению заявленного им иска;

•поддерживать гражданский иск; знакомиться с материалами дела с момента окончания досудебного следствия, а по делам, по которым досудебное следствие не проводилось, — после предания обвиняемого суду;

•заявлять отводы; приносить жалобы на действия лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда;

•приносить жалобы на приговор или определение суда в части, касающейся гражданского иска (ч.2 ст. 50 УПК).

На гражданского истца закон возлагает определенные обязанности. В соответствии с ч. 3 ст. 50 УПК гражданский истец обязан по требованию органа дознания, следователя, прокурора и суда предъявлять все необходимые документы, связанные с заявленным иском.

Гражданский истец обязан:

•выполнять вынесенные в соответствии с законом постановления следователя (ч.5 ст. 114 УПК);

•не разглашать без ведома следователя или прокурора данные досудебного следствия (ст. 121 УПК);

•соблюдать порядок во время судебного заседания и подчиняться распоряжениям председательствующего (ст. 272 УПК).

Как правило, обязанность возмещения материального ущерба, причиненного преступными действиями гражданскому истцу, возлагается на обвиняемого. В этом случае все права, связанные с защитой от предъявленного иска, разъясняются и обеспечиваются самому обвиняемому; специально в качестве гражданского ответчика он по делу не привлекается.

За совершение преступления, причинившего материальный ущерб, обвиняемый несет одновременно и уголовную и гражданско-правовую (материальную) ответственность, что находит отражение в приговоре суда.

Гражданский ответчик появляется в процессе лишь в тех случаях, когда по закону материальную ответственность за ущерб, причиненный преступлением, несет не сам обвиняемый, а другие лица.

В соответствии с ч. 1 ст. 51 УПК в качестве гражданских ответчиков могут быть привлечены родители, опекуны, попечители или другие лица, а также предприятия, учреждения и организации, которые в силу закона несут материальную ответственность за ущерб, причиненный преступными действиями обвиняемого.

Так, например, на основании ст. 446 ГК Украины за вред, причиненный несовершеннолетним в возрасте до 15 лет, ответственность несут его родители (усыновители), опекуны, попечители или учебное, воспитательное, лечебное учреждение, под надзором которого он находился в момент причинения вреда. Если несовершеннолетний причинит вред преступными действиями, то указанные в ст. 446 ГК лица будут привлечены в качестве гражданских ответчиков по уголовному делу.

Если гражданским ответчиком является предприятие, учреждение, организация, то они участвуют в деле через своего представителя.

О привлечении в качестве гражданского ответчика лицо, производящее дознание, следователь, судья выносят постановление, а суд —определение.

Гражданский ответчик имеет право:

•возражать против предъявленного иска;

•давать объяснения по существу предъявленного иска;

представлять доказательства;

•заявлять ходатайства; знакомиться с материалами дела, касающимися гражданского иска, с момента окончания досу-дебного следствия, а по делам, по которым досудебное следствие не проводилось, — после предания обвиняемого суду;

•участвовать в судебном разбирательстве;

•заявлять отводы;

•приносить жалобы на действия лица, производящего дознание, следователя прокурора и суда;

•приносить жалобы на приговор и определения суда в части, касающейся гражданского иска (ч.2 ст. 51 УПК)

Как и гражданский истец, гражданский ответчик несет процессуальные обязанности: выполнять вынесенные в соответствии с законом постановления следователя; не разглашать без ведома следователя или прокурора данные досудебного следствия; соблюдать порядок во время судебного заседания и подчиняться распоряжениям председательствующего.

32. Представители потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика в уголовном процессе

Представителями потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика могут быть адвокаты, близкие родственники, законные представители, а также другие лица, по постановлению лица, производящего дознание, следователя, судьи или по определению суда (ч.1 ст. 52 УПК).

Если гражданским истцом или гражданским ответчиком является предприятие, учреждение или организация, то представителями их интересов могут быть специально уполномоченные ими на то лица (ч.2 ст. 52 УПК).

Физическое или юридическое лицо может иметь представителя в уголовном процессе только с момента признания его потерпевшим, гражданским истцом или привлечения в качестве гражданского ответчика. Основанием для допуска лица в качестве представителя является: для адвоката — ордер, выданный адвокатским объединением; для законного представителя — документ, подтверждающий его отношение к потерпевшему, гражданскому истцу или гражданскому ответчику; для близких родственников и других лиц — надлежащим образом оформленная доверенность.

Представители пользуются процессуальными правами лиц, интересы которых они представляют (ч.З ст. 52 УПК) и могут участвовать в уголовном деле как наряду с потерпевшим, гражданским истцом и гражданским ответчиком, так и заменяя их. Процессуальными правами представляемых лиц представители наделяются с момента вынесения лицом, производящим дознание, следователем, судьей постановления, а судом — определения о признании представителем потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика.

Представитель не вправе использовать свои полномочия во вред интересам лица, которое он представляет. Совершеннолетний и дееспособный потерпевший, гражданский истец и гражданский ответчик в любое время может отказаться от представителя и продолжить защиту своих интересов самостоятельно.

Лицо, допрошенное или подлежащее допросу в качестве свидетеля, не может быть представителем по делу. Должностиные лица, ведущие процесс, обязаны в таком случае разъяснить потерпевшему, гражданскому истцу и гражданскому ответчику право иметь представителя из числа других лиц, указанных в ст. 52 УПК.

Статья 63 УПК предусматривает и другие обстоятельства, исключающие участие в деле представителей.

Представителями потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика не может быть лицо, участвовавшее в этом деле в качестве следователя или лица, производившего дознание, прокурора, общественного обвинителя, судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, специалиста, защитника, а также лицо, являющееся родственником кого-либо из состава суда или обвинителя.

Адвокат не может участвовать в деле в качестве представителя, когда он по этому делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или когда он участвовал в деле в качестве переводчика или понятого, а также когда в расследовании либо рассмотрении дела участвует должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных отношениях.

При наличии этих обстоятельств лицо должно отказаться от исполнения обязанностей представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика по данному делу. По этим же основаниям оно может быть отстранено от участия в деле следователем, прокурором или судом.

33. Подозреваемый в уголовном процессе. Основания и процессуальный порядок задержания подозреваемого

Подозреваемым в уголовном процессе признается лицо:

1) задержанное по подозрению в совершении преступления;

2) к которому применена мера пресечения до вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемого (ст. 43'УПК).

Лицо приобретает статус подозреваемого в результате составления двух процессуальных актов:

а)протокола задержания;

б)постановления об избрании одной из предусмотренных в ст. 149 УПК мер пресечения до вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого.

Для применения указанных принудительных мер необходимо наличие определенных фактических данных, указывающих на причастность лица к совершению преступления.

Лицо может быть задержано по подозрению в совершении преступления, за которое в УК Украины предусмотрено наказание в виде лишения свободы, только при наличии одного из следующих оснований:

1) когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения;

2) когда очевидцы, в том числе и потерпевшие, прямо укажут на данное лицо как на совершившее преступление;

3) когда на подозреваемом или на его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.

При наличии иных данных, дающих основания подозревать лицо в совершении преступления, оно может быть задержано лишь в том случае, если это лицо покушалось на побег или когда оно не имеет постоянного места жительства, или когда не установлена личность подозреваемого.

Помимо оснований для задержания, необходимы также и мотивы применения этой меры, что зависит от тяжести совершенного деяния, личности подозреваемого, его поведения и т.д.

Право задержать лицо по подозрению в совершении преступления предоставлено органу дознания (ст. 106 УПК) и следователю (ст. 115 УПК).

О каждом случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, составляется протокол с указанием оснований, мотивов, дня, часа, года, месяца, места задержания, объяснений задержанного, времени составления протокола о разъяснении подозреваемому права иметь защитника и свидание с ним наедине до первого допроса. В течение 24 часов орган дознания или следователь обязаны сделать письменное сообщение прокурору о задержании и по его требова--нию представить материалы, послужившие основанием для задержания.              

Протокол задержания подписывается составившим его лицом и задержанным. В течение 48 часов с момента получения извещения о произведенном задержании прокурор обязан дать санкцию на заключение под стражу либо освободить задержанного.

Основания для освобождения задержанного из ИВС предусмотрены в Положении о порядке кратковременного задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления. Лицо подлежит освобождению из ИВС, если:

1) не подтвердилось подозрение в совершении преступления;

2) нет необходимости применять меру пресечения в виде заключения под стражу; .

3) истек срок задержания. Освобождает из ИВС только прокурор.

О задержании лица, подозреваемого в совершении преступления, орган дознания уведомляет его семью, если место ее жительства известно.

В соответствии со ст. 29 Конституции Украины обоснованность задержания в течение 72 часов должна быть проверена судом. Задержанное лицо немедленно освобождается, если в течение 72 часов с момента задержания ему не вручено • мотивированное решение суда о содержании под стражей.

Каждому задержанному должно быть безотлагательно сообщено о мотивах задержания, разъяснены его права и предоставлена возможность с момента задержания защищать себя лично и пользоваться правовой помощью защитника (ч.2 ст. 29 Конституции).

Статья 29 Конституции — это отлагательная норма. В соответствии с п. 13 Переходных положений Конституции существующий порядок задержания, указанный в УПК, сохраняется в течение пяти лет после вступления Конституции в силу.

Подозреваемый — кратковременный и необязательный участник стадии предварительного расследования. Если оснований для задержания лица по подозрению в совершении преступления или применения к нему меры пресечения нет, подозреваемый в процессе вообще не появляется. Пребывание лица в качестве подозреваемого ограничено кратким сроком: задержание не может превышать 72 часов, а избранная мера пресечения — десяти суток (ч.4 ст. 148 УПК).

В течение указанных сроков подозреваемому должно быть предъявлено обвинение. Если обвинение не предъявлено, подозреваемый освобождается из ИВС, избранная мера пресечения отменяется и лицо перестает быть подозреваемым. В дальнейшем оно может участвовать в деле в качестве свидетеля. С момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого подозреваемый становится обвиняемым.

Как участник процесса подозреваемый наделяется процессуальными правами для защиты своих законных интересов и на него возлагаются соответствующие обязанности.

В соответствии с ч. 2 ст. 43" УПК подозреваемый вправе:

•знать, в чем он подозревается;

•давать показания или отказаться давать показания и отвечать на вопросы;

•иметь защитника и свидание с ним до первого допроса;

•представлять доказательства;

•заявлять ходатайства и отводы;

•требовать проверки прокурором правомерности задержания;

•приносить жалобы на действия и решения лица, производящего оперативно-розыскную деятельность и дознание, следователя и прокурора.

В соответствии со ст. 2363 УПК подозреваемому, содержащемуся под стражей, предоставлено право обжаловать в суд санкцию прокурора на арест.

О разъяснении подозреваемому его прав делается отметка в протоколе задержания или в постановлении об избрании меры пресечения. Право иметь защитника и свидание с ним наедине до первого допроса разъясняется подозреваемому отдельно, о чем составляется самостоятельный протокол (ст. 21 УПК).

Подозреваемый обязан:

•являться по вызову лица, производящего дознание, следователя и прокурора;

•не уклоняться от дознания и досудебного следствия; не препятствовать производству расследования путем совершения незаконных действий;

•соблюдать условия избранной в отношении него меры пресечения;

•подчиняться вынесенным в соответствии с законом постановлением лиц, ведущих расследование.

В случае неявки без уважительных причин подозреваемый может быть подвергнут приводу. При невыполнении избранной меры пресечения подозреваемый подвергается более строгой мере пресечения.

34. Обвиняемый и его процессуальное положение

Обвиняемым является лицо, в отношении которого в установленном законом порядке вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого (ст. 43 УПК). В соответствии со ст. 131 УПК постановление о привлечении в качестве обвиняемого может быть вынесено, если имеется достаточно доказательств, указывающих на совершение преступления определенным лицом. После предания суду обвиняемый именуется подсудимым.

Привлечение лица в качестве обвиняемого еще не означает признание его виновным.

С момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого лицо наделяется широкими процессуальными правами для защиты от обвинения и отстаивания своих законных интересов в уголовном деле. На протяжении всего уголовного судопроизводства обвиняемый неизменно выступает в качестве субъекта права на защиту. Процессуальные права обвиняемого закреплены в ст. 43 УПК и конкретизированы применительно к стадиям предварительного расследования (ст. 142 УПК) и судебного разбирательства (ст. 263 УПК).

Обвиняемый вправе:

•знать, в чем он обвиняется;

•давать показания по предъявленному ему обвинению;

•отказаться давать показания и отвечать на вопросы;

•представлять доказательства;

•заявлять ходатайства;

•заявлять отводы;

•с разрешения следователя присутствовать при выполнении отдельных следственных действий;

•знакомиться со всеми материалами дела по окончании до-судебного следствия;

•иметь защитника и свидание с ним до первого допроса;

•подавать жалобы на действия и решения следователя и прокурора;

•обжаловать в суд санкцию прокурора на арест. О разъяснении обвиняемому его прав на досудебном следствии делается отметка в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, что удостоверяет своей подписью обвиняемый (ч.2 ст. 142 УПК). Право иметь защитника и свидание с ним наедине до первого допроса разъясняется обвиняемому отдельно, о чем составляется самостоятельный протокол (ст. 21 УПК).

Подсудимый имеет право: на коллегиальное рассмотрение дела в случаях, предусмотренных законом; просить суд о приобщении к делу документов, о вызове свидетелей, о назначении экспертизы и истребовании иных доказательств;

просить суд об оглашении доказательств, имеющихся в деле;

задавать вопросы другим подсудимым, свидетелям, эксперту, специалисту, потерпевшему, гражданскому истцу и гражданскому ответчику; принимать участие в осмотре вещественных доказательств, места совершения преступления и документов; принимать участие в судебных прениях при отсутствии защитника; обращаться к суду с последним словом (ст. 263 УПК). О разъяснении подсудимому его прав делается отметка в протоколе судебного заседания.

Осуиоденный и оправданный вправе принести кассационную жалобу на приговор, не вступивший в законную силу.

Обвиняемый обязан:

•являться по вызову следователя, прокурора, суда;

•не уклоняться от следствия и суда;

•не препятствовать установлению истины по делу;

•соблюдать избранную в отношении него меру пресечения;

•подчиняться вынесенным в соответствии с законом постановлением лиц, ведущих расследование;

•соблюдать порядок в судебном заседании и подчиняться требованиям председательствующего.

В случае неявки без уважительных причин обвиняемый подлежит приводу (ст. 136 УПК). При несоблюдении меры пресечения к обвиняемому может быть применена более строгая мера пресечения. В случае нарушения порядка судебного заседания подсудимый по определению суда может быть удален из зала заседания временно или на все время судебного рассмотрения дела (ст. 272 УПК).

35. Законные представители несовершеннолетнего потерпевшего и обвиняемого

В соответствии с п. 10 ст. 32 УПК законными представителями несовершеннолетнего потерпевшего и обвиняемого являются их родители, опекуны, попечители или представители тех учреждений и организаций, под опекой или попечительством которых они находятся. Следственные и судебные органы не вправе допускать к участию в деле в качестве законных представителей иных лиц.

Законные представители вовлекаются в уголовное судопроизводство для отстаивания прав и законных интересов потерпевшего, который является несовершеннолетним или недееспособным в силу душевного заболевания или слабоумия, а также несовершеннолетнего обвиняемого.

Пленум Верховного Суда Украины в постановлении №8 «О некоторых вопросах, возникших в практике применения судами Украины норм уголовно-процессуального законодательства, предусматривающих права потерпевших от преступлений» от 22 декабря 1978 года разъяснил: «Исходя их смысла статей 60, 131 и 132 Кодекса о браке и семье, суд по делу, по которому потерпевшим признан несовершеннолетний либо недееспособный в результате душевного заболевания или слабоумия, должен обеспечить участие его законного представителя (п.6).

Если у несовершеннолетнего потерпевшего родители или другие законные представители отсутствуют, суд обязан принять меры к обеспечению участия в деле представителя из числа других лиц, указанных в ст. 52 УПК.

Поскольку после достижения потерпевшим 18-летнего возраста он становится дееспособным в полном объеме, функции законного представителя с этого момента прекращаются. В дальнейшем последний может принимать участие в деле согласно ст. 52 УПК в качестве представителя потерпевшего(п.7).

Законные представители потерпевшего допускаются к участию в деле только по постановлению лица, производящего дознание, следователя, судьи или по определению суда. Законный представитель должен предъявлять документ, который подтверждает его отношение к потерпевшему. Законным представителем потерпевшего не может быть лицо, которое допрашивалось или подлежит допросу в качестве свидетеля по данному делу. В таком случае суд обязан обеспечить участие в деле представителя несовершеннолетнего или недееспособного потерпевшего. Законный представитель потерпевшего пользуется теми же правами, что и потерпевший. Законный представитель обязательно присутствует при допросе несовершеннолетнего потерпевшего в возрасте до 14 лет. По усмотрению следователя допрос несовершеннолетнего потерпевшего до 16 лет также может производиться в присутствии его законного представителя. Только через законных представителей осуществляется вызов несовершеннолетнего потерпевшего в органы дознания, досудебного следствия и суд.

Законные представители несовершеннолетнего обвиняемого также допускаются к участию в деле по постановлению лица, производящего дознание, следователя, судьи или по определению суда. Через законных представителей, как правило, осуществляется вызов несовершеннолетнего обвиняемого к следователю, прокурору, в суд. В отношении несовершеннолетнего обвиняемого может применяться мера пресечения в виде передачи его под надзор законных представителей (ст. 436 УПК). О задержании и заключении под стражу несовершеннолетнего обязательно уведомляются родители или лица, их заменяющие (ст. 434 УПК).

В случае, если несовершеннолетний не достиг 16 лет или если несовершеннолетний признан умственно отсталым, при предъявлении ему обвинения и его допросе по усмотрению следователя или прокурора либо по ходатайству защитника могут присутствовать родители или другие законные представители несовершеннолетнего (ч.2 ст. 438 УПК).

При объявлении несовершеннолетнему обвиняемому об окончании следствия и предъявлении ему материалов дела с разрешения следователя может присутствовать законный представитель несовершеннолетнего (ч.2 ст. 440 УПК).

В соответствии со ст. 441 УПК законные представители несовершеннолетнего обвиняемого могут участвовать в судебном разбирательстве.

Законный представитель подсудимого имеет право заявлять отводы и ходатайства, представлять доказательства, участвовать в исследовании доказательств.

Указанные права разъясняются законному представителю подсудимого в подготовительной части судебного заседания.

При необходимости допросить родителей или других законных представителей несовершеннолетнего подсудимого в качестве свидетелей суд заслушивает их показания. Законные представители находятся в зале судебного заседания в течение всего судебного разбирательства.

36. Процессуальное положение защитника в уголовном судопроизводстве. Отказ от защитника

В качестве защитников подозреваемых и обвиняемых на досудебном следствии допускаются лица, имеющие свидетельство о праве на занятие адвокатской деятельностью (ч.1 ст. 44 УПК). Это означает, что на стадии предварительного расследования защитником может быть только профессиональный адвокат. В стадии судебного разбирательства с согласия подсудимого в качестве защитников могут быть допущены также близкие родственники, опекуны или попечители. Лицо, имеющее свидетельство о праве заниматься адвокатской деятельностью, допускается в качестве защитника независимо от того, является оно членом адвокатского объединения (бюро, конторы, фирмы, коллегии), или осуществляет свою деятельность индивидуально.

Защитник — это самостоятельный субъект уголовно-процес-суальной деятельности, которого закон наделяет комплексом процессуальных прав и обязанностей для осуществления зашиты интересов подозреваемого и обвиняемого.

Процессуальные права защитника в уголовном судопроизводстве предусмотрены в ст. 48 УПК. В соответствии с ч. 2 ст. 48 УПК с момента допуска к участию в деле защитник имеет право: до первого допроса подозреваемого или обвиняемого иметь с ним свидание наедине, а после первого допроса — без ограничения их числа и продолжительности;

присутствовать при допросах подозреваемого и обвиняемого, а также при производстве других следственных действий, которые проводятся с их участием либо по ходатайству подозреваемого, обвиняемого или его защитника; с разрешения лица, производящего дознание, или следователя принимать участие и в других следственных действиях; применять научно-технические средства при производстве тех следственных действий, в которых принимает участие защитник, а также при ознакомлении с материалами дела — с разрешения лица, производящего дознание, или следователя; знакомиться с материалами, которыми обосновывается задержание подозреваемого или избрание меры пресечения либо предъявление обвинения, а по окончании досудебного следствия — со всеми материалами дела; выписывать из материалов дела, с которыми он ознакомился, необходимые сведения; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; приносить жалобы на действия и решения лица, производящего дознание, следователя, прокурора; обжаловать в суд санкцию прокурора на арест.

Защитник вправе собирать сведения о фактах, которые могут быть использованы в качестве доказательств по делу, в частности, получать документы или их копии от предприятий, учреждений, организаций, объединений, а от граждан — с их согласия; знакомиться на предприятиях, в учреждениях и организациях с необходимыми документами и материалами, за исключением тех, тайна которых охраняется законом; получать письменные заключения специалистов по вопросам, которые требуют специальных знаний.

Кроме процессуальных прав, "элементом процессуального статуса адвоката-защитника являются его обязанности.

Защитник обязан использовать все предусмотренные в законе средства защиты с целью выяснения обстоятельств, оправдывающих подозреваемого, обвиняемого либо смягчающих или исключающих его ответственность, и оказывать им необходимую юридическую помощь (ч.1 ст. 48 УПК). Осуществляя функцию защиты, адвокат-защитник обязан соблюдать требования действующего законодательства (ст. 7 Закона Украины «Об адвокатуре»), своевременно являться для участия в производстве тех процессуальных действий, в которых его участие является обязательным (ч.5 ст. 48 УПК).

При производстве дознания или досудебного следствия защитник не вправе отказаться от защиты подозреваемого или обвиняемого (ч.8 ст. 48 УПК); разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с выполнением профессиональных обязанностей (ч.9 ст. 48 УПК); использовать свои полномочия во вред лицу, в интересах которого он взял поручение о ведении дела (ст. 7 Закона Украины «Об адвокатуре»).

Вышеуказанные обязанности защитник несет не только перед подозреваемым или обвиняемым, интересы которых он представляет, но и перед адвокатским объединением, членом которого он является. За нарушение обязанностей, Предусмотренных УПК и Законом Украины «Об адвокатуре», защитник может быть привлечен к дисциплинарной ответственности в виде предупреждения; приостановления действия свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью сроком до одного года; аннулирования свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью (ст. 16 Закона Украины «Об адвокатуре»). В уставе адвокатского объединения, если адвокат-защитник является его членом, могут быть предусмотрены и другие виды дисциплинарных взысканий (например, лишения членства в адвокатском объединении).

За разглашение сведений, составляющих государственную тайну, или данных предварительного расследования адвокат-защитник может быть привлечен к уголовной ответственности по ст.ст. 67 и 181 УК Украины. Если защитник использует незаконные способы защиты, например, осуществляет подкуп свидетелей, потерпевших, экспертов с той целью, чтобы они дали заведомо ложные показания или заведомо ложное заключение эксперта в пользу его подзащитного, или подстрекает их к этому, он может нести уголовную ответственность по ст. 180 УК Украины. УПК и Закон Украины «Об адвокатуре» устанавливают гарантии надлежащего выполнения адвокатом-защитником своих обязанностей.

Документы, связанные с выполнением защитником своих обязанностей, в уголовном деле не подлежат осмотру, разглашению или изъятию лицом, производящим дознание, следователем, прокурором, судьей и судом без согласия защитника (ч.10 ст. 48 УПК). Не может быть вынесено представление органа дознания, следователя, прокурора относительно правовой позиции защитника по делу (ч. 11 ст. 48 УПК). Запрещается требовать от защитника, его помощника, должностных лиц и технических работников адвокатских объединений сведений, составляющих адвокатскую тайну. По этим вопросам они не могут быть допрошены в качестве свидетелей (ст. 10 Закона «Об адвокатуре»).

Участие защитника при производстве дознания, досудебного следствия и в рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции является обязательным (ст. 45 УПК).

Защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица по подозрению в совершении преступления или применения меры пресечения в виде заключения под стражу — с момента объявления ему протокола задержания или постановления об избрании меры пресечения, но не позднее 24 часов с момента задержания (ч.2 ст. 44 УПК).

Кроме того, защитник может быть допущен к участию в деле с момента предъявления обвиняемому для ознакомления всех материалов уголовного дела (ст. 218 УПК).

В соответствии с ч. 3 ст. 44 УПК по делам об общественно-опасных деяниях, совершенных невменяемыми, а также о преступлениях лиц, заболевших душевной болезнью после совершения преступления, защитник допускается к участию в деле с момента получения доказательств о душевном заболевании лица.

По делам об общественно опасных деяниях, совершенных несовершеннолетними, которые не достигли возраста уголовной ответственности, защитник допускается к участию в деле с момента ознакомления несовершеннолетнего и его родителей или лиц, заменяющих их, с постановлением о прекращении дела и с материалами дела, а в случае помещения несовершеннолетнего в приемник-распределитель — не позднее 24 часов с момента помещения (ч.5 ст. 44 УПК).

Защитник может принимать участие в деле по соглашению и по назначению.

Заменить одного защитника другим можно только по ходатайству или с согласия подозреваемого, обвиняемого.

В тех случаях, когда явка для участия в деле защитника, которого избрал подозреваемый, невозможна в течение 24 часов, а защитника, избранного обвиняемым, в течение 72 часов, лицо, производящее дознание, или следователь — вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника или обеспечивают им защитника через руководителя адвокатского объединения (ч.З ст. 47 УПК).

К участию в деле могут быть допущены несколько защитников, которые защищают одного подозреваемого или обвиняемого.

Полномочия защитника на участие в деле должны быть подтверждены свидетельством о праве на занятие адвокатской деятельностью, а также ордером о наличии соглашения или поручения на участие в деле. Не могут допускаться к участию в деле в качестве защитников лица, имеющие другие документы-лицензии на осуществление юридической практики или предпринимательской деятельности (п.4 постановления №10 Пленума Верховного Суда Украины «О применении законодательства, обеспечивающего подозреваемому, обвиняемому, подсудимому права на защиту» от 7 июля 1995 года).

Защитником не может быть лицо, которое принимало участие в данном деле в качестве следователя, лица, производившего дознание, прокурора, общественного обвинителя, судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, специалиста, представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика; допрашивалось или подлежит допросу в качестве свидетеля; является родственником кого-нибудь из состава суда, обвинителя или потерпевшего (ч. 1 ст. 61 УПК).

Адвокат не может принимать участие в деле в качестве защитника и тогда, когда он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам лица, которое обратилось с просьбой о ведении дела, или когда он принимал участие в деле в качестве переводчика или понятого, а также, когда в расследовании или в рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат находится в родственных отношениях (ч.2 ст. 61 УПК).

Одно и то же лицо не может быть защитником двух или нескольких подозреваемых или обвиняемых, если интересы защиты одного из щх противоречат интересам защиты другого (ч.2 ст. 47 УПК).

При наличии обстоятельств, исключающих участие лица в деле в качестве защитника, оно должно отказаться от выполнения обязанностей защитника. По этим же основаниям оно может быть отстранено от участия в деле органом дознания, следователем, прокурором, судьей или судом (ч.З ст. 51 УПК).

Подозреваемому и обвиняемому предоставлено право в любой момент производства по делу отказаться от защитника (ч. 1 ст. 46 УПК). Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого и обвиняемого (ч.1 ст. 46 УПК), должен быть добровольным, а также при наличии реальной возможности участия защитника в деле. Отказ от защитника не может быть препятствием для продолжения участия в деле защитников других подозреваемых или обвиняемых (ч.1 ст. 46 УПК).

При отказе от защитника лицо, производящее дознание, или следователь составляет протокол, суд выносит определение, а судья — постановление (ч.2 ст. 46 УПК).

По общему правилу отказ подозреваемого, обвиняемого, подсудимого от защитника является обязательным для лица, производящего дознание, следователя, суда. Вместе с тем ч. 3 ст. 46 УПК предусматривает случаи, когда отказ от защитника не может быть принят, а именно:

1) по делам лиц, которые подозреваются или обвиняются в совершении преступления в возрасте до 18 лет;

2) по делам о преступлениях лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков (немые, глухие, слепые и др.) не могут сами реализовать свое право на защиту;

3) по делам лиц, не владеющих языком, на котором ведется

судопроизводство;

4) когда санкция статьи, по которой квалифицируется преступление, предусматривает смертную казнь;

5) при производстве дела о применении принудительных мер медицинского характера.

В этих случаях ходатайство подозреваемого, обвиняемого, подсудимого об отказе от защитника отклоняется и в деле участвует тот же защитник.

37. Процессуальные формы использования специальных знаний в уголовном судопроизводстве. Процессуальное положение специалиста и эксперта

Действующее законодательство предусматривает две процессуальные формы использования специальных знаний в уголовном судопроизводстве:

1) привлечение специалиста;

2) производство экспертизы.

Специалист — это не заинтересованное в исходе дела, сведущее в определенной отрасли знаний лицо, привлеченное следственными и судебными органами для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии доказательств, а также для дачи пояснений по поводу специальных вопросов, возникших при производстве следственных действий.

Закон не ограничивает круга следственных и судебных действий, для участия в производстве которых может привлекаться специалист. Следователь и суд вызывают специалиста в случаях, когда признают необходимым использовать его специальные знания и навыки. В ряде случаев закон требует обязательного участия специалиста, например:

1) при внешнем осмотре трупа и судебно-медицинском освидетельствовании лица обязательно участие судебно-медицинского эксперта или врача (ч.1 ст. 192, ч. 2 ст. 193 УПК);

2) при эксгумации трупа обязательно присутствие су-дебно-медицинского эксперта (ч.2 ст. 192 УПК).

К лицам, которые вызываются следственными органами и судом в качестве специалистов, закон предъявляет два основных требования: быть незаинтересованным в исходе дела и компетентным, т.е. иметь необходимые специальные знания и навыки (ч.1 и ч. 4 ст. 128' УПК).

Вызов следователем или судом специалиста является обязательным для руководителя предприятия, учреждения или организации, где работает специалист. В случае отказа или уклонения специалиста от выполнения своих обязанностей следователь сообщает об этом администрации предприятия, учреждения или организации по месту работы специалиста или общественной организации для соответствующего реагирования (ч.1 и ч. 5 ст. 128' УПК).

Перед началом следственного действия, в котором участвует специалист, следователь удостоверяется в личности и компетентности специалиста, выясняет его отношения с обвиняемым и потерпевшим, разъясняет специалисту его права и обязанности. О выполнении следователем этих требований указывается в протоколе следственных действий (ч.4 ст. 128'УПК).

Специалист вправе обращаться с разрешения следователя с вопросами к лицам, участвующим в производстве следственного действия; делать заявления, связанные с обнаружением, закреплением и изъятием доказательств (ч.З ст. 128' УПК); знакомиться с протоколом следственного действия, высказывать свои замечания о его содержании и подписывать протокол (ст. 85 УПК). Специалист имеет право на возмещение затрат, связанных с явкой по вызову в органы дознания, к следователю, прокурору, в суд; на сохранение среднего заработка по месту работы за время, затраченное в связи с явкой по вызову; на вознаграждение за выполнение своих обязанностей, если выполнение порученной ему работы не входит в обязанность по службе (ст. 92 УПК).

Специалист обязан: явиться по вызову; участвовать в производстве следственного действия, используя свои специальные знания и навыки для содействия следователю в обнаружении, закреплении и изъятии доказательств; обращать внимание следователя на обстоятельства, связанные с обнаружением и закреплением доказательств; давать пояснения по поводу специальных вопросов, возникающих при производстве следственного действия (ч.2 ст. 128'УПК).

Эксперт — это не заинтересованное в исходе дела, сведущее в определенной отрасли знаний лицо, которое по поручению органа дознания, следователя, прокурора, судьи и суда производит исследование и дает заключение по вопросам, для разрешения которых нужны специальные познания.

В качестве эксперта может быть привлечено любое лицо, имеющее необходимые специальные знания для дачи заключения по исследуемым вопросам, независимо от того, работает оно в государственном экспертном учреждении и является профессиональным экспертом, занимается судебно—экспертной деятельностью на предпринимательских началах на основании лицензии, либо привлекается к производству экспертизы по разовому договору.

Сотрудники государственных специализированных учреждений и ведомственных служб, которые производят судебные экспертизы, должны иметь высшее образование, пройти соответствующую подготовку и аттестацию в качестве экспертов определенной специальности (ч.2. ст. 10 Закона Украины «О судебной экспертизе»).

В зависимости от специализации и уровня подготовки им присваивается квалификация судебного эксперта с разрешением проведения определенного вида экспертиз и квалификационный класс (ч.2 ст. 16 Закона «О судебной экспертизе»).

В соответствии со ст. 9 Закона «О судебной экспертизе» министерство юстиции Украины ведет Реестр аттестованных судебных экспертов государственных и предпринимательских структур, а также граждан. Органы дознания, досудебного следствия и суды обязаны поручать производство судебных экспертиз преимущественно специалистам, внесенным в этот Реестр.

Если производство экспертизы поручено не конкретному лицу, а экспертному учреждению, то руководитель этого учреждения, получив постановление о назначении экспертизы, поручает ее проведение одному или нескольким экспертам (ст. 198 УПК). Эксперт во вступительной части своего заключения указывает, что он предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, и удостоверяет это своей подписью (ч.4 ст. 196 УПК).

Эксперт дает заключение от своего имени и несет за него личную ответственность. Вопросы, которые ставятся эксперту, и его заключение по ним не могут выходить за пределы специальных знаний эксперта. Если вопрос, поставленный перед экспертом, выходит за пределы его компетенции или если предоставленных ему материалов недостаточно для дачи заключения, эксперт в письменной форме уведомляет орган, назначивший экспертизу, о невозможности дать заключение (ч.2 и 3 ст. 75, ч. 4 ст. 77 УПК).

Эксперт вправе: знакомиться с материалами дела, относящимися к экспертизе; возбуждать ходатайства о представлении новых материалов, необходимых для дачи заключения; с разрешения лица, производящего дознание,

следователя, прокурора или суда присутствовать при проведении допросов и других следственных действий и задавать допрашиваемым лицам вопросы, имеющие отношение к экспертизе (ч.З ст. 77 УПК); указывать в акте судебной экспертизы на выявленные в ходе ее проведения факты, имеющие значение для дела, и по поводу которых ему не были поставлены вопросы; подавать жалобы на действия лица, в производстве которого находится дело, если эти действия нарушают права судебного эксперта (п.2 и п.4 ч. 1 ст. 13 Закона «О судебной экспертизе»); требовать возмещения расходов, связанных с явкой по вызову в орган дознания, к следователю, прокурору, в суд; выплаты средней заработной платы за время, затраченное в связи с явкой по вызову; выплаты вознаграждения за выполнение своих обязанностей, если выполнение порученной работы не входит в его обязанности по службе (ст. 92 УПК).

Лицо, назначенное экспертом, обязано явиться по вызову и дать правильное заключение на поставленные вопросы. За злостное уклонение от явки в суд, в органы досудебного   следствия   или   дознания,   эксперты   несут ответственность согласно ч. 2 ст. 1853 или статьи 1854 Кодекса об административных правонарушениях Украины, а за дачу заведомо ложного заключения или за отказ без уважительной причины от исполнения возложенных на него обязанностей — соответственно по ст. 178 или 179 У К Украины.

Статья 62 УПК Украины предусматривает основания для отвода специалиста и эксперта. Указанные субъекты подлежат отводу по тем же основаниям, что и судья, суд, прокурор, следователь, лицо, производящее дознание, с тем ограничением, что их предыдущее участие в этом деле в качестве переводчика, эксперта, специалиста и секретаря судебного заседания не может являться основанием для отвода. В соответствии с ч. 1 ст. 11 Закона «О судебной экспертизе»не могут привлекаться к выполнению обязанностей судебного эксперта лица, признанные в установленном порядке недееспособными и имеющие судимость.

Отвод, заявленный специалисту и эксперту во время производства дознания или предварительного следствия, разрешается лицом, производящим дознание, следователем или прокурором. Отвод, заявленный им в судебном заседании, разрешается судом или судьей, который единолично рассматривает дело (ч.2 ст. 62 УПК).

Участие специалиста и эксперта в уголовном процессе имеет много общего: они привлекаются в случае необходимости использования их специальных знаний. Однако знания и навыки специалиста используются только для оказания помощи следователю в непосредственном обнаружении, закреплении и изъятии доказательств при производстве следственных действий. Результаты деятельности специалиста отражаются в протоколе следственного действия и в протоколе судебного заседания, а также в приложениях к ним в виде составленных им планов, схем, диаграмм, графиков, изготовленных дактило-карт, слепков, фотоснимков, фонограмм, видео- и кинофильмов и т. п.

Производство же экспертизы на основании постановления следователя или определения суда — это самостоятельная деятельность эксперта. Он имеет дело с уже собранными доказательствами, при исследовании которых устанавливает новые фактические данные и составляет заключение, которое является самостоятельным источником доказательств (ч.2 ст. 65 УПК).

38. Понятие и содержание уголовно-процессуального доказывания. Субъекты доказывания

По своей сущности доказывание в уголовном процессе представляет собой разновидность познания действительности. Орган дознания, следователь, прокурор, суд (судья) при помощи указанных в уголовно-процессуальном законе средств и в порядке, предусмотренном законом, должны познать обстоятельства такого явления действительности, как преступление. Познать обстоятельства совершенного преступления перечисленные субъекты могут только опосредствованным путем. Если лицо, производящее дознание, следователь, прокурор, судья непосредственно наблюдали факт совершенного преступления, то они не могут быть субъектами доказывания, поскольку должны выступать в качестве свидетелей по уголовному делу.

Уголовно процессуальное доказывание следует рассматривать в двух аспектах:

1) доказывание как исследование фактических обстоятельств дела, т.е. деятельность соответствующих государственных органов и участников процесса по собиранию (формированию), проверке и оценке доказательств;

2) доказывание как логическое обоснование определенного тезиса, утверждения (обвинительного или оправдательного), выводов по делу.

Уголовно-процессуальное доказывание как исследование представляет собой единство практических действий и мышления субъектов уголовно-процессуальной деятельности. Его элементами являются собирание (формирование), проверка и оценка доказательств и их источников.

В практической деятельности эти элементы взаимосвязаны, тесно и неразрывно переплетены друг с другом. Что касается второго аспекта доказывания, то его элементами являются формулирование определенного тезиса (например:

«Гражданин П. виновен в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 206 УК Украины») и приведение аргументов для его обоснования.

Уголовно-процессуальное доказывание — это деятельность субъектов уголовного процесса по собиранию (формированию), проверке и оценке доказательств и их процессуальных источников, а также по формулированию на этой основе определенного тезиса (обвинительного или оправдательного) и приведению аргументов для его обоснования.

Собирание доказательств — это совершение субъектами доказывания, в пределах их полномочий, процессуальных действий, направленных на обнаружение, истребование, получение и закрепление в установленном законом порядке доказательств. Ст. 66 УПК предусматривает такие способы собирания доказательств:

1) производство следственных действий;

2) истребование предметов и документов; требование проведения ревизий;

3) представление доказательств участникам процесса, а также любыми гражданами, предприятиями, учреждениями и организациями.

Закон обязывает лиц, ведущих производство по уголовному делу, производить всестороннюю и объективную проверку всех собранных по делу доказательств. Ни одно доказательство, каким бы убедительным и безупречным оно ни казалось, не может быть положено в основу выводов по делу без проверки. Проверке подвергается как содержание доказательств, так и доброкачественность источника.

Проверка доказательств производится путем анализа содержания каждого доказательства, его сопоставления с другими имеющимися в деле доказательствами, производства новых и повторных следственных действий.

Оценка доказательств — это мыслительная деятельность субъектов уголовного процесса, имеющая целью определение допустимости, относимое™, достоверности каждого доказательства и достаточности их совокупности для установления обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела.

Обязанность доказывания обстоятельств совершенного преступления возлагается на лицо, производящее дознание, следователя, прокурора, суд (судью).

Помимо указанных субъектов в процессе доказывания могут участвовать подозреваемый, обвиняемый, его защитник, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители.

39. Предмет и пределы доказывания в уголовном судопроизводстве

Предмет доказывания — это совокупность предусмотренных у головне-процессу альньм законом обстоятельств, установление которых необходимо для правильного разрешения уголовного дела. Предмет доказывания характеризует качественную сторону процесса доказывания.

При производстве дознания, досудебного следствия, разбирательства уголовного дела в суде подлежат показыванию:

1) событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления);

2) виновность обвиняемого в совершении преступления и мотивы преступления;

3) обстоятельства, влияющие на степень и характер ответственности обвиняемого, а также иные обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого;

4) характер и размер ущерба, причиненного преступлением, а также размер затрат учреждения здравоохранения на стационарное лечение потерпевшего от преступного деяния (ст. 64 УПК).

При производстве по уголовному делу орган дознания, следователь, прокурор и суд обязаны выявлять причины и условия, способствовавшие совершению преступления (ст. 23 УПК).

Обстоятельства, перечисленные в ст.ст. 23 и 64 УПК, образуют главный факт, подлежащий доказыванию по уголовному делу.

Предмет доказывания является единым для всех уголовных дел, независимо от характера преступления. Исключение составляют лишь некоторые категории дел (например, о преступлениях несовершеннолетних), для которых законом установлен специфический предмет доказывания (ст. 433 УПК).

С предметом доказывания тесно связано понятие пределов доказывания обстоятельств уголовного дела.

Пределы доказывания — это такой объём доказательственного материала (доказательств и их источников), который обеспечивает надежное, достоверное установление всех обстоятельств, входящих в предмет доказывания, правильное разрешение дела. Пределы доказывания характеризуют количественную сторону процесса доказывания.

Неправильное определение пределов доказывания по делу может повлечь за собой сужение или необоснованное расширение процесса доказывания.

Сужение пределов доказывания приводит к тому, что некоторые обстоятельства, входящие в предмет доказывания, остаются недостаточно исследованными из-за пробелов в доказательственном материале.

Необоснованное расширение пределов доказывания приводит к неоправданному нагромождению доказательственной информации, которая не имеет отношения к делу.

40. Понятие доказательств в уголовном процессе. Относимость и допустимость доказательств

Доказательствами по уголовному делу являются любые фактические данные, на основе которых в определенном законом порядке орган дознания, следователь и суд устанавливают наличие или отсутствие общественно опасного деяния, виновность лица, совершившего это деяние, и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Под фактическими данными следует понимать не сами факты, а сведения о них. Факты — это события, явления действительности, которые нельзя приобщить к делу. Поэтому в процессе доказывания по уголовному делу следователь, лицо, производящее дознание, прокурор, судья, суд оперирует сведениями о событиях и явлениях действительности, зафиксированными в показаниях допрошенных лиц, документах и других источниках доказательств. Даже при непосредственном восприятии следователем или судьей фактов и обстоятельств в ходе производства следственных и судебных действий (осмотра, освидетельствования и т. п.) они в конечном итоге оперируют не этими фактами, а только сведениями о них.

Доказательствами в уголовном процессе являются преимущественно те сведения о фактах, которые собраны следственными органами, прокурором, судьей и судом в результате их процессуальной деятельности. Вместе с тем в качестве доказательств могут быть использованы также фактические данные, полученные в ходе оперативно-розыскной деятельности (ст. 10 Закона Украины «Об оперативно-розыскной деятельности», ч. 3 ст. 15 Закона Украины «Об организационно-правовых основах борьбы с организованной преступностью»).

Уголовно-процессуальное законодательство предусматривает исчерпывающий перечень источников доказательств.

Фактические данные устанавливаются: показаниями свидетеля, показаниями потерпевшего, показаниями подозреваемого, показаниями обвиняемого, заключением эксперта, вещественными доказательствами, протоколами следственных и судебных действий и иными документами (ст. 65 УПК).

Только те фактические данные, которые получены из источников, указанных в ч. 2 ст. 65 УПК, могут быть доказательствами в уголовном судопроизводстве. Изложенное свидетельствует о том, что доказательство по уголовному делу выступает в единстве своего содержания (фактические данные об обстоятельствах, входящих в предмет доказывания) и процессуальной формы (предусмотренный законом источник

сведений о фактах).

Каждое доказательство в уголовном процессе должно обладать свойствами относимости и допустимости.

Относимость доказательства — это его способность устанавливать наличие или отсутствие обстоятельств, входящих в предмет доказывания и имеющих значение для правильного разрешения дела. Относимость доказательства выражает связь его содержания с обстоятельствами, подлежащими доказыва-нию по делу (ст. ст. 23, 64 УПК).

Допустимость доказательства означает законность источника, способа и процессуального порядка его получения. Закон устанавливает следующие условия признания доказательства допустимым:

1) доказательство должно быть получено надлежащим субъектом, правомочным проводить процессуальные действия, направленные на собирание доказательств;

2) доказательство должно быть получено из надлежащего процессуального источника (ч.2 ст. 65 УПК);

3) доказательство должно быть получено надлежащим процессуальным способом (ст. 66 УПК);

4) при собирании доказательств должен соблюдаться установленный законом порядок производства процессуального действия, используемого в качестве средства его

получения.

В соответствии со ст. 62 Конституции Украины обвинение не может основываться на доказательствах, полученным незаконным путем.

Пленум Верховного Суда Украины в постановлении № 9 «О применении Конституции Украины при осуществлении правосудия» от 1 ноября 1996года разъяснил: «Доказательства должны признаваться полученными незаконным путем, например, тогда, когда их собирание и закрепление осуществлено либо с нарушением гарантированных Конституцией Украины прав человека и гражданина, установленного уголовно-процессуальным законодательством порядка, либо не уполномоченным на то лицом или органом, либо с помощью действий, не предусмотренных процессуальными нормами».

41. Классификация доказательств и ее практическое значение в уголовном процессе

Доказательства обладают различными свойствами и признаками, которые могут послужить основанием для их классификации.

В зависимости от отношения к предмету доказыва-ния (главному факту) доказательства подразделяются на прямые и косвенные.

Прямыми являются доказательства, которые непосредственно указывают на наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию в уголовном деле (ст.ст. 23, 64, 433 УПК). Так, например, показания обвиняемого, в которых он сообщает следователю или суду о том, где, когда, при каких обстоятельствах, по каким мотивам он совершил преступление, — прямое доказательство.

Косвенными являются доказательства, устанавливающие промежуточные (доказательственные) факты, из совокупности которых можно сделать вывод о наличии или отсутствии обстоятельств, подлежащих установлению по делу (главного факта). С помощью косвенных доказательств устанавливаются не сами обстоятельства, перечисленные в ст.ст. 23, 64, 433 УПК, а лишь связанные с ними факты, анализ которых в совокупности может привести к выводу о наличии или отсутствии этих обстоятельств. Например, обвиняемый в своих показаниях отрицает факт совершения преступления по предварительному сговору вместе с соучастником, утверждая, что вообще с ним незнаком. Однако в ходе расследования обнаруживается письмо, из содержания которого видно, что он давно знает это лицо. Указанное доказательство устанавливает лишь факт знакомства, поэтому является косвенным. Данный промежуточный (доказательственный) факт в совокупности с другими косвенными

доказательствами может служить средством установления обстоятельств, входящих в предмет доказывания.

Различие между прямыми и косвенными доказательствами обуславливает необходимость существования правил пользования косвенными доказательствами:

1) они могут быть положены в основу вывода о доказанности соответствующих фактов лишь при условии, если представлены в виде определенной совокупности;

2) косвенные доказательства должны находиться в органической взаимосвязи, они должны представлять собой определенную систему;

3) каждое косвенное доказательство должно находиться не в случайной, а в причинной связи с доказываемым фактом;

4) из системы косвенных доказательств должен вытекать только один вывод — о доказанности того или иного факта, входящего в предмет доказывания.

В зависимости от отношения к предмету подозрения или обвинения доказательства подразделяются на обвинительные и оправдательные.

Обвинительными являются доказательства, которые устанавливают событие преступления и виновность обвиняемого в его совершении, а также обстоятельства, отягчающие ответственность подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.

Оправдательными являются доказательства, которые устанавливают отсутствие события или состава преступления, невиновность лица, привлекаемого к уголовной ответственности, а также обстоятельства, смягчающие ответственность подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.

В зависимости от отношения к источнику получения сведений о фактах доказательства подразделяются на первоначальные и производные.

Первоначальными являются доказательства, полученные из первоисточника (показания свидетеля-очевидца, оригинал документа и т.п.).

Производными являются доказательства, полученные из «вторых рук» (показания свидетеля о событии, которое он не наблюдал, но слышал о нем от другого лица, бывшего очевидцем события; копия документа и т.п.).

Классификация доказательств на виды по различным основаниям имеет большое практическое значение. Умение органа дознания, следователя, прокурора, суда классифицировать доказательства способствует полному, всестороннему и объективному исследованию обстоятельств находящегося в их производстве дела, формированию по нему достоверных выводов.

Уголовно-процессуальное законодательство требует, чтобы органы дознания, досудебного следствия, прокуроры и суды устанавливали по каждому уголовному делу обстоятельства как уличающие, так и оправдывающие обвиняемого, а также отягчающие и смягчающие его ответственность (ч. 1 ст. 22 УПК). Проверенные и оцененные обвинительные и оправдательные доказательства должны быть отражены в важнейших процессуальных документах — обвинительном заключении и приговоре.

При вынесении обвинительного приговора необходимо указывать на те доказательства, которые положены судом в основу обвинения, с приведением мотивов, почему эти доказательства приняты судом и почему отвергнуты оправдывающие подсудимого доказательства; при вынесении оправдательного приговора следует указывать доказательства, которые положены судом в основу оправдания, с приведением мотивов, почему суд принял эти доказательства и отверг доказательства, на которых основано обвинение.

Деление доказательств на первоначальные и производные помогает определить путь проверки доказательств. При получении сведений из «вторых рук» обязательно должен быть выяснен их первоисточник. Если показания свидетеля основаны на сообщениях других лиц, эти лица должны быть допрошены (ч.З ст. 68 УПК). Если установить первоисточник сведений о каком-либо факте, о котором сообщает допрашиваемый, не представляется возможным, то эти сведения теряют значение доказательства и должны быть отвергнуты. Сведения, полученные «по слухам», не могут быть проверены, а значит, не могут быть использованы в качестве доказательств.

42. Основные положения оценки доказательств в уголовном процессе

Оценка доказательств сопровождает всю процессуальную деятельность и является основой для вывода о доказанности (или недоказанности) обстоятельств, составляющих предмет доказывания по делу.

Основные положения оценки доказательств предусмотрены в ст. 67 УПК: «Суд, прокурор, следователь и лицо, производящее дознание, оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном рассмотрении всех обстоятельств дела в их совокупности, руководствуясь законом.

Никакие доказательства для суда, прокурора, следователя и лица, производящего дознание, не имеют заранее установленной силы».

Оценка доказательств по внутреннему убеждению означает, что должностные лица, ведущие процесс, не связаны заранее установленными правилами о силе доказательств, о том, каким из них отдать предпочтение, а какие отклонить в случае противоречий между ними. Ни одно доказательство не имеет преимуществ перед другими доказательствами и должно оцениваться лицом, производящим дознание, следователем, прокурором, судом в их совокупности по внутреннему убеждению.

Внутреннее убеждение — это сложившееся в процессе производства по делу твердое мнение, уверенность органа дознания, следователя, прокурора, суда в достоверности своих выводов об обстоятельствах дела. Внутреннее убеждение должно быть основано на всестороннем, полном и объективном рассмотрении всех обстоятельств дела в их совокупности. Оценивая доказательства, должностные лица, ведущие процесс, должны учесть все исследованные по делу фактические данные, сопоставить их между собой, проверить, подкрепляются ли одни доказательства другими.

Ни одно доказательство не может быть оставлено без оценки или отвергнуто без достаточных на то оснований. Каждое доказательство должно быть оценено как само по себе, так и в совокупности с другими доказательствами.

При постановлении обвинительного приговора убеждение в виновности обвиняемого должно быть единственным выводом, с несомненностью вытекающим из имеющихся в деле доказательств, а всякий иной вывод должен исключаться.

Суд, прокурор, следователь, лицо, производящее дознание, свободны в оценке доказательств. Свободная оценка доказательств по внутреннему убеждению предполагает, что лицо, производящее оценку доказательств, не связано выводами, сделанными другими лицами или органами в предшествующих стадиях либо в данной стадии.

Следователь оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, а поэтому может не согласиться с указаниями прокурора и начальника следственного отдела о привлечении лица в качестве обвиняемого, о квалификации преступления и объеме обвинения, а также по другим вопросам, перечисленным в законе (ч.2 ст. 114 УПК).

Суд, оценивая доказательства, не связан выводами, содержащимися в обвинительном заключении, мнениями, высказанными обвинителем или защитником в судебном заседании, а также оценкой вышестоящего суда.

При оценке доказательств по своему внутреннему убеждению лицо, производящее дознание, следователь, прокурор, суд руководствуются законом. Уголовно-процессуальный закон устанавливает требования, которым должны отвечать фактические данные, являющиеся доказательствами; определяет круг обстоятельств, подлежащих доказывайте по делу; предусматривает способы и процессуальный порядок собирания и проверки доказательств; устанавливает форму тех процессуальных документов, в которых излагаются результаты исследования и оценки доказательств (обвинительного заключения, постановления о прекращении уголовного дела, приговора), обязывая следствие и суд мотивировать, почему они приняли или отвергли те или иные доказательства. Все эти установленные законом требования являются необходимыми условиями и важными гарантиями полного, всестороннего и объективного исследования всей совокупности обстоятельств дела и каждого отдельного доказательства, установления истины по делу.

Оценка доказательств по внутреннему убеждению означает принципиальное отрицание теории формальных доказательств, суть которых состоит в том, что сила доказательств разного вида заранее устанавливается законом, и суд, разрешая дело, обязан исходить из этой, заранее предписанной оценки доказательств. В истории уголовного процесса были периоды, когда в доказательственном праве теоретически обосновывались положения о «лучшем» доказательстве, каким считалось признание обвиняемым своей вины. После получения признания обвиняемым своей вины процесс доказывания по существу завершался. «Лучшего» доказательства было достаточно для постановления обвинительного приговора. Другие источники доказательств оценивались как определенная часть «лучшего» доказательства. Такие правила, связывая свободу судей в оценке обстоятельств конкретного дела, вели к формальным, несправедливым решениям.

43. Показания свидетеля в уголовном процессе, их проверка и оценка

Показания свидетеля — это сообщение лицом сведений об известных ему обстоятельствах, имеющих значение для дела, сделанное и зафиксированное в установленном законом порядке во время допроса.

Показания свидетеля являются наиболее распространенным источником доказательств в уголовном судопроизводстве.

В качестве свидетеля может быть вызвано любое лицо, относительно которого имеются данные, что ему известны обстоятельства, относящиеся к делу (ч.1 ст. 68 УПК).

Пленум Верховного Суда Украины в постановлении №11 «О соблюдении судами Украины процессуального законодательства, регулирующего судебное рассмотрение уголовных дел» от 27 декабря 1985 года разъяснил, что не должны вызываться в судебное заседание в качестве свидетелей лица, которым неизвестны обстоятельства, имеющие значение для дела. Если такие лица указаны в обвинительном заключении, то судья своим постановлением, а суд в распорядительном заседании — определением должны исключить их из списка лиц, подлежащих вызову в судебное заседание (п.4).

Закон определяет круг лиц, которые не могут допрашиваться в качестве свидетелей. К ним относятся:

1) защитник подозреваемого, обвиняемого или подсудимого об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с выполнением обязанностей защитника;

2) адвокат, представитель профессионального союза и другой общественной организации об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с выполнением им обязанностей представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика;

3) лица, которые в силу своих физических или психических недостатков не способны правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания. Неспособность лица правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, устанавливается экспертизой (ст. 69 УПК).

Закон не устанавливает каких-либо возрастных ограничений для свидетелей. В случае необходимости в качестве свидетелей могут быть допрошены и малолетние. Допрос лиц, обладающих дипломатической неприкосновенностью, производится лишь по их просьбе или с их согласия.

Свидетель, как источник доказательственной информации, создается самими обстоятельствами расследуемого события и поэтому является незаменимым. Ввиду незаменимости свидетеля закон запрещает совмещение обязанностей свидетеля с другими процессуальными функциями (следователя, прокурора, судьи, эксперта и т.д.). Поэтому, если возникает необходимость допросить в качестве свидетеля кого-либо из лиц, ведущих судопроизводство или выполняющих иные функции в процессе, то этот субъект подлежит отводу, то есть освобождению от других процессуальных обязанностей. Участие в деле законных представителей подозреваемого и обвиняемого не исключает возможность их допроса в качестве свидетелей.

Лицо приобретает процессуальный статус свидетеля с момента его официального вызова для допроса в качестве свидетеля.

Свидетель имеет право:

•давать показания на родном языке и пользоваться услугами переводчика (ст.ст. 19 и 128 УПК);

•знакомиться с протоколом допроса и требовать дополнения протокола и внесения в него поправок, а также написать свои показания после допроса собственноручно (ст. 170 У ПК);

•приносить жалобы на действия лица, производящего дознание, следователя, прокурора (ст.ст. 234 и 236 УПК);

•требовать возмещения расходов, связанных с явкой по вызову в органы дознания, досудебного следствия, прокуратуры и в суд (ст. 92 УПК);

Статья 180 УК Украины устанавливает уголовную ответственность за воспрепятствование явке свидетеля, принуждение его к отказу от дачи показаний, подкуп или угрозу местью за ранее данные показания. Принуждение свидетеля к даче показаний путем применения угроз или иных незаконных действий также является преступлением (ст. 175 УК).

Свидетель обязан:

•явиться по вызову органа дознания, следователя, прокурора или суда;

•давать правдивые показания об известных ему обстоятельствах по делу (ч. 1 ст. 70 УПК);

•не разглашать данные предварительного расследования (ст. 121 УПК).

При неявке без уважительных причин свидетель может быть подвергнут приводу (ч.2 ст. 70 УПК). Кроме того, суд вправе за такие действия наложить на свидетеля денежное взыскание в размере до половины минимального размера заработной платы (ч.З ст. 70 УПК).

За злостное уклонение от явки в суд, в органы досудебного следствия или дознания свидетель несет ответственность согласно ч. 1 ст. 1853 или ст. 1854 КоАП Украины (ч.2 ст. 71 УПК).

За отказ от дачи показаний об известных обстоятельствах по делу, а также за дачу заведомо ложных показаний свидетель несет уголовную ответственность по ст.ст. 178 и 179 УК Украины.

В соответствии с ч. 1 ст. 63 Конституции Украины свидетель не несет ответственности за отказ давать показания или объяснения в отношении себя, членов семьи или близких родственников, круг которых определяется законом. В случае же, когда указанные лица согласились давать показания, они несут ответственность за дачу заведомо ложных показаний.

За разглашение без разрешения следователя данных до-судебного следствия свидетель несет уголовную ответственность по ст. 181 У К Украины.

Предмет свидетельских показаний определен в ч. 2 ст. 68 УПК. Свидетель может быть допрошен об обстоятельствах, подлежащих установлению по уголовному делу, в том числе о фактах, характеризующих личность обвиняемого или подозреваемого, и его взаимоотношениях с ними.

Свидетель может давать показания об обстоятельствах, которые он воспринимал непосредственно, либо о тех, которые ему известны со слов других лиц. Если показания свидетеля основываются на сообщениях других лиц, то эти лица должны быть также допрошены. Не могут служить доказательствами сообщенные свидетелем данные, источник которых неизвестен (ч.З ст. 68 УПК).

Свидетельские показания, как и любые доказательства по делу, подлежат тщательной проверке и оценке, поскольку свидетель может быть заинтересован в исходе дела и давать заведомо ложные показания. Такие показания свидетеля могут быть вызваны и воздействием со стороны обвиняемого, потерпевшего или близких им лиц (подкуп, шантаж, угроза местью и т.д.). Закон предписывает перед началом каждого допроса  выяснить  отношения  между   свидетелем  и подозреваемым или обвиняемым, а также потерпевшим (ч.4 ст. 167 УПК), что имеет важное значение для правильной оценки показаний свидетеля.

В показаниях добросовестных свидетелей возможны ошибки, которые могут быть следствием как субъективных свойств свидетеля (недостатки органов слуха, зрения, состояние испуга, опьянения и т.п.), так и объективных условий восприятия (плохое освещение, слишком большое расстояние и т.п.). Свидетель может забыть некоторые обстоятельства, неосознанно заменить в своей памяти реальные факты вымышленными. Ошибки в показаниях добросовестных свидетелей могут возникнуть вследствие неудачного изложения ими известных фактов или же неумелого, неправильного их допроса.

Показания свидетеля проверяются путем анализа их содержания, сопоставления с другими имеющимися в деле доказательствами, во время производства дополнительных и повторных допросов, очных ставок, воспроизведения обстановки и обстоятельств события.

44. Предмет показаний потерпевшего, особенности их проверки и оценки

Показания потерпевшего — это сообщение лицом, которому преступлением причинен физический, моральный или имущественный вред, сведений об известных ему обстоятельствах, подлежащих установлению по делу, сделанное и зафиксированное в установленном законом порядке во время допроса.

Лицо, понесшее ущерб от преступных действий, вправе давать показания после признания его потерпевшим в установленном законом порядке. Давать показания — это право потерпевшего, но не его обязанность (ч.З ст. 49 УПК). Поэтому потерпевший, в отличие от свидетеля, не несет уголовной ответственности за отказ от дачи показаний. Потерпевший в соответствии с ч. 4 ст. 72 УПК предупреждается об уголовной ответственности лишь за дачу заведомо ложных показаний по ст. 178 УК Украины.

Предмет показаний потерпевшего определен в ч. 2 ст. 72 УПК. Потерпевший может быть допрошен об обстоятельствах, подлежащих установлению по данному делу, в том числе о фактах, характеризующих личность обвиняемого или подозреваемого, и его взаимоотношениях с ними. Не могут служить доказательствами сообщенные потерпевшим данные, источник которых неизвестен.

Показания потерпевшего проверяются путем анализа их содержания, сопоставления с другими имеющимися в деле доказательствами, производства следственных действий (очной ставки, воспроизведения обстановки и обстоятельств события и др.).

Особенность показаний потерпевшего заключается в том, что они исходят от лица, чьи права были нарушены преступлением, а, значит, — заинтересованного в исходе дела. Указанное обстоятельство влияет на объективность его показаний. Потерпевший из чувства мести за причиненный ему вред может преувеличивать виновность подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления. Кроме того, он может подвергнуться воздействию со стороны обвиняемого или связанных с ним лиц, стремящихся добиться от него дачи ложных, искажающих действительность показаний.

При оценке показаний потерпевшего необходимо учитывать, что он, как активный участник уголовного процесса, знакомится в порядке ст. 217 У ПК со всеми материалами оконченного производством уголовного дела, присутствует при исследовании обстоятельств дела в суде, и в связи с этим может корректировать свои показания. В показаниях потерпевшего могут содержаться ошибки, обусловленные его субъективными свойствами, а также объективными условиями восприятия, запоминания и воспроизведения имеющих значение для дела обстоятельств.

Обвинение не может быть основано на противоречивых показаниях потерпевшего, которые не подтверждены другими доказательствами, а также которые были следствием ошибочного восприятия потерпевшим событий и фактов, в частности, в силу состояния опьянения, чувства страха и т.п., либо подозрений потерпевшего, возникших на почве личных неприязненных отношений с обвиняемым или подозреваемым.

45. Показания подозреваемого и обвиняемого в уголовном процессе, особенности их проверки и оценки

Показания подозреваемого — это сообщение лицом, задержанным по подозрению в совершении преступления, или лицом, к которому применена мера пресечения до вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого, сведений по поводу известных ему обстоятельств совершения преступления, в котором оно подозревается, сделанное во время допроса в установленном законом порядке.

Показания обвиняемого — это сообщение лицом, в отношении которого вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого, сведений по существу предъявленного обвинения, иных известных ему обстоятельствах и имеющихся в деле доказательств, сделанное во время допроса в установленном законом порядке.

Предмет показаний подозреваемого и обвиняемого определен соответственно в ч. 1 ст. 73 и ч. 1 ст. 74 УПК. Подозреваемый вправе давать показания по поводу обстоятельств, послуживших основанием для его задержания или применения меры пресечения, а также по поводу всех других известных ему обстоятельств по делу. Обвиняемый вправе давать показания по предъявленному обвинению, а также по поводу всех других известных ему обстоятельств по делу и доказательств, имеющихся в деле.

Давать показания и отвечать на вопросы — это право, а не обязанность подозреваемого и обвиняемого. За отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний они никакой ответственности не несут. Домогаться их показаний (как и других допрашиваемых лиц) путем насилия, угроз и иных незаконных мер запрещено (ч.З ст. 22 УПК).

В зависимости от отношения подозреваемого к выдвинутому против него подозрению, а обвиняемого — к предъявленному ему обвинению различают полное и частичное признание либо отрицание ими своей вины в инкриминируемом преступлении, оговор, самооговор, алиби.

Полное или частичное признание подозреваемым и обвиняемым своей вины — это их показания, в которых они признают себя виновными и сообщают органу дознания, следователю, прокурору, суду об обстоятельствах совершенного ими преступления.

Полное или частичное отрицание подозреваемым и обвиняемым своей вины — это их показания, в которых они не признают себя виновными и сообщают должностным лицам, ведущим процесс, об обстоятельствах, устанавливающих их невиновность, опровергают доказательства, на которых основано подозрение или обвинение.

Оговор — это показания подозреваемого или обвиняемого, в которых они изобличают других подозреваемых, обвиняемых или иных лиц в совершении инкриминируемого им преступления. Пользуясь своим правом на защиту, а также отсутствием ответственности за заведомо ложные показания, подозреваемый и обвиняемый могут давать показания о том, что преступление, в совершении которого они сами подозреваются или обвиняются, совершено другим лицом.

Сущность самооговора заключается в признании подозреваемым или обвиняемым их причастности к преступлению, которое в действительности они не совершали; к более тяжкому преступлению, нежели совершенному в действительности.

      Самооговор имеет место и тогда, когда подозреваемый или обвиняемый берут только на себя вину за совершенное групповое преступление или преувеличивают свою роль в совершении преступления. Мотивами самооговора может быть стремление подозреваемого или обвиняемого понести наказание за менее тяжкое преступление по сравнению с совершенным, освободить от уголовной ответственности других лиц, которые в действительности совершили преступление и т.п.

Алиби — это утверждение подозреваемого пли обвиняемого о том, что они не могли совершить инкриминируемое им преступление, так как в момент его совершения находились в другом месте.

Показания подозреваемого и обвиняемого, как и другие доказательства в уголовном процессе, подлежат проверке путем анализа их содержания, сопоставления с другими имеющимися в деле доказательствами, производства следственных действий (очной ставки, воспроизведения обстановки и обстоятельств события и др.).

Заинтересованность подозреваемого и обвиняемого в исходе дела при отсутствии ответственности за заведомо ложные показания обязывает должностных лиц, ведущих производство по уголовному делу, особо критически проверять и оценивать их показания. Признание подозреваемым и обвиняемым своей вины может быть положено в основу обвинения только при подтверждении этого признания совокупностью имеющихся в деле доказательств (ч.2 ст. 73, ч. 2 ст. 74 УПК). Судебное следствие производится судом в полном объеме, независимо от признания подсудимым предъявленных ему обвинений (ч.З ст. 299 УПК).

При оценке показаний обвиняемого следует учитывать, что его показания на досудебном следствии, от которых он впоследствии отказался, не подтвержденные в судебном заседании другими доказательствами, не могут быть положены в основу обвинительного приговора. Следователь, прокурор, суд должны особо критически относиться к показаниям подозреваемого и обвиняемого против других подозреваемых, обвиняемых и иных лиц, которые направлены на смягчение их собственной вины. Обвинение не может считаться доказанным, если оно основано только на оговоре другого обвиняемого, заинтересованного в результатах дела, не подкрепленного другими доказательствами.

Необходимо также иметь в виду, что обвиняемый, как активный участник уголовного процесса, знакомится в порядке ст. ст. 218, 222 УПК со всеми материалами оконченного производством уголовного дела, присутствует при исследовании обстоятельств дела в суде и в связи с этим может изменять, корректировать свои показания.

46. Заключение эксперта и особенности его оценки

Заключение эксперта — это представленные по поручению органов дознания, досудебного следствия или суда в установленном законом порядке мотивированные выводы лица, обладающего специальными познаниями в науке, технике, искусстве или ремесле, об обстоятельствах, имеющих значение для дела, полученные в результате проведенного им исследования с применением этих познаний.

В заключении эксперта должно быть указано: когда, где и кем (фамилия и инициалы, образование, специальность, ученые степень и звание, должность эксперта), на каком основании была проведена экспертиза, кто присутствовал при ее проведении, вопросы, которые были поставлены эксперту, какие материалы он использовал, как проводил исследование, мотивированные ответы на поставленные вопросы.

Если при производстве экспертизы выявлены факты, имеющие значение для дела, по поводу которых не были поставлены вопросы в постановлении органа дознания, следователя, прокурора, суда о ее назначении, эксперт вправе указать на них в своем заключении. Заключение подписывается экспертом (ст. 200 УПК).

Эксперт дает заключение от своего имени и несет за него личную ответственность. В случае необходимости по делу может быть назначено несколько экспертов, которые дают общее заключение. Если эксперты не пришли к согласию, то каждый из них составляет свое заключение отдельно (ч.З ст. 75 УПК).

Заключение эксперта, как и всякое другое доказательство, не имеет заранее установленной силы и подлежит проверке и оценке лицом, производящим дознание, следователем; прокурором, судом по внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном рассмотрении всех обстоятельств дела в их совокупности. Заключение эксперта для лиц, ведущих производство по уголовному делу, не обязательно, но несогласие с ним должно быть мотивировано в соответствующих постановлении, определении, приговоре (ч.4 ст. 75 УПК).

Если экспертиза будет признана неполной или недостаточно ясной, может быть назначена дополнительная экспертиза, которая поручается тому же или другому эксперту (ч.5 ст. 75 УПК). Лицо, производящее дознание, следователь или суд вправе допросить эксперта с целью получения разъяснений или дополнений к его заключению (ст.ст. 201 и 311 УПК). Показания эксперта не являются самостоятельным источником доказательств. Они только дополняют или разъясняют заключение.

Если заключение эксперта будет признано необоснованным или противоречащим другим материалам дела либо иначе вызывать сомнения в его правильности, может быть назначена повторная экспертиза, которая поручается другому эксперту или другим экспертам (ч.6 ст. 75 УПК).

При оценке заключения эксперта важно учитывать требования ч. 7 ст. 75 УПК, в которой сказано, что не могут быть экспертами лица, находящиеся в служебной или иной зависимости от обвиняемого, потерпевшего или бывшие ранее ревизорами по делу. Выводы таких экспертов не могут быть признаны достоверными.

При производстве по уголовному делу должны оцениваться не только ответы эксперта на поставленные ему лицом, производящим дознание, следователем, прокурором и судом вопросы. Вводная и исследовательская часть заключения эксперта как документа также имеют важное доказательственное значение. Их анализ позволяет должностным лицам, ведущим процесс, а также потерпевшему, защитнику и другим заинтересованным в деле лицам правильно оценить квалифицированность, обоснованность и полноту ответов эксперта, их пригодность для установления обстоятельств, входящих в предмет доказывания по делу.

Вероятные выводы эксперта не могут быть положены в основу приговора.

47. Понятие и виды вещественных доказательств. Порядок хранения вещественных доказательств. Разрешение вопроса о судьбе вещественных доказательств

Вещественными доказательствами являются предметы, которые являлись орудием совершения преступления, сохранили на себе следы преступления или были объектом преступных действий, деньги, ценности или другие вещи, нажитые преступным путем, и все иные предметы, которые могут быть средствами для раскрытия преступления и изобличения виновных либо для опровержения обвинения или смягчения ответственности (ст. 78 УПК).

Орудиями совершения преступления могут быть разные предметы, которые имеют определенное назначение в сфере бытовой, хозяйственной, медицинской, военной и иной деятельности (нож, отвертка, ядохимикаты, оружие и т.п.), специально изготовленные или же приспособленные для совершения конкретного преступления (отмычка, кастет, финка и т.п.).

Предметы, которые сохранили на себе следы рук, ног, зубов, одежды, крови, краски, микрочастиц и т.д., являются распространенным видом вещественных доказательств. Поскольку во многих случаях материальные следы невозможно отделить от поверхности, на которой они находятся, эти следы изымаются вместе с предметами, на которых они отражены, а когда это невозможно — изготовляются их копии, слепки.

Объекты преступных действий — это предметы, на которые было непосредственно направлено преступное посягательство (имущество, деньги, автомобиль, животные и т.п.). Следует отличать этот вид вещественных доказательств от объекта преступления в уголовном праве, которым являются общественные отношения, охраняемые уголовным законом.

Деньги, ценности и другие вещи, нажитые преступным путем, — это все то, что приобретено на похищенные деньги и деньги, вырученные от продажи похищенных вещей, а также сами деньги, полученные от реализации похищенного имущества. В отличие от объектов преступных действий для этого вида вещественных доказательств, как правило, не имеют значения их индивидуальные признаки.

Среди иных предметов, которые признаются вещественными доказательствами, можно выделить продукты преступной деятельности (фальшивые деньги, поддельные документы и т.п.).

Существенным свойством вещественных доказательств является их незаменимость. Вещественное доказательство создается самим фактом и обстановкой совершенного преступления. Если вещественное доказательство утрачено, нельзя создать другое, заменить его.

Не могут быть вещественными доказательствами образцы для сравнительных экспертных исследований (ст. 199 УПК), так как они не являются незаменимыми. Изготовленные со следа, который невозможно изъять с места происшествия, обыска и приобщить к делу в оригинале, слепки, оттиски, копии (ч.4 ст. 85 УПК) являются производными вещественными доказательствами.

Предметы, которые могут быть вещественными доказательствами, выявляются при осмотре места происшествия, обыске, выемке, представляются участниками процесса и любыми гражданами. В протоколе соответствующего следственного действия необходимо указать, где, когда, у кого, при каких обстоятельствах был обнаружен предмет. Если предмет представлен участниками процесса или другими гражданами, должен составляться протокол принятия представленного предмета, в котором отражаются объяснения лица о его происхождении, хранении, отношении к делу.

Вещественные доказательства должны быть внимательно осмотрены, по возможности сфотографированы, подробно описаны в протоколе осмотра и приобщены к делу постановлением лица, производящего дознание, следователя, прокурора или определением суда (ч.1 ст. 79 УПК). Осмотр предметов, изъятых во время осмотра места происшествия, при выемке или обыске, следователь проводит на месте происшествия, обыска или выемки, а в случаях, когда это невозможно — по месту производства по делу (ч.5 ст. 191 УПК).

Порядок хранения вещественных доказательств определен в ст.ст. 79 и 80 УПК, а также в Инструкции № 34/15 «О порядке изъятия, учета, хранения и передачи вещественных доказательств по уголовным делам, ценностей и иного имущества органами предварительного следствия, дознания и судами» от 18.10.89г.

Вещественные доказательства хранятся при деле, за исключением громоздких предметов, которые хранятся в орга-. нах дознания, досудебного следствия и в суде или же передаются   на  хранение   соответствующему   предприятию, учреждению или организации (ч.1 ст. 79 УПК).

При передаче дела от одного органа дознания или досудебного следствия в другой, направлении дела прокурору или в суд, а равно при передаче дела из одного суда в другой вещественные доказательства передаются вместе с делом (ч.2 ст. 79 УПК).

В отдельных случаях вещественные доказательства могут быть до разрешения дела в суде возвращены их владельцу, если это возможно без ущерба для успешного производства по делу (ч.З ст. 79 УПК).

Вещественные доказательства хранятся до вступления приговора в законную силу или до окончания срока обжалования постановления или определения о прекращении дела.

Документы, являющиеся вещественными доказательствами, должны храниться все время при деле, а заинтересованным лицам, предприятиям, учреждениям и организациям по их ходатайству выдаются копии этих документов.

В тех случаях, когда возникает спор о праве собственности на предметы, являющиеся вещественными доказательствами, они хранятся до вступления в законную силу решения суда, вынесенного по данному спору в порядке гражданского судопроизводства.

Вещественные доказательства, подвергающиеся быстрой порче, если они не могут быть возвращены владельцу, немедленно сдаются соответствующим государственным или кооперативным организациям для реализации. Если впоследствии возникает необходимость в возвращении вещественных доказательств, то организации, получившие их, возвращают взамен такие же вещи или оплачивают их стоимость по государственным ценам, существующим в момент возвращения (ст. 80 УПК).

В зависимости от того, к какому виду относится вещественное доказательство, в приговоре, определении или постановлении суда, постановлении органа дознания, следствия, прокурора о прекращении дела решается вопрос о его судьбе. При этом:

1) орудия совершения преступления, принадлежащие обвиняемому, конфискуются;

2) вещи, изъятые из обращения, передаются соответствующим учреждениям или уничтожаются;

3) вещи, не представляющие никакой ценности и не могущие быть использованными, уничтожаются, а в случаях, когда заинтересованные лица просят об этом, могут быть переданы им;

4) деньги, ценности и другие вещи, нажитые преступным путем, передаются в доход государства;

5) деньги, ценности и другие предметы, которые служили объектами преступных действий, возвращаются их законным владельцам, а при неустановлении их эти деньги, ценности и вещи переходят в собственность государства.

Спор о принадлежности вещей, подлежащих возврату, разрешается в порядке гражданского судопроизводства (ст. 81 УПК).

Вещественные доказательства подлежат проверке и оценке в совокупности с другими имеющимися в деле доказательствами. При оценке доказательственного значения вещественного доказательства, необходимо учитывать обстоятельства, при которых данный предмет был обнаружен. Если в материалах дела нет данных о том, когда и при каких обстоятельствах обнаружен предмет, хотя бы и хранящийся при деле, то он лишается значения доказательства. Подлежит учету время, прошедшее с момента, когда предмет приобрел свойство вещественного доказательства, наличие и характер изменений, происшедших с предметом, возможность подделки вещественных доказательств, умышленного их создания или искажения свойств и признаков.

Нельзя признать состоятельной концепцию об особой роли вещественных доказательств как «немых свидетелей», которые

в отличие от «говорящих свидетелей» не лгут. В судебной практике имеют место различные фальсификации вещественных доказательств.

48. Протоколы следственных и судебных действий, иные документы как источники доказательств

В соответствии со ст. 82 УПК протоколы следственных и судебных действий, в которых подтверждаются обстоятельства и факты, имеющие значение для разрешения дела, составленные и оформленные в предусмотренном уголовно-процес-суальным законом порядке, являются источником доказательств.

Протокол — это документ о проведении следственных и судебных действий, об их содержании и результатах (п.20 ст. 32 УПК).

Источником доказательств служат протоколы всех следственных действий, кроме допросов потерпевших, свидетелей, подозреваемых и обвиняемых. Протоколы допросов — это средство фиксации показаний указанных лиц, которые непосредственно и являются самостоятельным источником доказательств (ч.2 ст. 65 УПК). Не является источником доказательств и протокол допроса эксперта (ст. 201 УПК), так как зафиксированные в нем показания лишь разъясняют или дополняют его заключение.

По каждому уголовному делу следствие проводится дважды: сначала следователем, а затем судом. Доказательствами являются протоколы тех следственных действий, которые произведены на стадии предварительного расследования и уже не будут производиться в суде (протокол осмотра места происшествия, предъявления для опознания, обыска, выемки, освидетельствования, воспроизведения обстановки и обстоятельств события и т.п.). Указанные протоколы оглашаются в судебном разбирательстве, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания. Содержащиеся в этих протоколах сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, наряду с другими доказательствами, кладутся в основу решения суда по существу уголовного дела.

Протоколы судебных действий — это протокол распорядительного заседания суда, судебного заседания суда первой инстанции и заседаний Пленума Верховного Суда Украины (ст. 84 УПК). Показания допрошенных в суде первой инстанции свидетелей, потерпевших и подсудимых являются источником доказательств, а протокол судебного заседания — лишь средством их фиксации.

К протоколам следственных и судебных действий предъявляются высокие требования в части строгого соблюдения процессуальных норм, определяющих их содержание и форму (ст.ст. 85, 86, 87 УПК). Протокол следственного или судебного действия должен быть составлен только правомочным должностным лицом. В нем должны присутствовать все необходимые по закону атрибуты, в том числе подписи участвовавших в следственном действии лиц.

К протоколам следственных действий могут быть приобщены фотоснимки, материалы звукозаписи, киносъемок, видеозаписи, планы, схемы, слепки и другие материалы, поясняющие их содержание. Результаты применения технических средств при производстве следственных и судебных действий (ст.ст. 85', 852 УПК) являются приложениями к протоколу. Они могут иметь доказательственное значение только при наличии протокола, в котором отражены условия и порядок применения технических средств.

Проверка и оценка протоколов следственных и судебных действий, несмотря на то, что они исходят от должностных лиц, осуществляются на общих основаниях, так как они не имеют заранее установленной силы и не исключено, что в них могут содержаться ошибки и неточности.

При проверке и оценке этого вида доказательств учитывается наличие или отсутствие противоречий с другими доказательствами, наличие в них данных о разъяснении участникам следственного действия права делать замечания по поводу произведенных следователем действий, содержание поступивших замечаний. Суд, проверяя правильность протокола следственного действия, вправе вызвать и допросить понятых, присутствовавших при следственном действии и подписавших протокол. Вышестоящий суд при оценке правильности протокола судебного заседания учитывает замечания на него участников судебного разбирательства, если они поступили (ст. 88 УПК).

Документы являются источником доказательств, если в них изложены или засвидетельствованы обстоятельства, имеющие значение для дела (ст. 83 УПК). В ч. 2 ст. 65 УПК документы именуются «иными», так как объединены в одну группу с такими источниками доказательств как протоколы следственных и судебных действий.

      В УПК речь идет о документах как источниках доказательств б широком понимании. Поэтому в уголовном процессе документом может быть не только предмет, на котором с по-,       »        мощью письменных знаков (букв, иероглифов, нот, цифр) изложены или засвидетельствованы обстоятельства, имеющие значение для дела, но и предмет, на котором такие сведения зафиксированы с помощью звука или изображения (фото—, видео-, фоно—, кинодокументы, рисунки, карты, схемы, чертежи, перфокарты, дискеты и т.п.). Для отнесения предмета к документу не имеет значения материал, из которого он изготовлен, способ его создания и то, каким условным кодом выражено его содержание.

Документы могут быть официальными (исходящими от государственных органов или должностных лиц) и неофициальными (личные письма и т.п.). Официальные документы должны иметь все необходимые реквизиты (дату, подпись, печать, штамп и т.п.). Неофициальные документы проверяются, как правило, путем допроса их автора.

Документы могут быть первоначальными (подлинники) и производными (копии). Желательно, чтобы в материалах уголовного дела фигурировал оригинал документа, а не его   копия.

Действующее уголовно-процессуальное

законодательство не предусматривает процедуру приобщения документов к делу. Документы, в которых изложены или засвидетельствованы обстоятельства, имеющие значение для дела, приобщаются к материалам уголовного дела без вынесения какого-либо постановления органом дознания, досудебного следствия, прокурором и судом.

Доказательственное значение имеет содержание, а не форма документов. Если же документы важны для дела другими свойствами: внешним видом, временем и местом их обнаружения, материалом, из которого они .изготовлены, следами подделок и т.п., то есть имеют признаки вещественного доказательства, то на них распространяются нормы, касающиеся вещественных доказательств (ст.ст. 78 — 81 УПК).

49. Меры пресечения в системе мер уголовно-про-цессуального принуждения. Основания и порядок их применения

Осуществление уголовно-процессуальной деятельности подчас связано с применением государственными органами, ведущими процесс, принуждения к гражданам, вовлеченным в уголовное судопроизводство. В ряде случаев участники процесса и иные субъекты препятствуют расследованию и разрешению уголовных дел путем неисполнения процессуальных обязанностей, а также совершения действий, нарушающих порядок производства по делу. Для обеспечения нормального хода расследования закон и предусматривает систему мер уго-ловно-процессуального принуждения.

Меры уголовно—процессуального принуждения — это предусмотренные Уголовно-процессуальным кодексом средства принудительного характера, применяемые органом дознания, следователем, прокурором и судом к обвиняемому (подозреваемому),   потерпевшему,   свидетелю  и  другим субъектам судопроизводства с целью предотвращения или пресечения их неправомерного поведения, получения доказательств, а также обеспечения гражданского иска и возможной конфискации имущества.

Меры уголовно-процессуального принуждения не одинаковы по своему характеру, их применение преследует различные цели. Указанные различия могут служить основанием для классификации мер уголовно-процессуального принуждения на такие, которые направлены на:

предотвращение или пресечение неправомерного поведения субъектов уголовного судопроизводства (например, меры пресечения — ст.ст. 148 — 165 УПК; отстранение обвиняемого от должности — ст. 147 УПК; привод — ст. 136 УПК; помещение несовершеннолетнего, достигшего 11-летнего возраста, но не достигшего возраста, с которого возможно его привлечение к уголовной ответственности, в приемник-распределитель — ст. 73 УПК и др.);

получение и проверку доказательств (например, изъятие или отобрание образцов для экспертного исследования — ст. 199 УПК; принудительное помещение обвиняемого в лечебное учреждение для стационарного экспертного исследования — ст. 205 УПК и т.п.);

обеспечение гражданского иска и возможной конфискации имущества (например, наложение ареста на вклады, ценности и иное имущество — ст. 126 УПК).

Разновидностью мер уголовно-процессуального принуждения являются меры пресечения.

Меры пресечения — это предусмотренные законом меры процессуального принуждения, применяемые в установленном законом порядке органом дознания, следователем, прокурором и судом в отношении обвиняемых (осужденных), а в исключительных случаях — подозреваемых, заключающиеся в ограничении свободы этих лиц либо установлении за ними наблюдения (надзора) в целях обеспечения их участия в судопроизводстве и воспрепятствования их возможным попыткам скрыться от следствия и суда, помешать установлению истины по делу или исполнению приговора, продолжить преступную деятельность.

Статья 149 УПК предусматривает такие виды мер пресечения: 1) подписка о невыезде; 2) личное поручительство; 3) поручительство общественной организации или трудового коллектива; 4) залог; 5) заключение под стражу; 6) наблюдение командования воинской части. К несовершеннолетним обвиняемым, кроме мер пресечения, указанных в ст. 149 УПК, может применяться передача их под надзор родителей, опекунов или попечителей, а к несовершеннолетним, воспитывающимся в детском учреждении, — передача их под надзор администрации этого учреждения (ст. 436 УПК).

Меры пресечения могут применяться только при наличии оснований и в порядке, предусмотренном законом. Основания для применения мер пресечения регламентированы в ч. 1 ст. 148 УПК: «При наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый, находясь на свободе, скроется от следствия и суда или воспрепятствует установлению истины по уголовному делу, или будет заниматься преступной деятельностью, а также для обеспечения исполнения приговора следователь, прокурор вправе применить в отношении обвиняемого одну из мер пресечения». В отношении обвиняемых в совершении преступлений, перечисленных в ч. 2 ст. 155 УПК, мера пресечения в виде заключения под стражу может быть применена по мотивам одной лишь опасности преступления.

Меры пресечения, при наличии для того достаточных оснований, могут быть применены при соблюдении ряда правовых условий:

1. Мера пресечения может быть избрана лишь по возбужденному уголовному делу. Нельзя применять меры пресечения при производстве доследственной проверки или составлении материалов протокольной формы.

2. Мера пресечения может быть применена только органом дознания, следователем, прокурором, судом, судьей.

3. Мера пресечения не может быть более строгой, чем грозящее лицу наказание. Так, заключение под стражу в качестве меры пресечения; по общему правилу, применяется по делам о преступлениях, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 1 года (ч. 1 ст. 155 УПК).

4. Мера пресечения избирается, как правило, к обвиняемому, а к подозреваемому — в исключительных случаях. В этой ситуации обвинение должно быть предъявлено лицу не позднее десяти суток с момента применения меры пресечения. Если в этот срок обвинение не будет предъявлено, мера пресечения отменяется (ч.4 ст. 148 УПК).

5. Мера пресечения должна избираться в отношении надлежащих субъектов. Так, например, нельзя применять меру пресечения в виде заключения под стражу к народному депутату Украины, предварительно не получив согласия Верховной Рады Украины. Не могут применяться меры пресечения в отношении несовершеннолетних, не достигших возраста, с которого возможно привлечение их к уголовной ответственности.

О применении меры пресечения составляется постановление, в котором указывается фамилия, имя и отчество, возраст, место рождения обвиняемого, совершенное им преступление, статья уголовного закона, предусматривающая данное преступление, избранная мера пресечения и основания ее избрания. Постановление об избрании меры пресечения объявляется обвиняемому под расписку. В случае его отказа расписаться следователь отмечает это на постановлении.

При отсутствии оснований для применения меры пресечения от обвиняемого отбирается письменное обязательство о том, что он сообщит об изменении своего места пребывания, а также о том, что он явится к следователю и в суд по их вызову (ч.2 и ч. Зет. 148 УПК).

При избрании меры пресечения должны учитываться тяжесть совершенного преступления, личность обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение (ст. 150 УПК).

Мера пресечения в виде заключения под стражу применяется не иначе как по мотивированному решению суда (ст. 29 Конституции Украины). Поскольку указанная норма вступает в силу через пять лет после принятия Конституции, в течение этого времени сохраняется существующий порядок ареста и содержания под стражей (п. 13 Переходных положений Конституции).

При наличии оснований, предусмотренных законом, санкцию на арест подозреваемого или обвиняемого дает прокурор. При решении вопроса о санкции на арест прокурор обязан тщательно ознакомиться со всеми материалами, содержащими основания для заключения под стражу, и в необходимых случаях лично допросить подозреваемого или обвиняемого, а несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого — во всех случаях (ч. 1 ст. 157 УПК).

Право дачи санкции на арест лица принадлежит Генеральному прокурору Украины, прокурорам областей, приравненных к ним прокурорам и их заместителям, городским, районным и приравненным к ним прокурорам. Такое право предоставлено также заместителям прокуроров городов и районов с населением свыше 150 тысяч человек, если это оговорено специальным приказом Генерального прокурора Украины (ч.2 ст. 157 УПК).

После избрания меры пресечения в виде заключения под' стражу должны быть приняты меры попечения о несовершеннолетних детях арестованного, по охране его имущества, оставшихся без присмотра (ст.ст. 159 и 160 УПК).

Об аресте подозреваемого или обвиняемого и его месте пребывания извещаются его супруга (супруг) или иные родственники, а также сообщается по месту его работы.

Если обвиняемый является иностранным гражданином, то постановление об аресте направляется в Министерство иностранных дел Украины (ст. 161 УПК).

Мера пресечения отменяется или изменяется, когда отпадает необходимость в мерах пресечения вообще или в ранее избранной мере пресечения.

Отмена или изменение меры пресечения производится по мотивированному постановлению следователя, органа дознания или прокурора. Копия постановления следователя, органа дознания направляется прокурору.

Прокурор вправе в письменной форме предложить следователю, органу дознания отменить избранную меру пресечения или заменить ее другой, либо избрать меру пресечения, если она не была избрана следователем, органом дознания. Такое указание прокурора для следователя, органа дознания является обязательным и его надлежит немедленно выполнить.

Меру пресечения, которая была избрана прокурором либо по его санкции или указанию, следователь, орган дознания могут отменить или изменить только с согласия прокурора.

Мера пресечения, избранная судом, может быть отменена или изменена судом, а в случае направления им дела для производства расследования — также прокурором либо с его согласия следователем, органом дознания (ст. 165 УПК).

50. Обжалование в суд санкции прокурора на арест и рассмотрение судьей жалобы

Санкция прокурора на арест может быть обжалована арестованным, его защитником, законным представителем в районный (городской) суд по местонахождению прокурора, давшего санкцию на арест.

Жалоба подается в суд непосредственно или через администрацию мест предварительного заключения, которая обязана в течение суток направить жалобу в соответствующий суд (ст^Зб^УПК).

Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда Украины, содержащимся в постановлении N 10 «О некоторых вопросах, возникающих при применении судами законодательства, регулирующего обжалование в суд санкции прокурора на арест» от 30 сентября 1994 года, в суд может быть обжалована только санкция прокурора на арест подозреваемого или обвиняемого, а не постановление органа дознания, следователя, судьи, определение суда об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу. Не может быть обжаловано в суд и решение следователя о продлении сроков содержания под стражей на досудебном следствии.

Перечень лиц, которые вправе обжаловать санкцию прокурора на арест (ст. 2363 УПК), является исчерпывающим. При этом обжаловать санкцию в суд и принимать участие в ее рассмотрении может только защитник, который был допущен к участию в деле.

Указанные лица имеют право обжаловать санкцию прокурора на арест в любой момент расследования дела до направления его прокурору с обвинительным заключением. Если на момент рассмотрения жалобы будет установлено, что досудебное следствие закончено или лицо уже освобождено из-под стражи, производство об обжаловании санкции прокурора на арест подлежит прекращению (п.п. 1 — 3 постановления Пленума).

Жалоба на санкцию прокурора на арест рассматривается судьей единолично. Получив жалобу, судья истребует материалы, на основании которых дана санкция на арест, и знакомится с ними.

Материалы, на основании которых была дана санкция на арест подозреваемого или обвиняемого, предоставляются суду прокурором, действия которого обжалуются, после получения требования со стороны суда.

При этом направляются заверенные надлежащим образом копии материалов, на основании которых была дана санкция на арест, в том числе обязательно: копии постановлений о возбуждении уголовного дела, привлечении в качестве обвиняемого, избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, копии протоколов задержания и допросов подозреваемого или обвиняемого.

В необходимых случаях судья может истребовать другие материалы, которые могут иметь значение для разрешения жалобы, в частности, о семейном положении и состоянии здоровья арестованного и т.п.

Лица, указанные в ст. 2363 УПК, имеют право вместе с жалобой предоставлять суду любые документы, которые, по их мнению, будут иметь значение для правильного и объективного рассмотрения жалобы.

Жалоба назначается к рассмотрению в 3—дневный срок с момента получения материалов, на основании которых дана санкция на арест. В случае необходимости в судебном заседании заслушивается пояснение арестованного, его защитника законного представителя.

О времени рассмотрения жалобы судья уведомляет прокурора, который вправе принять участие в рассмотрении жалобы и высказать свои доводы.

Рассмотрев жалобу, судья в зависимости от того, были ли при даче санкции на арест соблюдены требования закона об основаниях, условиях и процессуальном порядке избрания меры пресечения в виде заключения под стражу, принимает одно из следующих решений:

1) оставляет жалобу без удовлетворения;

2) отменяет санкцию на арест.

В случае отмены судьей решения об аресте арестованный подлежит немедленному освобождению из-под стражи, а лицо, в производстве которого находится дело, обязано в течение суток с момента получения постановления судьи решить вопрос об избрании другой меры пресечения.

Постановление судьи направляется лицу, в производстве которого находится дело, прокурору, давшему санкцию на арест, и лицу, подавшему жалобу (ст. 2364УПК).

Отмена судом санкции на арест и освобождение арестованного из-под стражи не лишает лица, в производстве которого находится дело, возможности при наличии новых обстоятельств, которые не были учтены, с соблюдением соответствующих требований закона опять применить к подозреваемому или обвиняемому меру пресечения в виде заключения под стражу.

Постановление судьи об отмене санкции прокурора на арест обжалованию в кассационном порядке не подлежит (ч.7 ст. 2364 УПК) и может быть опротестовано только в порядке надзора.

При рассмотрении жалобы на санкцию прокурора на арест судом заводится отдельное производство, в котором должны содержаться: жалоба (или жалобы), истребованные материалы, протокол судебного заседания, постановление судьи, а в случаях его опротестования — протест в порядке надзора, постановление суда вышестоящего звена и сведения об исполнении этих решений.

51. Содержание и форма процессуальных документов, составляемых при производстве по уголовному делу

Движение уголовного дела было бы невозможным, если бы в каждую последующую стадию не передавались сведения, полученные на предыдущей стадии. Так, процессуальная деятельность участников судебного разбирательства, в том числе суда, была бы невозможной без материалов, собранных в ходе предварительного расследования. Без зафиксированной информации о ходе и результатах судебного разбирательства невозможно функционирование кассационной и надзорной инстанций. Без оперирования ранее полученной информацией стал бы невозможным и прокурорский надзор. Кроме того, для осуществления своих прав и выполнения процессуальных обязанностей участники процесса должны обладать сведения-^ ми об обстоятельствах дела. Таким образом, процесс производства по уголовному делу должен быть надлежащим образом задокументирован.

Процессуальные документы — это составляемые различными субъектами уголовного судопроизводства акты, в которых отражаются ход и содержание уголовно—процессуальной деятельности.

В зависимости от стадии, на которой находится уголовное дело, процессуальные документы подразделяются на следственные и судебные.

В зависимости от содержания все процессуальные документы подразделяются на протоколы, решения и другие документы.

Протокол является основным средством фиксации во всех стадиях уголовного судопроизводства. В стадии возбуждения уголовного дела ведутся протоколы устного заявления о преступлении (ст. 95 УПК), явки с повинной (ст. 96 УПК). На предварительном расследовании составляются протоколы следственных действий, в которых содержатся сведения о доказательственных фактах (ст. 85 УПК), и протоколы о выполнении процессуальных действий по обеспечению прав участников процесса (например, протокол об объявлении обвиняемому об окончании предварительного расследования и предъявление ему для ознакомления материалов уголовного дела — ч. 3 ст. 218 УПК). В судебных стадиях ведутся протоколы распорядительных заседаний (ст. 86 УПК), судебных заседаний при рассмотрении дела по существу (ст. 87), заседаний Пленума Верховного Суда Украины (ст. 84). Ведет протоколы в судебных стадиях секретарь судебного заседания.

Требования к содержанию и форме протоколов изложены в ст.ст. 85 — 88 УПК. Протокол состоит из двух частей: вводной и описательной.

Во вводной части протокола должны быть указаны: место и дата его составления; должности и фамилии лиц, производящих процессуальное действие; фамилии лиц, принимавших участие в процессуальном действии, их адреса;

время начала и окончания действия; сведения о разъяснении прав и обязанностей участников процессуального действия.

В описательной части излагается содержание и последовательность произведенных процессуальных действий, полученные результаты, а также все существенные для дела обстоятельства. С протоколом должны быть ознакомлены все участники процессуального действия, их замечания и дополнения заносятся в протокол. Протокол подписывается всеми участниками определенного процессуального действия.

Наряду с протоколами важную часть следственного и судебного делопроизводства составляют процессуальные документы, в которых фиксируется решение органа дознания, следователя, прокурора, судьи и суда. Свои решения по уголовному делу должностные лица, ведущие процесс, облекают в форму постановлений, определений, обвинительного заключения, кассационного представления, протеста в порядке надзора, приговора.

Все решения, за исключением обвинительного заключения, состоят из трех частей: вводной, описательной, резолютивной.

Действующее законодательство предусматривает составление и других процессуальных документов при производстве по уголовному делу: повесток о вызове к следователю или в суд, поручений и указаний следователя органу дознания, представлений об устранении причин и условий, способствовавших совершению преступления и т.п.

В ходе уголовного судопроизводства могут составляться процессуальные документы, которые обусловлены общими требованиями делопроизводства: сопроводительные письма, запросы, требования и т.п.

Правильное отражение совершаемых в ходе производства по уголовному делу процессуальных действий и принимаемых процессуальных решений в документах — одно из важнейших условий соблюдения уголовно-процессуальной формы.

52. Сущность и значение стадии возбуждения уголовного дела. Поводы и основания к возбуждению уголовного дела

Возбуждение уголовного дела представляет собой начальный этап уголовно-процессуальной деятельности. Это самостоятельная стадия уголовного процесса, которую не может миновать ни одно уголовное дело.

Сущность данной стадии заключается в приеме, регистрации, учете и рассмотрении уполномоченными на то законом государственными органами и должностными лицами заявлений, сообщений и иной информации о преступлениях и происшествиях с целью установления достаточных оснований для начала производства по уголовному делу.

Своевременное и обоснованное возбуждение уголовного дела является необходимой предпосылкой для быстрого и полного раскрытия преступлений, изобличения виновных, предотвращения преступлений и выполнения других задач уголовного судопроизводства.

Процессуальное значение стадии возбуждения уголовного дела сводится к следующему:

1. Только после принятия решения о возбуждении уголовного дела допускается производство следственных действий, применение мер уголовно-процессуального принуждения. До возбуждения уголовного дела в случаях, не терпящих отлагательств, допускается проведение осмотра места происшествия. В этих случаях, при наличии для этого оснований, уголовное дело возбуждается немедленно после осмотра места происшествия (ч.2 ст. 190 УПК).

2. Данная стадия представляет собой своеобразный фильтр, через который пропускается информация о различного рода деяниях, требующих реагирования в установленном уголовно-процессуальным законом порядке. При этом происходит «отсеивание» информации о деяниях, не содержащих признаков преступления. В случае установления обстоятельств, исключающих производство по уголовному делу (ч. 1 ст. 6 УПК), принимается решение об отказе в возбуждении уголовного дела.

3. В стадии возбуждения уголовного дела определяется, хотя и предварительно, квалификация преступления, а также пределы исследования обстоятельств конкретного дела.

4. В этой стадии определяется место производства досу-дебного следствия.

Для законного и обоснованного возбуждения уголовного дела необходимо наличие поводов и оснований.

Повод к возбуждению уголовного дела — это предусмотренный законом источник информации, из которого орган дознания, следователь, прокурор, судья или суд узнают о совершенном или готовящемся преступлении.

Поводами к возбуждению уголовного дела (ч. 1 ст. 94 УПК) являются:

1. Заявления или сообщения предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц, представителей власти или отдельных граждан.

Заявления и сообщения представителей власти, общественности или отдельных граждан о преступлении могут быть устными или письменными. Устные заявления заносятся в протокол, который подписывается заявителем и должностным лицом, принявшим заявление. При этом заявитель предупреждается об ответственности за ложный донос, что отмечается в протоколе.

Письменное заявление должно быть подписано лицом, от которого оно исходит. До возбуждения уголовного дела следует удостовериться в личности заявителя, предупредить его об ответственности за ложный донос и отобрать у него соответствующую подписку.

Сообщения предприятий, учреждений, организаций и должностных лиц должны быть изложены в письменной форме (ч.ч. 1-2 ст. 95 УПК).

2. Сообщения представителей власти, общественности или отдельных граждан, задержавших подозреваемое лицо на месте совершения преступления или с поличным.

В пункте 2 части 1 статьи 94 УПК предусмотрена разновидность заявлений и сообщений лиц, задержавших подозреваемого в совершении преступления, которые могут быть как устными, так и письменными.

3. Явка с повинной.

Явка с повинной — это добровольное заявление лица о совершенном им или с его участием преступлении, сделанное прокурору, следователю, органу дознания, судье или суду в письменной или устной форме. В случае явки с повинной устанавливается личность явившегося, после чего составляется протокол, в котором подробно излагается сделанное заявление. Протокол подписывается лицом, явившимся с повинной, и должностным лицом, составившим протокол. Об уголовной ответственности за ложный донос лицо, явившееся с повинной, не предупреждается.

4. Сообщения, опубликованные в печати. Под печатью понимаются периодические издания, которые выходят под постоянным названием, один и более раз в год на основании свидетельства о государственной регистрации, а также приложения к ним. Сообщения, опубликованные в печати, — это статьи, очерки, заметки, фейлетоны. По сообщениям, опубликованным в печати, уголовные дела возбуждаются только прокурором — в целях недопущения параллельных производств.

5. Непосредственное обнаружение органом дознания, следователем, прокурором или судом признаков преступления.

Непосредственное обнаружение органом дознания, следователем, прокурором, судьей или судом признаков преступления означает, что эти органы независимо от чьих-либо заявлений и сообщений сами выявляют признаки преступления:

прокурор — в ходе осуществления надзора; следователь— при расследовании дела; орган дознания — в ходе осуществления оперативно-розыскной деятельности; суд или судья — в процессе рассмотрения уголовных и гражданских дел.

Значение такого повода, как непосредственное обнаружение органом дознания, следователем признаков преступления имеют и материалы проверки иной информации о преступлениях и происшествиях, которая поступила в органы внутренних дел по телефону, телефаксу, телеграфу, радио и телевиде-.нию и т.д., и не является поводом к возбуждению уголовного дела (п. 1.4. Инструкции о порядке приема, регистрации, учета и рассмотрения в органах, подразделениях и учреждениях органов внутренних дел Украины заявлений, сообщений и иной информации о преступлениях и происшествиях, утвержденной приказом МВД Украины №500 от 26 ноября 1991 года).

Основания к возбуждению уголовного дела предусмотрены в ч, 2 ст. 94 УПК: «Дело может быть возбуждено в тех случаях, когда имеются достаточные данные, указывающие на наличие признаков преступления». Сведения о признаках преступления содержатся в заявлениях и сообщениях, а также в материалах их проверки. Под признаками преступления следует понимать отдельные черты происшествия, характерные для преступления или для его материальных последствий. Это относится большей частью к элементам объективной стороны преступления и его объекту.

53. Обязательность принятия заявлений и сообщений о преступлениях, порядок их рассмотрения и разрешения

Уголовно-процессуальный закон обязывает прокурора, следователя, орган дознания и судью принимать заявления и сообщения о совершенных или готовящихся преступлениях независимо от того, относится ли к их компетенции то дело, о возбуждении которого просит заявитель (ч.1 ст. 97 УПК). Тем самым исключается возможность возвращения заявителю его сообщения с предложением обратиться «по принадлежности» и обеспечивается быстрота реагирования компетентных органов и должностных лиц на информацию о признаках преступления, предотвращается укрывательство преступлений.

Должностные лица, уполномоченные законом рассматривать и разрешать заявления, сообщения или иную информацию о преступлениях и происшествиях, не вправе отказать в приеме заявления (сообщения) по причине недостаточности фактических данных, в нем содержащихся, для принятия решения о возбуждении уголовного дела. Достаточность данных, указывающих на наличие признаков преступления, должна быть установлена органом дознания, следователем, прокурором, судьей в ходе проверки заявления, сообщения или иной информации о преступлениях и происшествиях.

Приняв заявление или сообщение о преступлении, указанные должностные лица обязаны его зарегистрировать и не позднее трехдневного срока принять одно из таких решений:

1) возбудить уголовное дело;

2) отказать в возбуждении уголовного дела;

3) направить заявление или сообщение по принадлежности.

Одновременно принимаются все возможные меры, чтобы предотвратить преступление или пресечь его. Если необходимо проверить заявление или сообщение о преступлении до возбуждения уголовного дела, такая проверка проводится прокурором, следователем или органом дознания в срок не более десяти дней путем отобрания объяснений от отдельных граждан и должностных лиц, истребования необходимых документов, производства осмотра места происшествия (ч.ч. 2-4 ст. 97 УПК).

При наличии поводов и оснований, указанных в ст. 94 УПК, прокурор, следователь, орган дознания или судья обязаны вынести постановление, а суд — определение о возбуждении уголовного дела, указав поводы и основания к возбуждению уголовного дела, статью уголовного закона, по признакам которой возбуждается уголовное дело, а также дальнейшее его направление.

Если преступление является неочевидным и неизвестно лицо, его совершившее, уголовное дело возбуждается по факту преступления, предусмотренного соответствующей статьей У К Украины.

Если на момент возбуждения уголовного дела установлено лицо, совершившее преступление, уголовное дело должно быть возбуждено в отношении этого лица (ч.2 ст. 98 УПК).

Уголовные дела частного обвинения возбуждаются судьей единолично, а в случаях, предусмотренных ч. 3 ст. 27 УПК, — прокурором.

После возбуждения уголовного дела:

1) прокурор направляет его для производства досудебного следствия или дознания;

2) следователь начинает досудебное следствие, а орган дознания — дознание;

3) суд направляет дело прокурору для производства досудебного следствия или дознания, а дела частного обвинения принимает для рассмотрения в суде (ч.З и ч. 4 ст. 98 УПК).

В случае, когда уголовное дело возбуждено в отношении конкретного лица, прокурор (судья) вправе принять решение о запрете такому лицу выезжать за пределы Украины до окончания предварительного расследования или судебного разбирательства, о чем выносит мотивированное постановление (определение) — ст. 98' УПК.

При отсутствии оснований к возбуждению уголовного дела прокурор, следователь, орган дознания или судья своим постановлением, а суд — определением отказывает в возбуждении уголовного дела, о чем сообщают заинтересованным лицам и предприятиям, учреждениям, организациям.

Если в результате проверки поступившего заявления или сообщения не установлены основания для возбуждения уголовного дела, однако материалы проверки содержат данные о наличии в деянии лица административного или дисциплинарного проступка либо иного нарушения общественного порядка прокурор, следователь, орган дознания, судья вправе, отказав в возбуждении уголовного дела, направить заявление или сообщение на рассмотрение общественной организации, товарищескому суду, трудовому коллективу или администрации предприятия, учреждения, организации для принятия соответствующих мер воздействия либо передать материалы для применения в установленном порядке мер административного взыскания (ст. 99 УПК).

54. Обстоятельства, исключающие производство по уголовному делу

Уголовное дело не может быть возбуждено в случае отсутствия к тому достаточных оснований, а равно при наличии обстоятельств, исключающих производство по делу.

Перечень обстоятельств, исключающих производство по уголовному делу, закреплен в ст. 6 УПК. Одни из них свидетельствуют об отсутствии материально-правовых предпосылок для начала уголовно-процессуальной деятельности, другие — указывают на наличие определенных процессуальных препятствий для возбуждения и последующего расследования уголовного дела.

К числу обстоятельств, исключающих производство по уголовному делу, относятся:

1. Отсутствие события преступления.

Это основание применяется в тех случаях, когда установлено:

а) самого преступного деяния, о котором поступило заявление или сообщение, в действительности не существовало;

б) событие имело место, однако оно было результатом действия стихийных сил природы (попадание молнии, землетрясение, обвал, наводнение);

в) вредные последствия были результатом физиологических (заболевание), физических (замерзание), химических (отравление) процессов, проявление которых не зависело от других лиц, либо действий самого потерпевшего (покушение на самоубийство, самоубийство и т.п.).

2. Отсутствие состава преступления.

Данное основание означает, что деяние совершено определенным лицом, однако уголовным законом оно не признается преступным, в частности, если:

а) отсутствует один из элементов состава преступления;

б) деяние лишь формально содержит признаки преступления, но в силу малозначительности не представляет общественной опасности (ч.2 ст. 7 УК);

в) отсутствуют условия, при наличии которых деяние признается преступным (повторность деяния, предварительное привлечение к административной ответственности и т.п.);

г) деяние совершено в состоянии необходимой обороны или крайней необходимости;               

д) имел место добровольный отказ от совершения преступления, а фактически совершенное не содержит состава другого преступления.

3. Истечение сроков давности.

Привлечение лиц к уголовной ответственности возможно лишь в пределах установленных законом сроков давности (ст. 48 УК). Если эти сроки истекут к моменту возбуждения уголовного дела, производство по делу теряет смысл.

4. Наличие акта амнистии, если он устраняет применение наказания за совершенное деяние, а также ввиду помилования отдельных лиц.

Законы об амнистии Верховная Рада Украины может принимать не чаще одного раза в течение календарного года (ст. 6 Закона Украины «О применении амнистии в Украине»). Издание актов об амнистии влечет освобождение от уголовной ответственности лиц, совершивших преступные деяния. При этом в соответствующем законе об амнистии определяются категории уголовных дел, которые не могут быть возбуждены, а возбужденные — подлежат прекращению.

Помилование лица, совершившего преступление, в установленном законом порядке к моменту возбуждения уголовного дела также исключает необходимость в производстве по делу. В соответствии с п.27 ст. 106 Конституции Украины помилование осуществляет Президент Украины.

5. Недостижение лицом на момент совершения общественно опасного деяния одиннадцатилетнего возраста.

Это частный случай отсутствия в деянии состава преступления, однако законодатель выделил данное обстоятельство в самостоятельное основание.

6. Примирение потерпевшего с обвиняемым по делам, которые возбуждаются не иначе как по жалобе потерпевшего, кроме случаев, предусмотренных ч. 2, 3, 4 и 5 ст. 27 УПК.

Речь идет о делах частного обвинения, судьба которых полностью зависит от волеизъявления потерпевшего. Примирение потерпевшего с лицом, на которое подана жалоба, до возбуждения уголовного дела исключает необходимость начала уголов-но-процессуальной деятельности.

7. Отсутствие жалобы потерпевшего, если дело может быть возбуждено не иначе как по его жалобе, кроме случаев, когда прокурору предоставлено право возбуждать дела и при отсутствии жалобы потерпевшего (ч.З ст. 27 УПК).

В этом пункте имеются в виду дела частного и частно-публичного обвинения, которые возбуждаются только по жалобе потерпевшего. Отсутствие жалобы в таких случаях влечет за собой отказ в возбуждении уголовного дела.

8. Смерть лица, совершившего преступление, за исключением случаев, когда производство по делу необходимо для реабилитации умершего или возобновления дела в отношении других лиц по вновь открывшимся обстоятельствам.

Данное обстоятельство делает излишним производство по уголовному делу ввиду смерти самого субъекта преступления, подлежащего привлечению к уголовной ответственности. Вместе с тем по ходатайствам заинтересованных лиц уголовное дело возбуждается для реабилитации умершего либо для возобновления уголовного дела в отношении других лиц по вновь открывшимся обстоятельствам.

9. Наличие в отношении лица вступившего в законную силу приговора по тому же обвинению либо определения или постановления суда о прекращении дела по тому же основанию.

По факту, который уже был однажды предметом судебного разбирательства и получил свое разрешение в соответствующем судебном акте, производство уголовно-процессуальной деятельности не может иметь место до отмены в установленном законом порядке принятого процессуального решения органа судебной власти.

10. Наличие в отношении лица неотмененного постановления органа дознания, следователя, прокурора о прекращении дела по тому же обвинению, кроме случаев, когда необходимость  возбуждения  дела  признана  судом,  в производстве которого находится уголовное дело (ст. 276 и 278 УПК).

11. Наличие неотмененного постановления органа дознания, следователя, прокурора об отказе в возбуждении уголовного дела по тому же факту, кроме случаев, когда необходимость возбуждения дела признана судом, в производстве которого находится уголовное дело (ст. 276 и 278 УПК).

Решения об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела действуют до тех пор, пока не будут отменены в предусмотренном законом порядке. Поэтому нельзя вторично возбуждать уголовное дело, если по данному факту уже было принято законное и обоснованное решение. Только суд, обнаружив в процессе судебного разбирательства, что постановление органа дознания, следователя или прокурора об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела является незаконным и необоснованным, вправе самостоятельно возбудить уголовное дело, несмотря на наличие имеющихся процессуальных решений.

55. Прокурорский надзор

за законностью и обоснованностью возбуждения и отказа в возбуждении уголовного дела

Надзор за законностью возбуждения и отказа в возбуждении уголовного дела осуществляет прокурор.

В соответствии с п.1 ч. 1 ст. 227 УПК прокурор в пределах своей компетенции не реже одного раза в месяц проверяет исполнение требований закона о приеме, регистрации, рассмотрении и разрешении заявлений и сообщений о совершенных или готовящихся преступлениях, дает указания об устранении выявленных нарушений закона.

Следователь и органы дознания обязаны не позднее суток направить прокурору копию постановления о возбуждении уголовного дела или об отказе в возбуждении такого дела (ч.2 ст. 100 УПК).

Если дело возбуждено без законных оснований, прокурор прекращает его, а в случаях, если по этому делу еще не производились следственные действия, отменяет постановление о возбуждении уголовного дела.

В случае необоснованного отказа в возбуждении дела следователем или органом дознания прокурор своим постановлением отменяет постановление следователя или органа дознания и возбуждает дело. В этом случае с целью обеспечения наиболее полного и объективного расследования прокурор может поручить производство дознания или досудеб-ного следствия другому лицу.

В случае неосновательного возбуждения уголовного дела или неосновательного отказа в возбуждении уголовного дела судьей или судом прокурор приносит протест на постановление судьи или определение суда в вышестоящий суд (ст. 100 УПК).

56.Обжалование в суд постановления об отказе в возбуждении уголовного дела и рассмотрение судьей жалобы

В соответствии с ч. 1 ст. 99' УПК постановление следователя и органа дознания об отказе в возбуждении уголовного дела может быть обжаловано соответствующему прокурору, а если такое постановление

вынесено прокурором — вышестоящему прокурору. Жалоба подается лицом, интересов которого она касается, или его представителем в течение семи дней с момента получения копии постановления.

Прокурор в течение трех дней после получения жалобы обязан разрешить ее и сообщить о результатах жалобщику. Жалоба и копия сообщения о результатах ее разрешения приобщаются к делу. Отказ в удовлетворении жалобы должен быть мотивированным (ст. 235 УПК).

В случае отказа прокурора отменить постановление об отказе в возбуждении уголовного дела жалоба на это постановление подается лицом, интересов которого она касается, или его представителем в районный (городской) суд по месту нахождения органа или работы должностного лица, вынесшего постановление в течение семи дней со дня получения уведомления прокурора об отказе в отмене постановления.

Жалоба на постановление вышестоящего органа дознания, следователя, прокурора подается в таком же порядке соответственно в областной. Киевский городской суд (ст. 236' УПК).

Жалоба на постановление прокурора, следователя, органа дознания об отказе в возбуждении уголовного дела рассматривается судьей единолично не позднее десяти дней со дня ее поступления в суд.

Судья истребует материалы, на основании которых было отказано в возбуждении дела, знакомится с ними и уведомляет прокурора и лицо, подавшее жалобу, о времени ее рассмотрения. В случае необходимости судья заслушивает пояснения лица, подавшего жалобу.

Рассмотрев жалобу, судья, в зависимости от того, были ли при отказе в возбуждении дела выполнены требования УПК, принимает одно из следующих решений:

1) отменяет постановление об отказе в возбуждении дела и возвращает материалы для проведения дополнительной проверки;

2) отменяет постановление об отказе в возбуждении дела и возбуждает дело;

3) оставляет жалобу без удовлетворения.

Постановление судьи обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Копия постановления судьи направляется лицу, вынесшему постановление, которое было обжаловано, прокурору и лицу, подавшему жалобу (ст. 236"УПК).

Постановление судьи или определение суда об отказе в возбуждении уголовного дела может быть обжаловано лицом, интересов которого оно касается, или его представителем в течение семи дней со дня получения копии постановления или определения в вышестоящий суд в порядке, предусмотренном ч. 2 ст. 354 УПК (ч.З ст. 99' УПК).

57. Сущность и значение стадии предварительного расследования в уголовном процессе

Предварительное расследование — это проводимая в строго установленном законом порядке деятельность органов дознания и досудебного следствия по установлению обстоятельств преступления (общественно опасного деяния) лиц, причастных к его совершению, а также по пресечению и предотвращению преступлений.

Предварительное расследование — вторая стадия уголовного процесса. Успешное осуществление задач уголовного судопроизводства по подавляющему большинству уголовных дел было бы невозможно непосредственно в суде. Поэтому закон устанавливает обязательность производства предварительного расследования почти по всем уголовным делам (ст. 111 УПК).

Правосудие по уголовным делам осуществляется только судом. Однако для полного, всестороннего и объективного исследования судом обстоятельств дела требуется большая подготовительная работа по обнаружению, закреплению, проверке доказательств, подтверждающих вину лица в совершении преступления. Наименование расследования «предварительным» вызвано тем, что оно предшествует производству в суде и призвано обеспечить успешное проведение судебного разбирательства.

Вместе с тем предварительное расследование нельзя рассматривать только как стадию, производство которой осуществляется до суда и для суда. В этой стадии принимаются эффективные меры по предупреждению и пресечению преступлений. Кроме того, в стадии предварительного расследования дело в ряде случаев получает свое окончательное разрешение по существу, когда производство по нему прекращается при наличии к тому законных оснований.

Как и каждая стадия уголовного процесса, стадия предварительного расследования имеет свои самостоятельные задачи, характеризуется кругом участвующих в ней субъектов, а также специфическими решениями.

Задачи стадии предварительного расследования вытекают из общих задач уголовного судопроизводства. Ими являются:

1) охрана прав и законных интересов физических и юридических лиц, принимающих в нем участие;

2) быстрое и полное раскрытие преступлений;

3) всестороннее, полное и объективное исследование обстоятельств дела в целях изобличения виновных и обеспечения правильного применения закона с тем, чтобы каждый совершивший преступление был впоследствии подвергнут судом справедливому наказанию и ни один невиновный не был привлечен к уголовной ответственности;

4) выявление причин и условий, способствовавших совершению преступления, и принятие мер по их устранению;

5) принятие необходимых мер по возмещению материального ущерба, причиненного преступлением (ст.ст. 2,23,23', 29 УПК).

Только в случае выполнения указанных задач имеются основания для передачи уголовного дела в суд.

Законом четко определен круг участников процессуальной деятельности в этой стадии процесса и их правовое положение. Согласно закону вести расследование на первоначальном этапе могут органы дознания (ст. 101 УПК). В последующем — органы досудебного следствия (следователь прокуратуры, органов внутренних дел, налоговой милиции, службы безопасности — ст. 102 УПК). Осуществлять предварительное расследование могут также начальник следственного отдела, пользуясь при этом полномочиями следователя (ч.2 ст. 114' УПК), а также прокурор (п.5 ч. 1 ст. 227 УПК). Никакие другие государственные органы и должностные лица не вправе осуществлять этот вид государственной деятельности.

В производстве предварительного расследования могут участвовать потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители, подозреваемый, обвиняемый, защитник, законные представители несовершеннолетнего потерпевшего и обвиняемого, свидетели, эксперты, специалисты, переводчики, понятые.

В отличие от судебного разбирательства уголовно-процес-суальный закон не проводит четкой периодизации предварительного расследования. На основании анализа норм действующего законодательства в структуре предварительного расследования можно выделить такие этапы:

1) принятие следователем или органом дознания уголовного дела к своему производству и проведение неотложных, а также иных следственных действий с целью обнаружения и закрепления признаков преступления, установления лиц, его совершивших;

2) привлечение лица в качестве обвиняемого, предъявление ему обвинения, допрос по существу предъявленного обвинения, применение к нему мер уголовно-процессуального принуждения;

3) дальнейшее производство следственных действий по собиранию и проверке доказательств, подтверждающих или опровергающих обвинение, установлению обстоятельств, отягчающих или смягчающих ответственность обвиняемого;

4) окончание предварительного расследования. По окончании предварительного расследования следователь может принять одно из таких решений:

1) составить обвинительное заключение;

2) прекратить уголовное дело;

3) направить дело в суд для разрешения вопроса о применении принудительных мер медицинского характера.

58. Дознание по делам о преступлениях, не являющихся тяжкими. Дознание по делам о тяжких преступлениях

В качестве юридического понятия дознание обозначает часть предварительного расследования, в которой производятся следственные действия и оперативно-розыскные мероприятия по обнаружению признаков преступления и лиц, его совершивших (ст. 103 УПК).

Дознание — это урегулированная нормами уголовно-процессуального права деятельность специально уполномоченных государственных органов, осуществляемая оперативно—розыскными и процессуальными методами под надзором прокурора в целях выявления, предотвращения, пресечения и раскрытия преступления.

Органы дознания перечислены в ст. 101 УПК. Об обнаруженном преступлении и начатом дознании орган дознания немедленно уведомляет прокурора (ч.2 ст. 103 УПК).

Порядок производства дознания в уголовном процессе зависит от того, признаки какого преступления обнаружены: не являющегося тяжким или тяжкого. Поэтому можно говорить о двух видах дознания:

1) по делам о преступлениях, не являющихся тяжкими;

2) по делам о тяжких преступлениях. Перечень тяжких преступлений предусмотрен в ст. 7' УК Украины.

При наличии признаков преступления, не являющегося тяжким, орган дознания возбуждает уголовное дело и, руководствуясь правилами уголовно-процессуального закона, производит следственные действия до установления лица, его совершившего. Ст. 104 УПК не регламентирует срока, в течение которого орган дознания может производить следственные действия до установления лица, как и не определяет содержания самого понятия «установление лица». Очевидно, установление лица необходимо связывать с появлением в уголовном деле процессуальной фигуры подозреваемого (ст. 43' УПК) либо с возбуждением уголовного дела в отношении конкретного лица (ч.2 ст. 98 УПК).

После установления лица орган дознания в течение десяти дней производит дознание, после чего составляет постановлен ние о направлении дела для производства досудебного следствия, которое утверждается прокурором. Если по делу о преступлении, не являющимся тяжким, лицо не было установлено, дознание приостанавливается с соблюдением требований ст. 209 УПК и дело в следственные подразделения не передается. При наличии оснований, указанных в ст. 211 УПК, такое приостановленное уголовное дело может быть прекращено.

В случае возбуждения органом дознания дела о тяжком преступлении он обязан в течение десяти дней с момента возбуждения уголовного дела произвести неотложные следственные действия по обнаружению признаков преступления и лиц, его совершивших, а затем, независимо от того, установлено лицо, совершившее преступление, или нет, передать уголовное дело через прокурора для производства досудебного следствия.

Если по делу о тяжком преступлении, переданному следователю, не установлено лицо, его совершившее, орган дознания продолжает выполнять оперативно-розыскные действия и сообщает следователю об их результатах.

После вступления следователя в дело орган дознания обязан выполнять поручения следователя о проведении следственных и розыскных действий (ч.З и ч. 4 ст. 104 УПК).

При производстве дознания как по делам о преступлениях, не являющихся тяжкими, так и по делам о тяжких преступлениях, орган дознания не вправе выносить постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого и производить его допрос, поскольку эти процессуальные действия может производить только следователь.

При наличии оснований, указанных в ст. 6 УПК, орган дознания вправе прекратить уголовное дело и в течение суток направить прокурору копию постановления о принятом решении (ч.2 ст. 109 УПК).

Общим для двух видов дознания является то, что и дознание по делам о преступлениях, не являющихся тяжкими, и дознание по делам о тяжких преступлениях производятся в десятидневный срок. Закон, кроме того, предусматривает и одинаковые формы окончания каждого вида дознания:

1) вынесение постановления о направлении дела для производства досудебного следствия, которое утверждается прокурором;

2) вынесение постановления о прекращении уголовного дела (ст. 109 УПК).

Отличия между видами дознания состоят в том, что срок дознания по делам о преступлениях, не являющихся тяжкими, исчисляется с момента установления лица, совершившего преступление, а по делам о тяжких преступлениях — с момента возбуждения уголовного дела. В случае неустановления лица, совершившего преступление, не являющееся тяжким, дознание приостанавливается по правилам ст. 209 УПК и в органы досудебного следствия не передается. Что же касается дел о тяжких преступлениях, то по истечении десятидневного срока, независимо от факта установления лица, орган дознания обязан направить дело для производства досудебного следствия.

59. Понятие и виды подследственности в уголовном процессе

Подследственность — это совокупность установленных законом признаков уголовного дела, в соответствии с которыми оно подлежит расследованию тем или иным органом досудебного следствия. На основании правил о подследственности разграничивается компетенция между различными органами досудебного следствия.

В уголовном процессе Украины различают такие виды подследственности:

1. Предметная или родовая. В основу разграничения компетенции между различными органами досудебного следствия здесь положен такой признак уголовного дела, как характер совершенного преступления, его юридическая квалификация. Части 1,2 и 4 ст. 112 УПК Украины содержат перечень составов преступлений, дела о которых расследуются соответственно следователями прокуратуры, следователями службы безопасности, следователями органов внутренних дел и следователями налоговой милиции. Из смысла ст. 112 УПК следует, что следователи прокуратуры могут принять к производству любое уголовное дело, которое подследственно другим органам досудебного следствия.

2. Территориальная. Критерием разграничения компетенции между следователями одного ведомства является место совершения преступления. Согласно ст. 116 УПК досу-дебное следствие производится в том районе, где совершено преступление. Если место совершения преступления неизвестно, а также в целях наиболее быстрого и полного расследования его, следствие может производиться по месту обнаружения преступления или по месту нахождения подозреваемого, обвиняемого либо большинства свидетелей.

Следователь имеет право производить следственные действия в других следственных районах и вправе поручить производство этих действий соответствующему следователю или органу дознания, которые обязаны выполнить отдельное поручение в десятидневный срок.

В пределах города или района, хотя и разделенного на несколько следственных участков, следователь обязан лично производить все следственные действия (ст. 118 УПК).

3. Персональная или специальная. Разграничение компетенции между органами досудебного следствия в данном случае осуществляется в зависимости от субъекта преступления. В соответствии с ч. 2 ст. 112 УПК по всем делам о преступлениях несовершеннолетних досудебное следствие производится следователями органов внутренних дел. Дела о преступлениях, совершенных военнослужащими, военнообязанными во время прохождения учебных сборов, а также рабочими и служащими Вооруженных Сил Украины в связи с выполнением служебных обязанностей либо в расположении части, соединения, учреждения Вооруженных Сил — следователями военной прокуратуры.

4. Альтернативная. По делам о преступлениях, предусмотренных ч. 2 ст. 80, ст. 80', 84, 86' УК Украины, досудебное следствие производится тем органом, который возбудил уголовное дело (ч.З ст. 112 УПК).

5. Подследственность по связи дел. Если во время расследования уголовных дел о преступлениях, предусмотренных ч. 2 ст. 80, ст. 80', 84, 86' УК, будут установлены должностные преступления (ст.ст. 165 — 172 УК), связанные с преступлениями, по которым возбуждено дело, то они расследуются органом досудебного следствия, возбудившим уголовное дело (ч.З ст. 112 УПК).

Если во время расследования преступлений, предусмотренных статьей 80', частями 2 и 3 ст. 148' УК будут установлены преступления, предусмотренные ст.ст. 84, 86', 87,148, 1483 - 1485, 153', 1563, 165 - 172, 194 УК Украины, связанные с преступлениями, по   которым   возбуждено   дело,   они  рассматриваются следователями налоговой милиции (ч.4 ст. 112 УПК).

По делам о преступлениях, предусмотренных статьями 178 — 182, 186, 187 УК Украины, досудебное следствие производится тем органом, которому подследственно основное уголовное дело (ч.5 ст. 112 УПК).

В соответствии с ч. 2 ст. 116 УПК следователь, установив, что данное дело ему не подследственно, обязан произвести все неотложные действия, после чего передать дело прокурору для направления его по подследственности.

Споры о подследственности уголовных дел между органами досудебного следствия разрешаются соответствующими прокурорами (ст. 117 УПК).

60. Объединение и выделение уголовных дел

Основания и порядок объединения и выделения уголовных дел предусмотрены в ст. 26 УПК.

В одном производстве могут быть объединены дела:

1) по обвинению нескольких лиц — соучастников совершения одного или нескольких преступлений;

2) по обвинению одного лица-в совершении нескольких преступлений;      

3) в случаях привлечения к уголовной ответственности за заранее не обещанное укрывательство преступника и преступления (ст. 186 УК), за недонесение о преступлении (ст. 187 УК), а также в других случаях, когда имеет место подследст-венность по связи дел;

4) о встречных обвинениях по делам частного обвинения (ч.З ст. 251 УПК).

Объединение уголовных дел в одно производство осуществляется с целью всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств каждого совершенного преступления, установления роли и степени виновности каждого из соучастников. Объединение уголовных дел в одно производство осуществляется по постановлению лица, производящего дознание, следователя, прокурора, судьи либо по определению суда (ч.З ст. 26 УПК). Объединенному уголовному делу присваивается номер основного уголовного дела.

Выделение дела в отдельное производство допускается только в случаях, вызываемых необходимостью, если это не может отрицательно сказаться на всесторонности, полноте и объективности исследования и разрешения дела, а именно:

1) если по делу привлечены несколько обвиняемых и в отношении одного или нескольких из них производство расследования приостанавливается в связи с неизвестностью его местонахождения либо его тяжким психическим или иным заболеванием (ч.4 СТ.206УПК);

2) если в совершении преступления наряду со взрослыми принимал участие несовершеннолетний (ст. 439 УПК);

3) относительно нерасследованых преступлений в случае невозможности закончить расследование в полном объеме в предоставленный законом предельный срок содержания под стражей (полтора года) при отсутствии оснований для изменения меры пресечения (ч.4 ст. 156 УПК);

4) когда при расследовании дела будет установлено, что другое преступление не имеет никакой связи с основным делом.

Выделение уголовного дела в отдельное производство осуществляется по мотивированному постановлению или определению должностных лиц, ведущих процесс (ч.З ст. 26 УПК).

Неправильное выделение или объединение уголовных дел является одним из оснований для возвращения дела на дополнительное расследование (п.5 ч. 1 ст. 246 УПК).

61. Сроки досудебного следствия и сроки содержания под стражей в уголовном процессе. Условия и порядок их продления

Действующее уголовно—процессуальное законодательство не устанавливает предельного срока досудебного следствия. Оно должно производиться до тех пор, пока не будут надлежащим образом исследованы все обстоятельства, входящие в предмет доказывания. В то же время расследование должно производиться быстро, с тем, чтобы своевременно обнаружить и закрепить доказательства, необходимые для правильного разрешения уголовного дела. В связи с этим уголовно—процессуальный закон предусматривает довольно сжатые сроки до-судебного следствия.

В соответствии с ч. 1 ст. 120 УПК досудебное следствие по уголовным делам должно быть закончено в течение двух месяцев. В этот срок включается время с момента возбуждения дела до направления его прокурору с обвинительным заключением или постановлением о передаче дела в суд для разрешения вопроса о применении принудительных мер медицинского характера либо до прекращения или приостановления производства по делу. Если по делу не установлено лицо, совершившее преступление, то срок до-судебного следствия начинает исчисляться с момента установления лица, т.е. появления в деле процессуальной фигуры подозреваемого или обвиняемого.

В случае невозможности закончить расследование в двухмесячный срок его может продлить прокурор района и приравненный к нему прокурор — до трех месяцев.

По особо сложным делам срок досудебного следствия может быть продлен прокурором области и приравненным к нему прокурором или его заместителем — до шести месяцев.

Дальнейшее продление срока досудебного следствия возможно лишь в исключительных случаях. Оно санкционируется Генеральным прокурором Украины или его заместителями, которые не ограничены законом в своих полномочиях на продление срока досудебного следствия (ч.2 и 3 ст. 120 УПК).

Время нахождения дела в суде в срок досудебного следствия не засчитывается. При возвращении судом дела для производства дополнительного следствия, а также при возобновлении прекращенного дела срок дополнительного следствия устанавливается прокурором, осуществляющим надзор за следствием, в пределах одного месяца с момента принятия дела к производству. Дальнейшее продление указанного срока производится на общих основаниях (ч.4 ст. 120 УПК).

' При объединении уголовных дел в одно производство срок досудебного следствия по объединенному делу необходимо исчислять со дня возбуждения дела, расследование которого началось раньше, либо с момента установления лица. При выделении уголовного дела в отдельное производство срок досудебного следствия по выделенному делу исчисляется с момента возбуждения основного уголовного дела либо с момента установления лица по основному делу. Если в отдельное производство выделяются материалы о преступлении, не связанном с теми, по которым возбуждено основное дело, срок досудебного следствия исчисляется с момента возбуждения нового уголовного дела.

Содержание под стражей при расследовании преступлений по уголовным делам не может продолжаться более двух месяцев. Этот срок исчисляется с момента задержания лица в порядке ст.ст. 106,115 УПК до направления дела прокурором в суд.

В случае невозможности закончить расследование и при отсутствии оснований для изменения меры пресечения срок содержания под стражей может быть продлен прокурором района и приравненным к нему прокурором до трех месяцев. Дальнейшее продление срока может быть осуществлено лишь ввиду особой сложности дела прокурором области и приравненным к нему прокурором — до шести месяцев со дня заключения под стражу (ч.1 ст. 156 УПК).

Срок содержания под стражей свыше шести месяцев может быть продлен заместителем Генерального прокурора Украины — до одного года и Генеральным прокурором Украины — до полутора лет.

Дальнейшее продление срока не допускается, содержащийся под стражей обвиняемый подлежит немедленному освобождению.

В случае невозможности закончить расследование в полном объеме в предоставленный законом срок содержания под стражей и при отсутствии оснований для изменения меры пресечения Генеральный прокурор Украины или его заместитель дают согласие на направление дела в суд в части доказанного обвинения. Относительно нерасследованных преступлений дело выделяется в отдельное производство и заканчивается общим порядком.

При возвращении судом на новое расследование дела, по которому срок содержания обвиняемого под стражей истек, а по обстоятельствам дела мера пресечения в виде содержания под стражей изменена быть не может, продление срока содержания под стражей производится прокурором, осуществляющим надзор за следствием, в пределах одного месяца с момента поступления к нему дела. Дальнейшее продление указанного срока производится с учетом времени пребывания обвиняемого под стражей до направления дела в суд в порядке и в пределах, установленных ч. 1, 2 и 6 ст. 156 УПК.

При исчислении сроков досудебного следствия и содержания под стражей необходимо руководствоваться ст. 89 УПК.

Продление сроков досудебного следствия и содержания под стражей осуществляется по мотивированному постановлению следователя. Если одновременно со сроком досудебного следствия истекает и срок содержания обвиняемого под стражей и тот же прокурор вправе продлевать срок содержания под стражей, то следователь составляет единое постановление о возбуждении ходатайства о продлении сроков предварительного следствия и содержания обвиняемого под стражей.

В соответствии с ведомственными актами Генеральной прокуратуры, ходатайство о продлении сроков предварительного следствия и содержания под стражей должно направляться следователем прокурору района и приравненному к нему прокурору за 10 дней до истечения двухмесячного срока расследования;, прокурору области и, приравненному к нему прокурору — за 10 дней до истечения трехмесячного срока; заместителю Генерального прокурора и Генеральному прокурору Украины — за 20 дней до истечения шестимесячного срока расследования.

Указанные организационные сроки необходимы соответствующим прокурорам для ознакомления с материалами дела с тем, чтобы обоснованно разрешить ходатайство следователя.

62. Деятельность следователя по возмещению материального ущерба, причиненного преступлением, и обеспечению исполнения приговора в части конфискации имущества

В соответствии с ч. 1 и ч. 4 ст. 29 УПК Украины принятие мер к обеспечению возможного или предъявленного гражданского иска, а также возможной конфискации имущества обвиняемого — это не право, а обязанность органа дознания, следователя, прокурора и суда.

Следователь по ходатайству гражданского истца или по своей инициативе обязан принять меры к обеспечению заявленного в уголовном деле гражданского иска, а также возможного в будущем гражданского иска, составив об этом постановление.

По делам о преступлениях, за которые уголовным законом предусмотрена конфискация имущества, следователь обязан принять необходимые меры к обеспечению исполнения приговора в части возможной конфискации имущества, составив об этом постановление (ст. 125 У ПК).

К числу мер, направленных на обеспечение возмещения ущерба, причиненного преступлением, затрат учреждения здравоохранения на стационарное лечение потерпевшего от преступления, возможной конфискации имущества, относятся:

1) производство розыскных и следственных действий по отысканию похищенного имущества, а также имущества подозреваемого, обвиняемого или лиц, которые по закону несут материальную ответственность за его действия (осмотр места происшествия, допросы потерпевших, свидетелей, подозреваемых, обвиняемых, обыски, выемки; дача поручений и указаний органам дознания о проведении оперативно-розыскных мероприятий с целью отыскания названного имущества);

2) наложение ареста на имущество подозреваемого, обвиняемого или лиц, которые по закону несут материальную ответственность за его действия.

В соответствии с ч. 1 ст. 126 УПК обеспечение гражданского иска и возможной конфискации имущества производится путем наложения ареста на вклады, ценности и иное имущество обвиняемого либо подозреваемого или лиц, которые по закону несут материальную ответственность за его действия, где бы эти вклады, ценности и иное имущество ни находились, а также путем изъятия имущества, на которое наложен арест.

Имущество, на которое наложен арест, описывается и может быть передано на хранение представителям предприятий, учреждений, организаций либо членам семьи обвиняемого, либо другим лицам. Лица, которым передано имущество, предупреждаются под расписку об уголовной ответственности за его несохранение.

Не подлежат описи предметы первой необходимости, используемые лицом, у которого производится опись, и членами его семьи. Перечень этих предметов определен в Приложении к Уголовному Кодексу Украины.

При составлении описи имущества, на которое налагается арест, обязательно присутствие не менее двух понятых (ч.1 ст. 127 УПК).

Арест имущества и передача его на хранение оформляется

протоколом, который подписывается лицом, производившим опись, понятыми и лицом, принявшим имущество на хранение, К протоколу прилагается подписанная этими лицами опись переданного на хранение имущества. Копии протокола и описи имущества должны быть вручены лицу, у которого произведена опись, или совершеннолетним членам его семьи.

Для определения стоимости описанного имущества в необходимых случаях приглашается специалист, который также подписывает протокол и опись имущества с его оценкой.

Наложение ареста на имущество отменяется постановлением следователя, если в применении этой меры отпадает необходимость.

63. Выявление причин и условий, способствовавших совершению преступления, и принятие мер к их устранению

При производстве дознания, досудебного следствия и судебного разбирательства уголовного дела орган дознания, следователь, прокурор и суд обязаны выявлять причины и условия, способствовавшие совершению преступления (ст. 23 УПК). Это — одно из обстоятельств, входящих в предмет доказывания по уголовному делу.

Орган дознания, следователь, прокурор, установив причины и условия, способствовавшие совершению преступления, вносят в соответствующий государственный орган, общественную организацию или должностному лицу представление о принятии мер по их устранению (ч.1 ст. 23' УПК).

Пленум Верховного Суда Украины в постановлении N9 «О судебной деятельности в условиях обострения в Украине криминогенной ситуации» от 30 сентября 1994 года требует от право-применителей — органа дознания, следователя, прокурора, судьи и суда — неуклонно соблюдать требования закона о выявлении причин и условий, способствовавших совершению преступлений, обращая особое внимание на факты необеспечения на предприятиях, в учреждениях и организациях всех форм собственности надлежащего порядка в учете и хранении материальных ценностей, сохранности оружия, взрывчатых, отравляющих, радиоактивных средств и содействовать их устранению

Если в ходе дознания, досудебного следствия или проверки, которая производилась на основаниях, предусмотренных ч. 4 ст. 97 УПК, будет установлено, что в деянии лица, которое привлекается к уголовной ответственности, или в деяниях других лиц усматриваются признаки дисциплинарного правонарушения, либо эти лица должны быть в соответствии с действующим законодательством привлечены к материальной ответственности, следователь или прокурор должны поднять в представлении вопрос о привлечении этих лиц к дисциплинарной или материальной ответственности.

Не позднее чем в месячный срок по представлению должны быть приняты необходимые меры и о результатах сообщено лицу, направившему представление.

Оставление должностным лицом без рассмотрения представления органа дознания или следователя об устранении причин и условий, способствовавших совершению преступления, а равно несвоевременный ответ на представление влечет за собой административную ответственность в виде штрафа в размере от пяти до восьми необлагаемых минимумов доходов граждан (ч.2 ст. 1856 Кодекса Украины об административных правонарушениях).

В случае оставления должностным лицом представления без рассмотрения орган дознания, следователь или прокурор обязаны составить протокол об административном правонарушении и направить его органу (должностному лицу), уполномоченному рассматривать дело об административном правонарушении (ст.ст. 254 — 257 КоАП Украины).

64. Процессуальный порядок вызова и допроса свидетелей и потерпевших. Особенности вызова и допроса несовершеннолетних свидетелей и потерпевших

В качестве свидетеля может быть вызвано любое лицо, относительно которого имеются данные, что ему известны обстоятельства, относящиеся к делу (ч. 1 ст. 68 УПК).

Свидетель вызывается к следователю повесткой, которая вручается под расписку свидетелю, а в случаях его временного отсутствия — кому-либо из взрослых членов его семьи, жилищ-но-эксплуатационной организации, исполнительному комитету поселкового или сельского Совета народных депутатов или администрации по месту его работы. Свидетель может быть также вызван телеграммой или телефонограммой (ч. 1 ст. 166 УПК).

В повестке должно быть указано, кто вызывается в качестве свидетеля, куда и к кому, день и час явки, последствия неявки. Если свидетель не явится без уважительных причин, орган дознания, следователь или прокурор имеет право применить привод через органы внутренних дел. Уважительными причинами неявки в назначенный срок признаются: несвоевременное получение повестки, болезнь и другие обстоятельства, которые фактически лишают его возможности своевременно явиться к следователю. За злостное уклонение от явки в органы досудебного следствия или дознания свидетель несет ответственность согласно ст. 1854 КоАП Украины.

Свидетель допрашивается в месте производства досудебного следствия, а в случае необходимости — в месте его пребывания (дом, больница, место работы или учебы).

Свидетель допрашивается отдельно и в отсутствие других свидетелей. При этом следователь принимает меры к тому, чтобы свидетели, вызванные по одному делу, не могли общаться между собой до окончания допроса. Это значит, что свидетели по одному делу должны вызываться в разное время.

Перед допросом следователь устанавливает личность свидетеля, сообщает ему, по какому делу он вызван, и предупреждает об обязанности рассказать все известное ему по делу, а также об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Согласно ст. 63 Конституции Украины свидетель не несет ответственности за отказ давать показания или объяснения против себя, членов семьи или близких родственников, круг которых установлен законом.

Пленум Верховного Суда Украины в постановлении № 9 «О применении Конституции Украины при осуществлении правосудия» от 1 ноября 1996 года указал, что перед допросом супруга или близкого родственника подозреваемого или обвиняемого им должно быть разъяснено содержание ст. 63 Конституции. Если во время дознания или досудебного следствия этим лицам не было разъяснено содержание указанной нормы, их показания должны признаваться полученными с нарушением закона, что влечет за собой недопустимость их использования в качестве средств доказывания. С учетом положения, предусмотренного в ст. 63 Основного закона, члены семьи или близкие родственники обвиняемого, гражданского истца или гражданского ответчика не могут быть привлечены к уголовной ответственности за отказ от дачи показаний. В случае, когда указанные лица согласились давать показания, они несут ответственность за заведомо ложные показания (п.20).

Перед допросом свидетеля следователь выясняет его отношения с подозреваемым или обвиняемым, а также потерпевшим.

Допрос свидетеля не может производиться в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательств, т.е. когда могут быть утрачены доказательства либо когда свидетель находится в опасном для жизни состоянии, а его допрос крайне необходим.

Допрос начинается со свободного рассказа свидетеля об известных ему обстоятельствах дела. После того, как свидетель закончит дачу показаний, следователь задает ему вопросы (дополняющие, уточняющие, напоминающие, контрольные).

В соответствии с ч. 3 ст. 22 УПК запрещается домогаться показаний свидетеля путем насилия, угроз и иных незаконных мер.

Свидетель, не владеющий языком, на котором ведется судопроизводство, допрашивается в присутствии переводчика. Допрос немого или глухого свидетеля производится с участием лица, которое его понимает (ст. 169 УПК). Лица, обладающие статусом дипломатической неприкосновенности, могут быть допрошены в качестве свидетелей только с их согласия или по их просьбе. Они не несут уголовной ответственности за отказ от дачи показаний.

Вызов и допрос потерпевшего производится по правилам вызова и допроса свидетеля, за исключением некоторых отличий:

1) перед допросом потерпевший предупреждается об уголовной ответственности лишь за дачу заведомо ложных показаний;

2) перед допросом следователь выясняет отношения между потерпевшим и подозреваемым или обвиняемым (ст. 171 УПК).

Существуют определенные особенности вызова и допроса несовершеннолетних свидетелей и потерпевших.

Несовершеннолетние свидетель и потерпевший вызываются для допроса через законных представителей (ч.З ст. 166 УПК).

Допрос несовершеннолетнего свидетеля и потерпевшего в возрасте до 14 лет, а по усмотрению следователя в возрасте до 16 лет производится в присутствии педагога, а при необходимости — врача, родителей или иных законных представителей несовершеннолетних.

До начала допроса указанным лицам разъясняется их обязанность присутствовать при допросе, а также право излагать свои замечания и с разрешения следователя задавать свидетелю или потерпевшему вопросы. Вопросы, поставленные свидетелю или потерпевшему законными представителями, педагогом или врачом, и их замечания заносятся в протокол. Следователь вправе отвести поставленный вопрос, однако отведенный вопрос должен быть занесен в протокол.

Свидетелю и потерпевшему, не достигшим 16-летнего возраста, разъясняется их обязанность говорить только правду, но об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний они не предупреждаются. Свидетель, не достигший 16 лет, не предупреждается и об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний (ст. 168 УПК).

О допросе свидетеля и потерпевшего составляется протокол с соблюдением правил, указанных в ст. 85 УПК. Кроме того, в протоколе допроса указывается фамилия, имя и отчество свидетеля или потерпевшего, его возраст, гражданство, национальность, образование, место работы, род занятий или должность, место жительства, а также сведения о взаимоотношениях свидетеля с подозреваемым, обвиняемым и потерпевшим; потерпевшего — с подозреваемым или обвиняемым.

В протоколе указывается, что свидетелю и потерпевшему разъяснены их обязанности и ответственность за дачу заве-, домо ложных показаний, а свидетелю, кроме того, — и за отказ от дачи показаний. Показания свидетеля и потерпевшего и ответы на поставленные вопросы излагаются в первом лице и по возможности дословно.

Свидетелю и потерпевшему, по их просьбе, может быть предоставлена возможность лично написать свои показания в присутствии следователя, о чем делается отметка в протоколе.

По окончании допроса следователь предъявляет свидетелю и потерпевшему протокол для прочтения. По просьбе свидетеля или потерпевшего протокол может быть прочитан следователем. Свидетель, потерпевший и лица, присутствовавшие при допросе, имеют право просить о внесении дополнений и поправок в протокол. Эти дополнения заносятся следователем в протокол.

Протокол подписывается свидетелем, потерпевшим, следователем и лицами, присутствовавшими при допросе. Если протокол написан на нескольких страницах, свидетель и потерпевший подписывают каждую страницу отдельно (ст. 170 УПК).

65. Процессуальный порядок допроса подозреваемого

Подозреваемый, задержанный в порядке ст.ст. 106, 115 УПК, а также в отношении которого до вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, вызывается для допроса через администрацию мест содержания задержанных либо предварительного заключения.

Его допрос производится немедленно, а при невозможности немедленного допроса — не позднее 24 часов после задержания. При допросе такого подозреваемого присутствие защитника является обязательным, кроме случаев, предусмотренных ч. 1 ст. 46 УПК (ч.2 ст. 107 УПК).

Если в отношении подозреваемого избрана иная мера пресечения, он вызывается к следователю по телефону, телефонограммой, телеграммой или повесткой, которая вручается ему под расписку, с указанием времени вручения.

В случае временного отсутствия подозреваемого повестка для передачи ему вручается под расписку кому-либо из взрослых членов семьи, проживающих вместе с ним, жилищно-эксплуатационной организации или администрации по месту его работы. А в случае неявки без уважительной причины подозреваемый подлежит приводу, который осуществляется органами   внутренних   дел   по    мотивированному постановлению следователя.

Привод подозреваемого без предварительного вызова может быть применен только в тех случаях, когда он уклоняется от следствия или не имеет постоянного места жительства. Постановление о приводе объявляется подозреваемому перед его исполнением.

Подозреваемый допрашивается в месте производства до-судебного следствия, а в случае необходимости — ив месте его пребывания. Допрос, кроме исключительных случаев, производится днем. Если с момента объявления подозреваемому протокола задержания или постановления об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в дело был допущен защитник, при наличии о том ходатайства подозреваемого, должно быть предоставлено свидание с ним наедине до первого допроса.

Установив личность подозреваемого, следователь перед допросом обязан разъяснить ему процессуальные права, предусмотренные ст. 43' УПК, а также сообщить, в совершении какого преступления он подозревается, о чем делается отметка в протоколе его допроса. Кроме того, подозреваемому должно разъясняться содержание ст. 63 Конституции Украины относительно того, что он не может быть принужден свидетельствовать против самого себя.

Если во время проведения дознания или досудебного следствия подозреваемому это не было разъяснено, его показания должны признаваться полученными с нарушением закона, что влечет за собой недопустимость их использования в качестве средств доказывания (п.20 постановления №9 Пленума Верховного Суда Украины от 1 ноября 1996 г.).

Об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний подозреваемый не предупреждается, так как давать показания — это его право, а не обязанность.

Подозреваемые допрашиваются порознь. При этом следователь принимает меры к тому, чтобы подозреваемые по одному и тому же делу не могли общаться между собой.

В начале допроса следователь предлагает подозреваемому дать показания по поводу обстоятельств, послуживших основанием для его задержания или применения меры пресечения, а также по поводу всех других известных ему обстоятельств по делу. Следователь выслушивает показания подозреваемого и, в случае необходимости, задает ему вопросы.

О каждом допросе подозреваемого следователь составляет протокол с соблюдением требований ст. 85 УПК.

В протоколе допроса указываются место и дата допроса;

должность и фамилия лица, проводившего допрос, и лиц, присутствовавших при допросе; время начала и окончания допроса; фамилия, имя и отчество подозреваемого, год, месяц, день и место его рождения, гражданство, национальность, образование, семейное положение, место работы, род занятий или должность, место жительства, судимость подозреваемого и иные сведения о нем, которые окажутся необходимыми по обстоятельствам дела.

Показания подозреваемого и ответы на поставленные ему вопросы излагаются в первом лице и по возможности дословно.

По окончании допроса следователь предъявляет протокол подозреваемому для прочтения. По просьбе подозреваемого он может быть прочитан ему следователем, о чем дела-. ется отметка в протоколе. Подозреваемый имеет право требовать дополнения протокола и внесения в него поправок. Эти дополнения и поправки подлежат обязательному занесению в протокол.

Протокол подписывается подозреваемым и следователем. Если протокол написан на нескольких страницах, подозреваемый подписывает каждую страницу отдельно. Если в допросе подозреваемого принимали участие прокурор, эксперт, специалист, переводчик, защитник или другие лица, они также подписывают протокол.

Подозреваемому по его просьбе предоставляется возможность написать свои показания собственноручно, о чем делается отметка в протоколе допроса. Следователь, ознакомившись с письменными показаниями подозреваемого, может поставить ему дополнительные вопросы. Эти вопросы и ответы на них заносятся в протокол. Правильность записи показаний, вопросов и ответов на них удостоверяется подписями подозреваемого и следователя.

66. Основания и процессуальный порядок производства очной ставки

Очная ставка — это одновременный допрос двух ранее допрошенных лигу, в показаниях которых имеются противоречия.

Основанием для производства очной ставки является наличие противоречий в показаниях ранее допрошенных лиц, занимающих как одно, так и разное процессуальное положение. Очная ставка возможна между двумя свидетелями, потерпевшими, подозреваемыми, обвиняемыми, свидетелем и потерпевшим, свидетелем и обвиняемым (подозреваемым), потерпевшим и обвиняемым (подозреваемым), обвиняемым и подозреваемым. Участником очной ставки не может быть ранее допрошенный в порядке ст. 201 УПК эксперт, поскольку он допрашивается не об обстоятельствах совершенного преступления, а с целью получения разъяснений или дополнений к его заключению.

В соответствии со ст. 172 УПК следователь вправе провести очную ставку между двумя ранее допрошенными лицами, в показаниях которых имеются противоречия.

В начале очной ставки устанавливается, знают ли лица, вызванные на очную ставку, друг друга и в каких отношениях они находятся между собой. Свидетели предупреждаются об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, а потерпевшие — за дачу заведомо ложных показаний.

Вызванным на очную ставку лицам поочередно предлагается дать показания о тех обстоятельствах дела, для выяснения которых назначена очная ставка. После этого следователь задает вопросы. Лица, вызванные на очную ставку, с разрешения следователя могут задавать вопросы друг другу.

Оглашение показаний, данных участниками очной ставки на предыдущих допросах, разрешается только после дачи ими показаний на очной ставке и записи их в протокол.

В производстве очной ставки могут участвовать переводчик, защитник, педагог, врач, законные представители.

О производстве очной ставки составляется протокол. Следователь предъявляет протокол очной ставки допрошенным лицам для прочтения или по их просьбе прочитывает им этот протокол. Допрошенные лица имеют право требовать дополнения протокола и внесения в него поправок. Эти дополнения или поправки подлежат обязательному занесению в протокол. Протокол подписывается всеми участвовавшими в очной ставке лицами и следователем (ст. 173 УПК).

67. Процессуальный порядок предъявления для опознания

Сущность предъявления для опознания состоит в том, что опознающий мысленно сравнивает предъявленные ему объекты с теми, которые он воспринимал ранее, и по определенным признакам или приметам устанавливает их тождество или различие.

Основания для производства данного следственного действия появляются тогда, когда свидетель, потерпевший, подозреваемый, обвиняемый во время допроса сообщают следователю о том, что они воспринимали объект, запомнили его отличительные признаки и при предъявлении им смогут его опознать.

В зависимости от объекта различают предъявление для опознания:

•лиц (ст. 174 УПК),

•предметов (ст. 175 УПК),

•трупа.

При необходимости предъявления какого-либо лица для опознания свидетелю, потерпевшему, обвиняемому или подозреваемому следователь вначале допрашивает их о внешнем виде и приметах этого лица, а также об обстоятельствах, при которых опознающий видел это лицо, о чем составляет протокол допроса.

Если опознающий является свидетелем или потерпевшим, он предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, а свидетель, кроме того, и за отказ от дачи показаний.

Лицо, которое подлежит опознанию, предъявляется опознающему вместе с другими лицами того же пола в количестве не менее трех, не имеющих различий во внешности и одежде.

Перед тем, как предъявить лицо для опознания, ему в отсутствие опознающего предлагается занять любое место среди других предъявляемых лиц. Затем опознающему предлагается указать лицо, которое он должен опознать, и объяснить, по каким признакам он его опознал.

При необходимости опознание может производиться по фотоснимкам, которых должно быть не менее трех. Лица, изображенные на снимках, не должны иметь резких различий во внешности и одежде. Для опознания по фотоснимкам изготавливается фототаблица.

Наиболее распространенным является предъявление для опознания на основе запоминания внешности лица. Однако возможно опознание и по функциональным признакам; особенностям речи, походки и т.п.

При необходимости предъявить для опознания какой-либо предмет следователь сначала допрашивает опознающего о признаках этого предмета и обстоятельствах, при которых он этот предмет видел, о чем составляется протокол допроса.

Если опознающий является свидетелем или потерпевшим, он предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, а свидетель, кроме того, и за отказ от дачи показаний.

Предмет, который подлежит опознанию, предъявляется опознающему в числе других однородных предметов. Опознающему предлагается указать предмет, который он должен опознать, и объяснить, по каким признакам он его опознал. Предъявленные предметы по возможности фотографируются.

Не предъявляются для опознания предметы, которые существуют в единственном экземпляре, являются неповторимыми (например, картина известного художника), а также не имеющие отличий от других предметов (новые вещи серийного производства, сыпучие вещества и т.п.).

Для опознания может быть предъявлен также труп или части расчлененного трупа. Труп предъявляется для опознания в единственном числе как в месте его обнаружения, так и в морге. Для устранения изменений трупа, связанных с трупными явлениями, повреждениями во время или после совершения преступления, производится «туалет» либо реставрация трупа.

Предъявление лиц, предметов, трупа для опознания производится в присутствии двух понятых. •

О предъявлении для опознания лица, предметов, трупа и о результатах опознания составляется протокол. В протоколе указываются сведения о личности опознающего и о том, что он предупрежден об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, приводятся данные о лицах, предметах, трупе, которые предъявляются для опознания, и подробно указываются признаки, по которым опознающий опознал лицо, предмет или труп.

Протокол подписывается всеми лицами, принимавшими участие в производстве опознания, понятыми и следователем. К протоколу прилагаются фотоснимки, если лица или предметы, предъявленные для опознания, были сфотографированы (ст. 176УПК).

68. Основания и процессуальный порядок производства обыска и выемки

Обыск производится следователем в тех случаях, когда он имеет достаточные основания полагать, что орудия преступления, вещи и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы и документы, имеющие значение для установления истины по делу, скрыты в определенном помещении или месте либо у какого-либо лица (ч.1 ст.177УПК).

Следователь производит обыск также и в том случае, если он располагает достаточными данными о том, что в определенном помещении или месте скрывается преступник (ч.2 ст. 177 1УПК). Обыск может производиться и для обнаружения вещей, ценностей подозреваемого, обвиняемого, гражданского ответчика в целях обеспечения гражданского иска и возмож-' ной конфискации имущества.

Обыск производится по постановлению следователя и только с санкции прокурора или его заместителя (ч.З ст. 177УПК).

В случаях, не терпящих отлагательств, обыск может быть произведен без санкции прокурора, но с последующим сооб-

щением прокурору в суточный срок о произведенном обыске и его результатах.

Действующее законодательство предусматривает:

•обыск помещения (квартира, склад, сарай, погреб и т.п.);

•обыск местности (сад, огород, дачный участок и т.п.);

•обыск лица.

В соответствии с ч. 1 ст. 30 Конституции Украины обыск в жилище или ином владении лица производится не иначе как по мотивированному решению суда. Однако согласно п. 13 Переходных положений Конституции в течение пяти лет после вступления Основного закона в силу сохраняется существующий порядок производства обыска в жилище или ином владении лица.

Обыск лица производится по постановлению следователя и с санкции прокурора (ч.1 ст. 184 УПК).

Без вынесения постановления обыск лица можно производить при задержании его или заключении под стражу, или при наличии достаточных оснований полагать, что, находясь в помещении или ином месте, в котором производится обыск или выемка, оно скрывает при себе предметы и документы, имеющие значение для дела (ч.2 ст. 184 УПК).

Обыск лица может производиться только лицом одного пола с обыскиваемым в присутствии понятых того же пола.

Выемка производится в тех случаях, когда следователь располагает точными данными, что предметы или документы, имеющие значение для дела, находятся у определенного лица или в определенном месте (ч.1 ст. 178 УПК).

По общему правилу выемка производится по постановлению следователя без санкции прокурора. Выемка документов, составляющих государственную .тайну, производится только с санкции прокурора или его заместителя и в порядке, согласованном с руководителем соответствующего учреждения (ч.З ст. 178 УПК). Выемка почтово-телеграфной корреспонденции производится по мотивированному решению суда (ст. 31 Конституции Украины, п.22 постановления № 9 Пленума Верховного Суда Украины от 1 ноября 1996 года).

Уголовно-процессуальный кодекс Украины предусматривает ряд процедурных правил производства обыска и выемки.

Должностные лица и граждане не вправе отказываться предъявить или выдать документы, их копии, а также другие предметы, требуемые следователем во время обыска и выемки.

Выдача и осмотр документов, содержащих данные, которые составляют государственную тайну, производится с соблюдением правил, обеспечивающих охрану государственной тайны.

Обыски и выемки, кроме неотложных случаев, должны производиться днем.

Обыск и выемка производятся в присутствии двух понятых и лица, которое занимает данное помещение, а при отсутствии его — представителя жилищно—эксплуатационной организации или местного совета народных депутатов.

Обыск и выемка в помещениях, занимаемых предприятиями, учреждениями и организациями, производятся в присутствии их представителей. Во время обыска по возможности должно быть обеспечено присутствие обыскиваемого или совершеннолетнего члена его семьи, а при необходимости — также и потерпевшего. Обыскиваемым, понятым и соответствующим представителям должно быть разъяснено их право присутствовать при всех действиях следователя и делать заявления по поводу этих действий; эти заявления подлежат занесению в протокол.

В помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, а также в помещениях, в которых проживают члены дипломатических представительств и их семьи, пользующиеся правом дипломатической неприкосновенности, обыск и выемка могут производиться только с согласия дипломатического представителя.

Согласие дипломатических представителей на обыск или выемку запрашивается через Министерство иностранных дел Украины.

Обыск и выемка в указанных помещениях производятся обязательно в присутствии прокурора и представителя Министерства иностранных дел (ст. 182 УПК).

Перед обыском или выемкой следователь предъявляет постановление лицам, занимающим помещение, или представителю предприятия, учреждения или организации, где производится обыск или выемка, и предлагает им выдать указанные в постановлении предметы или документы, а также указать место, где скрывается преступник. В случае отказа выполнить его требования следователь производит обыск или выемку в принудительном порядке. При отсутствии лиц, занимающих помещение, постановление о производстве обыска или выемки предъявляется представителю жилищно-эксплуатационной организации или местного Совета народных депутатов и обыск или выемка производятся в их присутствии.

Производя обыск, следователь имеет право раскрывать запертые помещения и хранилища, если владелец отказывается их открыть. При этом следователь должен избегать не вызываемых необходимостью повреждений дверей, замков или других предметов.

Следователь имеет право запретить лицам, находящимся в помещении во время обыска или выемки, а также лицам, которые во время обыска или выемки вошли в это помещение, выходить из помещения и общаться друг с другом или с другими лицами до окончания обыска или выемки.

В необходимых случаях следователь для участия в производстве обыска вправе привлекать работников органов внутренних дел и соответствующих специалистов.

Во время обыска или выемки следователь обязан принять меры к тому, чтобы не были разглашены выявленные при этом обстоятельства личной жизни обыскиваемого и других лиц, проживающих или временно находящихся в этом помещении.

При обыске или выемке могут быть изъяты лишь предметы и документы, имеющие значение для дела, а также ценности или имущество обвиняемого либо подозреваемого в целях обеспечения гражданского иска или возможной конфискации имущества. Предметы и документы, изъятые законом из обращения, подлежат изъятию независимо от их отношения к делу.

Все документы и предметы, которые подлежат изъятию, следователь должен предъявить понятым и другим присутствующим лицам и перечислить в протоколе обыска или выемки либо в прилагаемой к нему описи с указанием их наименования, количества, меры, веса, материала, из которого они изготовлены, и индивидуальных признаков. В необходимых случаях изъятые предметы и документы должны быть на месте обыска или выемки упакованы и опечатаны.

О производстве обыска или выемки следователь составляет протокол в двух экземплярах. В протоколе указываются:

•основания для обыска или выемки;

•помещение или другое место, в котором были произведены обыск или выемка;

•лицо, у которого произведены обыск или выемка;

•действия следователя и результаты обыска или выемки.

В отношении каждого предмета, подлежащего изъятию, должно быть указано, в каком именно месте и при каких обстоятельствах он был обнаружен.

В протокол обыска или выемки заносятся все заявления и замечания присутствующих во время обыска или выемки лиц, сделанные по поводу тех или иных действий следователя. Оба экземпляра протокола, а также опись изъятых предметов подписываются следователем, лицом, у которого производился обыск или выемка, и присутствовавшими приглашенными лицами.

Второй экземпляр протокола обыска или выемки а также второй экземпляр описи вручаются лицу, у которого произведен обыск или выемка, а при его отсутствии — совершеннолетнему члену семьи или представителю жилищно-эксплуата-ционной организации или местного Совета народных депутатов.

При производстве обыска или выемки в предприятии, учреждении или организации второй экземпляр протокола или описи вручается представителю предприятия, учреждения или организации.

При наличии в протоколе замечаний относительно неправильных действий, допущенных во время обыска, следователь не позднее двух дней сообщает об этом прокурору, осуществляющему надзор за следствием (ст. 189 УПК).

69. Осмотр. Виды осмотров. Процессуальный порядок оформления результатов произведенного осмотра

Осмотр — это следственное действие, в ходе которого следователь с участием указанных в законе лиц непосредственно воспринимает, исследует, оценивает и фиксирует состояние, свойства и признаки материальных объектов с целью выявления следов преступления и других вещественных доказательств, выяснения обстановки преступления и обстоятельств, имеющих значение для дела (ч.1 ст. 190 УПК).

В зависимости от объекта осмотра различают:

•осмотр места происшествия;

•осмотр местности;

•осмотр помещения;

•осмотр предметов и документов;

•осмотр трупа;

•осмотр животных.

Под местом происшествия понимается то место, где произошло расследуемое событие (преступление, несчастный случай, стихийное бедствие), либо то, которое в начале расследования принималось за место совершения преступления. Осмотр места происшествия необходим во всех случаях, когда обстоятельства дела позволяют предполагать, что в определенном месте могут быть обнаружены вещественные доказательства, изменения в окружающей обстановке, следы преступления.

Осмотр места происшествия в случаях, не терпящих отлагательства, может быть произведен до возбуждения уголовного дела. В этих случаях, при наличии для этого оснований, уголовное дело возбуждается немедленно после осмотра места происшествия (ч.2 ст. 190 УПК).

В соответствии с ч. 1 ст. 30 Конституции Украины осмотр в жилище или ином владении лица может производиться только по мотивированному решению суда. Данное положение обретет законную силу через пять лет после принятия Основного закона (п. 13 Переходных положений Конституции). В течение этого времени сохраняется действующий процессуальный порядок производства осмотра в жилище или ином владении лица.

Осмотр производится, как правило, днем. В случаях, когда промедление с его производством может повлечь за собой утрату фактических данных, имеющих значение для расследования уголовного дела, осмотр производится и в другое время суток.

Осмотр осуществляется с участием не менее двух понятых (ч.1 ст. 191 УПК). Пригласив понятых, следователь удостоверяется в их личности, убеждается, что они не заинтересованы в деле, разъясняет им права и обязанности (ст. 127 УПК).

Следователь может пригласить для участия в осмотре специалистов, не заинтересованных в результатах дела (ч.2 ст. 191 УПК). Перед началом осмотра следовательубеждается в компетенции специалиста и разъясняет ему процессуальные права и обязанности (ст. 1281 УПК). Осмотр трупа производится в присутствии судебно-медицинского эксперта или врача (ч. 1 ст. 192 УПК).

В соответствии с ч. 4 ст. 191 УПК органы внутренних дел обязаны оказывать следователю помощь в производстве осмотра. Поэтому в данном следственном действии могут принимать участие оперативные работники, участковые инспектора, патрульно-постовые милиционеры.

В необходимых случаях следователь предупреждает всех участников осмотра о недопустимости разглашения без его разрешения данных досудебного следствия.

В ходе осмотра следователь производит измерения, составляет план и чертеж осмотренного места и отдельных предметов, а также по возможности фотографирует их (ч.З ст. 191 УПК).

Осмотр предметов и документов, изъятых во время осмотра места гфоисшествия, при выемке или обыске, а также предъявление их подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему и другим лицам следователь производит на месте происшествия, обыска или выемки, а в случаях, когда это невозможно — по месту производства по делу (ч.5 ст. 191 УПК).

О результатах осмотра следователь составляет протокол (ч.З ст. 190 УПК).

Во вводной части протокола указывается объект осмотра, место и дата составления протокола, время начала и окончания осмотра, кем производился осмотр, кто участвовал в нем. В протоколе осмотра места происшествия указывается, когда и от кого получено сообщение о совершенном преступлении, когда и куда прибыл следователь для производства осмотра, указываются условия, в которых производился осмотр (погода, видимость, освещение), фиксируются заявления участников осмотра об изменениях в обстановке места осмотра.

В описательной части протокола указывается все, что было обнаружено в той последовательности, в которой это происходило, и в том же виде, в каком наблюдалось во время производства осмотра. В этой части протокола отражается факт применения технических средств, условия и порядок их применения, перечисляется все, что прилагается к протоколу (негативы, снимки, оттиски следов и т.п.) В протоколе осмотра указывается, что было изъято, как оно упаковано и опечатано, отражаются замечания участников осмотра (или их отсутствие). Затем указывается на факт оглашения протокола и правильность произведенных в нем записей.

Протокол подписывается следователем, понятыми, специалистами и другими участниками осмотра.

70. Основания и процессуальный порядок освидетельствования

Основанием для производства освидетельствования является наличие достаточных данных о том, что на теле обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего или свидетеля имеются особые приметы: родимые пятна, татуировки, шрамы, рубцы, бородавки, отсутствие определенных частей тела и т.п.

Статья 193 УПК предусматривает два вида освидетельствования:

1) следственное, проводимое следователем;

2) судебно-медицинское, проводимое судебно-медицин-ским экспертом или врачом.

При необходимости выявить или удостоверить наличие у обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, свидетеля особых примет следователь выносит об этом постановление и производит освидетельствование (ч.1 ст. 193 УПК). В постановлении, кроме общих сведений, предусмотренных ст. 130 УПК, кратко излагаются обстоятельства дела, основания для производства освидетельствования, указывается, кто подвергается освидетельствованию и с какой целью. Перед началом освидетельствования постановление объявляется лицу, тело которого будет осматриваться.

В отношении обвиняемых и подозреваемых освидетельствование может производиться как в добровольном, так и в принудительном порядке. Освидетельствование потерпевшего и свидетеля осуществляется с их согласия.

Освидетельствование может производиться как с участием понятых, так и без них. К участию в проведении освидетельствования понятые могут быть привлечены в случае, если следователь сочтет это необходимым (ч.2 ст. 127 УПК). В необходимых случаях освидетельствование производится с участием специалиста.

Понятым разъясняется их право присутствовать при всех действиях следователя по освидетельствованию и обязанность удостоверить своими подписями факт проведения освидетельствования и его результаты., Специалисту разъясняются его права и обязанности, предусмотренные ст. 128' УПК. Понятым, специалисту и лицу, которое подвергается освидетельствованию, разъясняется их право делать замечания по поводу освидетельствования и правильности фиксации его результатов, которые подлежат обязательному занесению в протокол.

Следователь и понятые не вправе присутствовать при освидетельствовании лица другого пола, если это связано с необходимостью обнажения лица, подлежащего освидетельствованию. При освидетельствовании не допускаются действия, которые унижают достоинство лица, в отношении которого проводится освидетельствование, или опасны для его здоровья (ч.Зст. 193 УПК).

О результатах освидетельствования следователь составляет протокол, в котором указывает время и место освидетельствования, лицо, подвергшееся освидетельствованию, понятых, специалиста, а также результаты освидетельствования, замечания по поводу освидетельствования. Протокол подписывают следователь, понятые, освидетельствованный и специалист, если он принимал участие в этом следственном действии.

Судебно-медицинское освидетельствование производится в том случае, когда необходимы специальные знания в области медицины для выявления на теле царапин, укусов, пятен крови, следов хирургических операций и т.п. Следователь дает письменное поручение о производстве освидетельствования судебно-медицинскому эксперту или врачу, которые фиксируют результаты этого процессуального действия соответственно в акте судебно-медицинского освидетельствования либо справке.

71. Воспроизведение обстановки и обстоятельств события

Воспроизведение обстановки и обстоятельств события — комплексное следственное действие, которое включает в себя проверку показаний на месте и следственный эксперимент. Цель воспроизведения обстановки и обстоятельств события — проверить и уточнить результаты допроса свидетеля, потерпевшего, подозреваемого или обвиняемого, данные, полученные при производстве осмотра и иных следственных действий (ч.1 ст. 194 УПК).

Для получения более достоверных результатов воспроизведение должно производиться в условиях, максимально приближенных ко времени и месту, в которых происходило событие.

Путем воспроизведения обстановки и обстоятельств события проверяется возможность восприятия определенного факта (видеть, слышать в конкретных погодных условиях, на расстоянии и т.п.), совершения определенного действия.

Количество понятых при воспроизведении зависит от объема и характера выполняемых действий и места их проведения, но их должно быть не менее двух.

Проверка показаний на месте состоит в том, что лицо, которое было предварительно допрошено, повторяет свои показания в определенном, указанном им месте, что дает возможность сопоставить показания с реальной обстановкой.

Проверка показаний на месте и следственный эксперимент допускаются при условии, если они не унижают достоинство участвующих в них лиц и не опасны для их здоровья (ч.2 ст. 194 УПК).

В необходимых случаях следователь выполняет измерения, составляет план и чертежи, а также производит фотографирование.

О выполнении воспроизведения обстановки и обстоятельств события составляется протокол. В протоколе отмечаются условия, в которых состоялось воспроизведение, проведенные экспериментальные действия, их количество и результаты, кто их производил, замечания участников следственного действия, если они поступили. В протоколе воспроизведения обстановки и обстоятельств события отмечается, что свидетель и потерпевший предупреждены об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, а свидетель, кроме того, — и за отказ от дачи показаний. -

Протокол подписывают все лица, участвовавшие в воспроизведении обстановки и обстоятельств события, понятые, следователь. К протоколу приобщаются соответствующие схемы, фотоснимки, планы (ст. 195 УПК).

72. Процессуальный порядок назначения и производства экспертизы. Случаи обязательного назначения экспертизы

Экспертиза назначается в случаях, когда для разрешения определенных вопросов при производстве по делу необходимы научные, технические или другие специальные знания (ч.1 ст. 75 УПК).

В случаях, указанных в ст. 76 УПК, назначение экспертизы является обязательным. Экспертиза назначается обязательно с целью:

1) установления причин смерти;

2) установления тяжести и характера телесных повреждений;

3) определения психического состояния подозреваемого или обвиняемого при наличии в деле данных, вызывающих сомнение относительно его вменяемости;

4) установления половой зрелости потерпевшей по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 120 УК Украины;

5) установления возраста подозреваемого или обвиняемого, если это имеет значение для разрешения вопроса о его уго;-ловной ответственности, при отсутствии соответствующих документов о возрасте и невозможности их получения.

При необходимости производства экспертизы следователь составляет мотивированное постановление, в котором, кроме данных, предусмотренных в ст. 130 УПК, указывает основания для производства экспертизы, фамилию эксперта и наименование учреждения, экспертам которого поручается произвести экспертизу, вопросы, по которым эксперт должен дать заключение, объекты, которые должны быть исследованы, а также перечисляет материалы, предъявляемые эксперту для ознакомления (ч.2 ст. 196 УПК). Вопросы, которые ставятся эксперту, и его заключение по ним не могут выходить за пределы специальных знаний эксперта (ч.2 ст. 75 УПК).

Постановление о назначении экспертизы предъявляется для ознакомления подозреваемому или обвиняемому. Одновременно ему разъясняются права при назначении и производстве экспертизы, предусмотренные ст. 197 УПК:

1) заявить отвод эксперту;

2) просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц;

3) просить о постановке перед экспертизой дополнительных вопросов;

4) давать объяснения эксперту;

5) предъявлять дополнительные документы;

6) знакомиться с материалами экспертизы и заключением эксперта по окончании экспертизы;

7) заявлять ходатайство о назначении новой или дополнительной экспертизы.

Обвиняемому или подозреваемому по его ходатайству следователь может разрешить присутствовать при производстве экспертом отдельных исследований. Об ознакомлении подозреваемого или обвиняемого с постановлением о назначении экспертизы и разъяснении ему в связи с этим процессуальных прав составляется протокол (ч.2 ст. 197 УПК).

Постановление о назначении судебно—психиатрической экспертизы не объявляется обвиняемому в тех случаях, когда его психическое состояние делает это невозможным (ч.З ст. 197 УПК).

Экспертиза может производиться как в экспертном учреждении, так и вне его.       

Если экспертиза проводится в экспертном учреждении, то его руководитель, получив постановление о назначении экспертизы, поручает ее производство одному или нескольким экспертам. Эти эксперты дают заключение от своего имени и несут за него личную ответственность (ст. 198 УПК). Эксперты — .сотрудники экспертных учреждений — указывают во вступительной части заключения, что они предупреждены об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, и удостоверяют это своей подписью (ч.4 ст. 196 УПК).

Если экспертиза производится не в экспертном учреждении, следователь, удостоверившись в личности эксперта, вручает ему копию постановления о назначении экспертизы, разъясняет права и обязанности эксперта и предупреждает его об уголовной ответственности по статье 179 УК за отказ от выполнения возложенных на него обязанностей, а также об ответственности по статье 178 У К за дачу заведомо ложного заключения. О выполнении этих действий следователем составляется протокол, в котором, кроме общих данных, указываются также сведения о личности эксперта, его компетентности в определенной области знаний и сделанные им заявления (ч.З ст. 196 УПК).

В случае выявления экспертом при производстве экспертизы фактов, имеющих значение для дела, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе указать на них в своем заключении.

Заключение подписывается экспертом. Если экспертизу проводили несколько экспертов одной отрасли знаний (комиссионную) или разных областей знаний (комплексную), то они подписывают общее заключение, а если не пришли к согласию, то каждый из них составляет свое заключение отдельно.

В случае необходимости следователь имеет право вынести постановление об изъятии или отобрании образцов почерка и иных образцов, нужных для экспертного исследования. Об отобрании образцов составляется протокол. Образцы сохраняются по правилам хранения вещественных доказательств (ст. 199 УПК).

Эксперт, исследуя представленные в его распоряжение объекты, может обратиться к следователю с ходатайством о предоставлении ему новых материалов, необходимых для дачи заключения.

Получив заключение эксперта, следователь вправе допросить его с целью получения разъяснения или дополнения к заключению (ст. 201 УПК).

Следователь обязан ознакомить подозреваемого или обвиняемого с заключением эксперта и другими материалами экспертизы, о чем составляет протокол, в котором излагаются объяснения, замечания и возражения подозреваемого или обвиняемого и его ходатайства (ст. 202 УПК).

Если недостаточную ясность или неполноту заключения не удалось устранить путем допроса эксперта, следователь назначает дополнительную экспертизу и поручает ее производство тому же или иному эксперту. В случае признания следователем заключения эксперта необоснованным или противоречащим другим материалам дела, а также при наличии сомнений в его правильности, он назначает повторную экспертизу, производство которой поручается другому эксперту или экспертам. О назначении дополнительной или повторной экспертизы составляется мотивированное постановление (ст. 75,203 УПК).

В соответствии со ст. 205 УПК следователь может поместить обвиняемого в соответствующее медицинское учреждение для длительного наблюдения за ним или обследования его при производстве судебно-психиатрической экспертизы. Об этом составляется мотивированное постановление, которое санкционируется прокурором.

73. Основания и процессуальный порядок привлечения лица в качестве обвиняемого. Предъявление обвинения и допрос обвиняемого

В соответствии со ст. 5 УПК Украины лицо может быть привлечено в качестве обвиняемого только на основаниях и в порядке, установленных законом.

Основания для привлечения лица в качестве обвиняемого предусмотрены в ст. 131 УПК Украины: «Если имеется достаточно доказательств, указывающих на совершение преступления   определенным   лицом,   следователь   выносит мотивированное постановление о привлечении этого лица в качестве обвиняемого».

Под достаточными доказательствами применительно к акту привлечения в качестве обвиняемого понимаются достоверные сведения, собранные, проверенные и оцененные следователем в установленном законом порядке, которые в своей совокупности приводят к единственному и твердому выводу на данный момент расследования о том, что определенное лицо совершило преступление и не подлежит освобождению от ответственности.

Привлечением лица в качестве обвиняемого расследование не заканчивается. Закон не требует от следователя собрать к этому времени все необходимые и возможные доказательства, подлежащие доказывайте по уголовному делу. Однако к это-. му моменту должно быть собрано достаточно доказательств, указывающих на то, что:

•деяние, по поводу которого ведется расследование, действительно имело место;

•совершено оно лицом, о привлечении которого в качестве обвиняемого решается вопрос;

•в деянии этого лица содержится состав конкретного преступления;

•отсутствуют обстоятельства, исключающие производство по делу и уголовную ответственность данного лица.

Постановление о привлечении в качестве обвиняемого может быть вынесено следователем лишь при наличии у него внутреннего убеждения в виновности конкретного лица. Этот процессуальный документ относится к разряду решений по существу дела, во многом определяющим его судьбу, и означает, что при последовательном прохождении ряда процессуальных положений (обвиняемый — подсудимый — осужденный) лицо неизбежно будет нести уголовную ответственность именно в соответствии с обвинением, изложенным в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого.

Следователь должен иметь твердую уверенность в правильности своего вывода, решимость зафиксировать его в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого и обвинительном заключении,, готовность отстаивать его перед начальником следственного отдела и прокурором.

В постановлении о привлечении в качестве обвиняемого впервые при производстве по уголовному делу формулируется обвинение в материально-правовом смысле. С этого момента в уголовном деле появляется новый участник — обвиняемый, который наделяется совокупностью процессуальных прав по защите от обвинения. Между обвиняемым и следователем возникают определенные уголовно-процессуальные правоотношения. С момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого следователь приобретает право применять к обвиняемому различные меры процессуального принуждения.

Решение о привлечении лица в качестве обвиняемого может принять только следователь, в производстве которого находится данное уголовное дело. Следователь не вправе давать поручение о привлечении в качестве обвиняемого, предъявлении обвинения ни органу дознания, ни другому следователю. Если уголовное дело расследуется группой следователей, то постановление о привлечении в качестве обвиняемого выносит старший следственной группы.

В постановлении о привлечении в качестве обвиняемого должно быть указано:

•кто составил постановление;

•место и время составления постановления;

•наименование дела;

•фамилия, имя и отчество обвиняемого, день, месяц и год его рождения;

•преступление, в совершении которого обвиняется данное лицо;

•время, место и другие обстоятельства совершения преступления, поскольку они известны следователю;

' «статья уголовного закона, которой предусмотрено данное преступление.

Если обвиняемый привлекается к ответственности за совершение нескольких преступлений, подпадающих под признаки разных статей уголовного закона, в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого должно быть указано, какие именно действия вменяются обвиняемому в вину по каждой из этих статей.

Если к ответственности привлекается несколько лиц, постановление о привлечении в качестве обвиняемого выносится в отношении каждого из них.

Копия постановления немедленно направляется прокурору (ст. 132 УПК).

Обвинение должно быть сформулировано в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого максимально конкретно. Пленум Верховного Суда Украины в постановлении № 3 «О применении судами Украины уголовно—процессуального законодательства, регулирующего возвращение дел на дополнительное расследование» от 25 марта 1988 года разъяснил, что предъявление лицу неконкретного обвинения, в частности, когда не указаны время, место, способ, мотив, а также другие признаки состава преступления, статья (ее часть) закона, которой это преступление предусматривается, не дана юридическая оценка каждому деянию, если лицо обвиняется в совершении нескольких преступлений, является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим возвращение дела на дополнительное расследование.

Обвинение должно быть предъявлено не позднее дня явки обвиняемого или его привода (ст. 133 УПК). Если лицо задерживалось по подозрению в совершении преступления в порядке ст.ст. 106 или 115 УПК, обвинение должно быть предъявлено до истечения срока задержания (72 часа). Если же к этому моменту не удалось собрать достаточно доказательств, то обвинение должно быть предъявлено лицу не позднее 10 дней с момента применения к нему меры пресечения (ч.4 ст. 148 УПК).

В соответствии с ч. 1 ст. 140 УПК при предъявлении обвинения лицу присутствие защитника является обязательным, за исключением случаев, когда обвиняемый отказался от защитника. Перед предъявлением лицу постановления о привлечении в качестве обвиняемого ему должно быть разъяснено право иметь защитника с момента предъявления обвинения и свидание с ним наедине до первого допроса, о чем составляется самостоятельный протокол (ст. 21 УПК).

Следователь, убедившись в личности обвиняемого, объявляет ему постановление о привлечении в качестве обвиняемого и разъясняет сущность предъявленного обвинения. Выполнение этих действий удостоверяется подписью обвиняемого на постановлении о привлечении в качестве обвиняемого и подписью следователя с указанием даты предъявления обвинения (ч.2 ст. 140 УПК). При предъявлении обвинения следователь обязан разъяснить обвиняемому его процессуальные права на предварительном следствии (ст. 142 УПК), о чем делается отметка в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого. Факт разъяснения ему процессуальных прав обвиняемый удостоверяет своей подписью.

В случае отказа обвиняемого поставить подпись на указанном постановлении следователь делает на нем отметку об оглашении текста обвиняемому и об отказе его от подписи, о чем сообщает прокурору (ч.З ст. 140 УПК).

Действующее законодательство предусматривает особый порядок привлечения в качестве обвиняемых отдельных категорий граждан с целью установления дополнительных гарантий их неприкосновенности.

В соответствии со ст. 111 Конституции Украины Президент Украины может быть смещен с поста Верховной Радой Украины в порядке импичмента в случае совершения им государственной измены или иного преступления.

Вопрос о смещении Президента Украины с поста в порядке импичмента инициируется большинством конституционного состава Верховной Рады Украины.

Для проведения расследования Верховная Рада Украины создает специальную временную следственную комиссию, в состав которой включаются специальный прокурор и специальные следователи.

Выводы и предложения временной следственной комиссии рассматриваются на заседании Верховной Рады Украины.

При наличии оснований Верховная Рада Украины не менее чем двумя третями конституционного состава принимает решение об обвинении Президента Украины.

Решение о смещении Президента Украины с поста в порядке импичмента принимается Верховной Радой Украины не менее чем тремя четвертями ее конституционного состава после проверки дела Конституционным Судом Украины и получения его заключения в отношении соблюдения конституционной процедуры расследования и рассмотрения дела об импичменте и получения заключения Верховного Суда Украины о том, что деяния, в которых обвиняется Президент Украины, содержат признаки государственной измены или иного преступления.

Кандидат в Президенты не может быть привлечен в качестве обвиняемого без согласия Центральной избирательной комиссии (Закон Украины «О выборах Президента Украины»).

Народный депутат Украины не может быть привлечен к уголовной ответственности без согласия Верховной Рады Украины (ч.З ст. 80 Конституции Украины). Кандидаты в народные депутаты Украины могут быть привлечены к уголовной ответственности только с согласия Центральной избирательной комиссии (ст. 27 Закона «О выборах народных депутатов Украины). В соответствии со ст. 13 Закона Украины «О статусе судей» судьи не могут быть привлечены к уголовной ответственности без согласия Верховной Рады Украины.

Обвиняемый вызывается к следователю таким же образом, как и подозреваемый. Следователь обязан допросить обвиняемого немедленно после его явки или привода и во всяком случае не позднее суток после предъявления ему обвинения. Допрос обвиняемого, кроме исключительных случаев, должен производиться днем.

При допросе обвиняемого по его желанию может присутствовать защитник, а в случаях, предусмотренных ч. 3 ст. 46 У ПК, присутствие защитника является обязательным.

Обвиняемый допрашивается в месте производства досу-дебного следствия, а в случае необходимости — ив месте его пребывания.

Обвиняемые допрашиваются порознь. При этом следователь принимает меры, чтобы обвиняемые по одному и тому же делу не могли общаться между собой. В начале допроса следователь должен спросить обвиняемого, признает ли он себя виновным в предъявленном обвинении, после чего предлагает ему дать показания по существу обвинения. Следователь выслушивает показания обвиняемого и, в случае необходимости, задает ему вопросы (ст. 143 УПК).

Предъявление обвинения глухим, немым, слепым, их допрос производятся в присутствии защитника, а по делам глухих и немых, кроме защитника, приглашается также лицо, которое понимает их знаки (ст. 144 УПК).

О каждом допросе обвиняемого следователь составляет протокол. Форма и содержение протокола допроса обвиняемого во многом сходны с протоколом допроса подозреваемого.

74. Изменение и дополнение обвинения на досудебном следствии

В ходе дальнейшего расследования дела, связанного с проверкой показаний обвиняемого и собиранием новых доказательств, до принятия окончательного решения следователем формула обвинения, изложенная в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, может претерпеть изменения, связанные с:

• существенным изменением обвинения по фактическим обстоятельствам;

• дополнением первоначального обвинения новыми эпизодами, преступлениями или квалифицирующими признаками;

• исключением из первоначального обвинения отдельных эпизодов преступной деятельности, преступлений или квалифицирующих признаков.

В соответствии с ч. 1 ст. 141 УПК Украины, если во время досудебного следствия возникает необходимость изменить предъявленное обвинение или дополнить его, следователь обязан вновь предъявить обвинение с выполнением требований статей 131, 132, 133 и 140 УПК. Это значит, что в случае изменения обвинения по фактическим обстоятельствам или дополнения обвинения следователь обязан вынести новое постановление о привлечении в качестве обвиняемого, предъявить лицу измененное или дополненное обвинение и допросить его по существу вновь предъявленного обвинения. Связано это с тем, что существенное изменение обвинения по фактическим обстоятельствам или дополнение его всегда ухудшает положение обвиняемого и нарушает его право на защиту.

Если во время досудебного следствия часть предъявленного обвинения не нашла своего подтверждения, следователь своим постановлением прекращает дело в этой части обвинения, о чем объявляет обвиняемому. Прекращение уголовного дела в определенной части обвинения возможно по основаниям, указанным в ч. 1 ст. 6, а также в п.2 ст. 213 УПК.

Если исключение части обвинения влечет за собой изменение квалификации на другую статью либо на другую часть или пункт этой же статьи, необходимо вынести еще и новое постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого, предъявить ему измененное обвинение и допросить по нему, поскольку обвиняемый вправе знать, в чем его обвиняют, и давать показания по существу предъявленного обвинения (ст. 43 УПК).

В других случаях необходимость изменения обвинения вызывается:                       

•уточнением фактических обстоятельств события (время, место, способ деяния, характер и размер ущерба и т.п.);

•исправлением допущенных ранее ошибок или неточностей в формулировке обвинения;

•применением, кроме статей Особенной части УК, и статей, определяющих стадию преступной деятельности , (ст. 17 УК) или форму соучастия обвиняемых в совершении преступления (ст. 19 УК).

В этих случаях также следует вынести новое постановление о привлечении в качестве обвиняемого, предъявить лицу обвинение и допросить его по новому обвинению.

75. Основания, условия и порядок приостановления досудебного следствия

В процессе расследования уголовного дела могут возникнуть обстоятельства, препятствующие дальнейшему производству досудебного следствия и его окончанию. В таких случаях в уголовно-процессуальной деятельности наступает перерыв, который длится до тех пор, пока указанные обстоятельства не будут устранены. Перерыв в производстве предварительного расследования порождают лишь обстоятельства, указанные в ст. 206 УПК. Если они будут установлены, то досудебное следствие приостанавливается. В остальных случаях (тяжкая болезнь потерпевшего, производство длительных ревизий и экспертиз и т.п.) расследование должно продолжаться. Если при этом заканчивается срок досудебного следствия, то возбуждается ходатайство о его продлении.

Приостановление досудебного следствия не означает окончания производства по делу. После того как основания, повлекшие приостановление производства по делу будут устранены, следователь возобновляет досудебное следствие и заканчивает его в общем порядке.

Часть 1 ст. 206 УПК предусматривает три основания для приостановления досудебного следствия:

1) когда местонахождение обвиняемого неизвестно;

2) когда психическое или иное тяжкое заболевание обвиняемого препятствует окончанию производства по делу;

3) когда не установлено лицо, совершившее преступление. Основание, предусмотренное п. 1 ч. 1 ст. 206 и ст. 207 УПК, применяется в тех случаях, когда в отношении лица вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого, однако вовлечь его в дальнейшее расследование дела невозможно в силу неизвестности его местонахождения.

По этому основанию уголовное дело может быть приостановлено только после того, как следователь выполнит все следственные действия, производство которых возможно в отсутствие обвиняемого, а также примет меры к сохранению документов и других возможных доказательств по делу (ч.2 ст. 206 УПК).

Если место пребывания обвиняемого неизвестно, а также если он уклоняется от следствия, следователь до окончания срока, установленного для производства досудебного следствия, обязан принять все необходимые меры к установлению места пребывания обвиняемого (ст. 137 УПК). Место нахождения обвиняемого может быть установлено следователем путем допроса его родственников, знакомых, сослуживцев, наложения ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию и т.п.

Если в результате принятых мер установить место пребывания лица, в отношении которого вынесено постановление о привлечении по делу в качестве обвиняемого, не представилось возможным, следователь до приостановления либо одновременно с приостановлением досудебного следствия объявляет розыск обвиняемого. При наличии оснований, предусмотренных ст. 155 УПК, следователь может избрать в отношении разыскиваемого меру пресечения в виде содержания под стражей (ст. 138 УПК).

Об объявлении розыска следователь составляет постановление, которое направляется в соответствующие органы розыска. Кроме того, в органы розыска направляется постановление об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, копия постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, справка о личности разыскиваемого, его фотография, копия постановления о приостановлении досудебного следствия.

При задержании обвиняемого, которого разыскивали и в отношении которого избрано в качестве меры пресечения содержание под стражей, орган розыска немедленно докладывает об этом прокурору по месту задержания. Прокурор в течение 24 часов обязан проверить, действительно ли задержанный является тем лицом, которое разыскивается, и, убедившись в наличии законных оснований для ареста, дает санкцию на препровождение задержанного по этапу к месту производства следствия (ч.2 и 3 ст. 139 !УПК).

Основание, предусмотренное п.2 ч. 1 ст. 206 и ст. 208 УПК, применяется, когда по делу вынесено постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого, однако тяжелое заболевание исключает возможность его участия в расследовании дела.

Приостановление досудебного следствия по этому основанию может иметь место только тогда, когда факт наличия у обвиняемого тяжелого психического или иного заболевания удостоверен врачом и об этом имеется справка или заключение эксперта. Заболевание должно быть тяжким, т.е. таким, при котором состояние здоровья обвиняемого длительное время не позволяет вовлечь его в производство досудебного следствия. В то же время заболевание должно быть временным, т.е. таким, которое излечимо и можно ожидать выздоровления обвиняемого.

Приостановление досудебного следствия по п.2 ч. 1 ст. 206 УПК может иметь место только после того, как следователь выполнит все следственные действия, производство которых возможно в отсутствие обвиняемого, а также примет меры к сохранению возможных доказательств по делу (ч.2 ст. 206 УПК). При этом избранная в отношении обвиняемого мера пресечения может быть оставлена или отменена.

После выздоровления обвиняемого следствие возобновляется и заканчивается производством на общих основаниях (ч.З ст. 208 УПК).

Досудебное следствие приостанавливается также в тех случаях, когда не установлено лицо, совершившее преступление (п.З ч. 1 ст. 206 УПК). По этому основанию досудебное следствие может быть приостановлено лишь после производства всех необходимых и возможных следственных действий для установления лица, совершившего преступление (ч.З ст. 206 УПК).

После принятия решения о приостановлении досудебного следствия в связи с неустановлением лица, совершившего преступление, составляется план следственных действий и оперативно—розыскных мероприятий по установлению лица и следователь как непосредственно, так и через органы дознания продолжает принимать меры к установлению лица,. совершившего преступление.

Досудебное следствие приостанавливается мотивированным постановлением следователя, копия которого направляется прокурору. Если по делу привлечены два и более обвиняемых, а основания для приостановления дела относятся не ко всем обвиняемым, следователь вправе выделить и приостановить дело относительно отдельных обвиняемых или приостановить производство по делу (ч.4 ст. 206 УПК).

При необходимости возобновления досудебного следствия составляется мотивированное постановление, копия которого направляется прокурору (ст. 210 УПК).

Приостановленные уголовные дела подлежат прекращению по основаниям, указанным в ст. 211 УПК.

76. Ознакомление участников процесса с материалами уголовного дела в связи с окончанием досудебного следствия

В тех случаях, когда уголовное дело расследовано полно, всесторонне и объективно, а также отсутствуют обстоятельства, исключающие производство по делу, досудебное следствие заканчивается составлением обвинительного заключения. Прежде чем составить обвинительное заключение, следователь должен объявить участникам досудебного следствия о том, что производство по делу окончено, и разъяснить им право на ознакомление с материалами дела.

В соответствии со ст. 217 УПК следователь, признав досудебное следствие по делу, которое подлежит направлению для предания обвиняемого суду, оконченным, сообщает об этом потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику и их представителям и разъясняет им их право ознакомиться с материалами уголовного дела. Об этом следователь составляет соответствующий протокол или приобщает к делу копию письменного сообщения.

В случае письменного или устного ходатайства лиц об ознакомлении их с материалами уголовного дела следователь обязан предоставить потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику и их представителям возможность ознакомиться с ними. Гражданский ответчик может ознакомяться с материалами дела только в части, касающейся гражданского иска.

Указанные лица имеют право делать выписки из дела и заявлять ходатайства о дополнении следствия.

Признав собранные доказательства достаточными для составления обвинительного заключения и выполнив требования статьи 217 У ПК, следователь обязан объявить обвиняемому, что следствие по его делу окончено и что он имеет право на ознакомление со всеми материалами дела как лично, так и с помощью защитника, а также может заявить ходатайство о дополнении досудебного следствия. Следователь обязан разъяснить обвиняемому право заявить ходатайство о рассмотрении его дела в суде первой инстанции единолично судьей или коллегиально судом в составе трех лиц в случаях, когда за преступление, совершенное обвиняемым, законом Предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет.

- Если обвиняемый не изъявил желания ознакомиться с материалами уголовного дела с участием защитника, ему предоставляются для ознакомления все материалы дела. При ознакомлении с материалами дела обвиняемый вправе делать выписки и возбуждать ходатайства. Если по делу привлечено несколько обвиняемых, следователь обязан предъявить каждому из них все материалы следствия.

О том, что обвиняемому объявлено об окончании следствия и что ему предъявлены материалы дела для ознакомления, указывается в протоколе об объявлении обвиняемому об окончании следствия и предъявлении ему материалов дела.

Если в деле принимает участие защитник, то следователь предоставляет ему возможность ознакомиться со всеми материалами дела, о чем составляется отдельный протокол. При этом предъявление материалов дела должно быть отложено до явки защитника, но не более чем на три дня. При невозможности для избранного обвиняемым защитника явиться в этот срок, следователь принимает меры, предусмотренные ч. 3 ст. 47 УПК.

Защитник обвиняемого при ознакомлении со всеми материалами уголовного дела имеет право: делать выписки, иметь свидания с обвиняемым наедине, разъяснять обвиняемому содержание обвинения, обсуждать с обвиняемым вопросы о заявлении ходатайств, представлять доказательства,

заявлять отводы, приносить жалобы на действия и решения следователя и прокурора (ст. 219 УПК).

Материалы досудебного следствия предъявляются для ознакомления подшитыми и пронумерованными.

Время ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела при исчислении срока досудебного следствия и срока содержания под стражей в качестве меры пресечения не засчитываются (ч.1 ст. 120, ч. 6 ст. 156 УПК).

Обвиняемый и его защитник не могут ограничиваться во времени, необходимом им для ознакомления со всеми материалами дела. Однако, если обвиняемый и его защитник явно будут пытаться затянуть окончание дела, следователь вправе своим мотивированным постановлением установить  определенный  срок  для  ознакомления  с материалами дела. Такое постановление подлежит утверждению прокурором (ст. 218 УПК).

Об объявлении потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику и их представителям, обвиняемому и его защитнику об окончании досудебпого следствия и о предъявлении им материалов дела для ознакомления следователь составляет протокол с соблюдением правил статьи 85 УПК. Кроме того, в протоколе указывается, какие именно материалы (количество томов и листов) были предъявлены для ознакомления, ознакомились ли перечисленные выше участники процесса с материалами дела, в течение какого времени происходило ознакомление с делом и какие ходатайства были заявлены.

Протокол предъявления материалов досудебного следствия для ознакомления подписывается потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком и их представителями, обвиняемым и защитником, следователем.

Ходатайства о дополнении досудебного следствия, об изменении квалификации преступления и прекращении дела могут быть заявлены обвиняемым и его защитником в устной и письменной форме. Устные ходатайства заносятся в протокол, письменные — приобщаются к делу.

Следователь обязан удовлетворить ходатайство обвиняемого и его защитника, если обстоятельства, для выяснения которых заявлено ходатайство, имеют значение для дела.

Об отказе в удовлетворении ходатайства следователь составляет мотивированное постановление, которое объявляет обвиняемому и его защитнику.

Если при производстве дополнительных следственных действий присутствует защитник, то он вправе через следователя задавать вопросы свидетелю, потерпевшему, эксперту, специалисту и обвиняемому, а также ходатайствовать о занесении в протокол обстоятельств, имеющих значение для дела. Следователь может отвести вопросы, которые ставит защитник, однако отведенный вопрос заносится в протокол (ст. 221 УПК).

После производства дополнительных следственных действий следователь обязан ознакомить обвиняемого и его защитника, а также предоставить возможность ознакомиться потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику или их представителям со всеми дополнительными материалами, а в случае их ходатайства — со всем делох (ст. 222 УПК).

77. Структура и содержание

обвинительного заключения по уголовному делу. Решения прокурора по делу, поступившему к нему с обвинительным заключением

После ознакомления потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и их представителей, обвиняемого и его защитника с материалами дела; разрешения ходатайств, заявленных при ознакомлении с материалами дела, следователь составляет обвинительное заключение.

Обвинительное заключение — это процессуальный документ, в котором следователь подводит итоги досудебного следствия и формулирует окончательное обвинение по делу. Указанное решение является одной из форм окончания досудебного следствия (ст. 212 УПК).

В соответствии с ч. 2 ст. 223 УПК обвинительное заключение состоит из описательной и резолютивной частей.

В описательной части указываются: обстоятельства дела, как они были установлены на досудебном следствии; место, время, способы, мотивы и последствия преступления, совершенного каждым из обвиняемых, а также доказательства, собранные по делу; сведения о потерпевшем; показания каждого из обвиняемых по существу предъявленного ему обвинения;

доводы, приведенные им в свою защиту и результаты их проверки; наличие обстоятельств, отягчающих и смягчающих его ответственность.

При ссылке на доказательства обязательно указываются листы дела.

В резолютивной части приводятся сведения о личности каждого из обвиняемых, кратко излагается сущность предъявленного обвинения с указанием статьи уголовного закона, предусматривающей данное преступление. Резолютивная часть обвинительного заключения должна соответствовать описательной части постановления о привлечении в качестве обвиняемого.

Обвинительное заключение подписывается следователем с указанием места и времени его составления.

Если обвинительное заключение составлено на языке, которым не владеет обвиняемый, оно должно быть переведено на родной язык обвиняемого или другой язык, которым он владеет. Перевод обвинительного заключения приобщается к делу.

К обвинительному заключению приобщаются:

1) список лиц, подлежащих вызову в судебное заседание, с указанием их адресов и листов дела, на которых изложены их показания или заключения;

2) справка о движении дела и о применении меры пресечения с указанием времени и места содержания под стражей каждого из обвиняемых, если они арестованы;

3) справки о вещественных доказательствах, о гражданском иске, б мерах, принятых для обеспечения гражданского иска и возможной конфискации имущества;

4) справка о судебных издержках по делу за время досудебного следствия со ссылкой на соответствующие листы дела (ст. 224 УПК).

Составив обвинительное заключение, следователь направляет дело прокурору (ст. 225 УПК).

Проверив дело с обвинительным заключением в соответствии с требованиями ст. 228 УПК, прокурор или его заместитель принимает одно из следующих решений:

1) утверждает обвинительное заключение или составляет новое обвинительное заключение;

2) возвращает дело следователю со своими письменными указаниями для производства дополнительного расследования;

3) прекращает дело.

Прокурор или его заместитель вправе изменить составленный следователем список лиц, подлежащих вызову в судебное заседание, а также отменить или изменить ранее избранную меру пресечения либо избрать меру пресечения, если она не была избрана.

Если прокурор или его заместитель не согласны с обвинительным заключением, он вправе составить новое обвинительное заключение; при этом ранее составленное обвинительное заключение из дела изымается (ст. 230 УПК).

В случае необходимости изменить обвинение на более тяжкое или существенно отличающееся от первоначального по фактическим обстоятельствам, прокурор или его заместитель возвращает дело следователю для дополнительного расследования и предъявления нового обвинения.

Если изменение первоначального обвинения не влечет за собой применение статьи уголовного закона с более тяжкой санкцией и не связано с существенным изменением обвинения по фактическим обстоятельствам, прокурор или его заместитель составляет постановление, в котором указывает изменения, внесенные в обвинительное заключение (ст. 231 УПК).

78. Основания и процессуальный порядок прекращения уголовных дел в стадии предварительного расследования

Одной из форм окончания досудебного следствия является прекращение уголовного дела. Принятие такого решения следователем означает разрешение уголовного дела по существу в стадии предварительного расследования.

Основания для прекращения уголовного дела предусмотрены в статье 213 УПК Украины. Ими являются:

1) обстоятельства, исключающие производство по делу (ст. 6 УПК);

2) обстоятельства, предоставляющие следователю право прекращать уголовное дело (ст.ст. 7-10 УПК);

3) недоказанность участия обвиняемого в совершении преступления (п.2 ст. 213 УПК).

Обстоятельства, перечисленные в статье 6 УПК, являются одновременно основаниями для отказа в возбуждении уголовного дела и рассматривались ранее.

В зависимости от последствий, наступающих для лица, в отношении которого прекращается уголовное дело, все основания, указанные в ст. 213 УПК, можно классифицировать на реабилитирующие и нереабилитирующие.

К реабилитирующим основаниям относятся:

•отсутствие события преступления (п. 1 ч. 1 ст. 6 УПК);

•отсутствие состава преступления (п.2 ч. 1 ст. 6 УПК);

•недоказанность участия обвиняемого в совершении преступления (п.2 ст. 213 УПК).

Все остальные основания — нереабилитирующие.

Прекращение уголовного дела по реабилитирующим основаниям означает признание лица невиновным в совершении преступления, восстановление его доброго имени, достоинства и репутации. Следователь, прокурор обязаны разъяснить такому лицу порядок восстановления его нарушенных прав и принять необходимые меры к возмещению имущественного и морального ущерба, причиненного лицу в результате незаконных привлечения в качестве обвиняемого, задержания, применения меры пресечения (ст. 53' УПК). Основания и порядок возмещения ущерба определяются Законом Украины «О порядке возмещения ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда».

Прекращение уголовного дела по нереабилитирующим основаниям влечет за собой признание лица виновным в совершении преступления и освобождение его от уголовной ответственности. Такое лицо не вправе требовать возмещения материального или морального ущерба, который был причинен ему в процессе расследования.

При наличии оснований, указанных в п.п.З и 4 ч. 1 ст. 6 УПК, следователь обязан прекратить уголовное дело, однако такому решению должно предшествовать привлечение лица в качестве обвиняемого, разъяснение ему сущности обвинения, допрос в качестве обвиняемого, разъяснение оснований для прекращения уголовного дела, а также права возражать против прекращения дела по этим основаниям. Прекращение уголовного дела за истечением сроков давности, вследствие акта амнистии, если он устраняет применение наказания за совершенное деяние, а также ввиду помилования отдельных лиц не допускается, если обвиняемый против этого возражает. В этом случае производство по делу продолжается в обычном порядке (ч.4 ст. 6 УПК).

По основанию, указанному в п.8 ч. 1 ст. 6 УПК, производство по делу также может продолжаться, если это необходимо для реабилитации умершего или возобновления дела в отношении других лиц по вновь открывшимся обстоятельствам.

Следователь с согласия прокурора или сам прокурор вправе прекратить дело, если будет признано, что ко времени производства досудебного следствия ввиду изменения обстановки совершенное лицом деяние потеряло характер общественно опасного или это лицо перестало быть общественно опасным (ст. 7 УПК).

Изменение обстановки может быть обусловлено наступлением определенных событий или условий, существенно меняющих отношение к содеянному (например, отмена черезвы-чайного положения, прекращение военных действий и т.п.).

Лицо перестает быть общественно опасным, если после совершения преступления попадает в иные условия (например, приковано к постели в связи с тяжелым неизлечимым заболеванием).

Статьи 72, 8, 9, 10 УПК предоставляют следователю право с согласия прокурора освободить лицо от уголовной ответственности в связи с применением к нему мер административного взыскания, передачей материалов дела на рассмотрение товарищеского суда, применением к несовершеннолетнему принудительных мер воспитательного характера, передачей лица на поруки общественной организации или трудовому коллективу.

До прекращения уголовного дела по основаниям, указанным в ст.ст. 7 — 10 УПК, лицу должно быть предъявлено обвинение, разъяснены сущность деяния, содержащего признаки преступления, основание освобождения от уголовной ответственности и право возражать против прекращения дела по этому основанию. Прекращение уголовного дела по ст.ст. 7 — 10 УПК не допускается, если лицо, совершившее деяние, содержащее признаки преступления, против этого возражает. В этом случае производство по делу продолжается в обычном порядке.

При решении вопроса о прекращении уголовного дела в соответствии со ст.ст. 7 — 10 УПК следователь обязан выяснить мнение потерпевшего, которое, в отличие от мнения лица, в отношении которого прекращается уголовное дело, не является обязательным для следователя. В случае прекращения дела следователь обязан сообщить об этом потерпевшему и его представителю. Потерпевший и его представитель вправе обжаловать решение о прекращении дела.

При прекращении уголовных дел по основаниям, указанным в ст.ст. 72, 8, 9, 10 УПК, должны соблюдаться условия ст. 51 УК. Прекращение уголовного дела по этим основаниям допустимо, если лицо совершило деяние, содержащее признаки преступления, не представляющего большой общественной опасности, и если установлено, что его исправление и перевоспитание возможно без применения уголовного наказания.

Освобождение от уголовной ответственности с привлечением к административной ответственности допускается лишь по делам о преступлениях, за которые законом предусматривается наказание в виде лишения свободы на срок не свыше одного года либо другое более мягкое наказание.

Освобождение от уголовной ответственности с передачей материалов дела на рассмотрение товарищеского суда допускается лишь в случае, если лицо совершило деяние, содержащее признаки преступления впервые.

Освобождение от уголовной ответственности с передачей лица на поруки допускается, если оно чистосердечно раскаялось в совершенном деянии, содержащем признаки преступления, и от общественной организации или трудового коллектива поступило ходатайство о передаче им этого лица на поруки. Не может быть передано на поруки лицо, повторно совершившее умышленное деяние, содержащее признаки преступления, или ранее передававшееся на поруки.

Лицо, совершившее деяние, содержащее признаки преступления, и переданное на поруки, может быть привлечено к уголовной ответственности за это деяние, если оно в течение года не оправдало доверия трудового коллектива, нарушило свое обещание исправиться и не подчиняется правилам общежития или оставило работу с целью уклониться от общественного воздействия и если в связи с этим имеется решение общественной организации или трудового коллектива об отказе от поручительства.

О прекращении уголовного дела во всех случаях составляется мотивированное постановление с соблюдением требований ст.ст. 130 и 214 УПК.

Во вступительной части постановления указывается: наименование постановления; место и время его составления;

должность, специальное звание и фамилия лица, вынесшего постановление; наименование дела.

В описательной части постановления излагаются: обстоятельства дела, установленные во время расследования;

содержание и анализ собранных по делу доказательств; мотивировка принятого решения.

В резолютивной части постановления формулируются:

решение о прекращении уголовного дела с указанием конкретного законного основания, данных о лице, в отношении которого дело прекращается; решение об отмене меры пресечения, мер по обеспечению гражданского иска и возможной конфискации имущества; решение по вопросу о судьбе вещественных доказательств; о направлении копии постановления прокурору; об уведомлении лиц, привлекаемых к ответственности, заявителя, потерпевшего и гражданского истца о прекращении уголовного дела с указанием оснований прекращения и разъяснением права обжалования постановления.

В случае прекращения уголовного дела по реабилитирующему основанию в постановлении должна содержаться отметка о разъяснении лицу права требовать возмещения имущественного и морального вреда, причиненного незаконным задержанием, избранием меры пресечения в виде заключения под стражу, привлечении в качестве обвиняемого.

Для прекращения уголовного дела по основаниям, предусмотренным ст.ст. 7 — 10 УПК, необходимо согласие прокурора, осуществляющего надзор за предварительным расследованием данного дела. В верхней части постановления о прекращении уголовного дела прокурор удостоверяет свое согласие на прекращение дела подписью и гербовой печатью с указанием даты своего решения. Без такого согласия прокурора решение следователя не имеет юридического значения.

Если расследованием установлены факты, требующие применения мер общественного или дисциплинарного воздействия либо административного взыскания в отношении лица, привлекавшегося в качестве обвиняемого, или в отношении иных лиц, следователь, прекращая уголовное дело, доводит эти факты до сведения общественной организации, товарищеского суда, трудового коллектива или администрации предприятия, учреждения, организации для принятия соответствующих мер воздействия либо направляет материалы дела в суд для принятия мер административного взыскания (ч.2 ст. 214).

79. Обжалование в суд постановления о прекращении уголовного дела и рассмотрение судьей жалобы

Постановление следователя о прекращении дела может быть обжаловано прокурору в семидневный срок со дня получения письменного уведомления или копии постановления о прекращении дела.

Лицо, в отношении которого велось следствие, имеет право обжаловать это постановление в части, касающейся оснований и мотивов прекращения дела.

В случае прекращения дела вследствие смерти обвиняемого, его близкие родственники и общественные организации вправе в целях реабилитации умершего просить о доведении досудебного следствия до конца.

В случае обжалования постановления следователя о прекращении дела прокурор знакомится с делом и не позднее 30 дней со дня поступления жалобы отменяет постановление о прекращении дела и возобновляет досудебное следствие или оставляет жалобу без удовлетворения, о чем уведомляет лицо, подавшее жалобу (ст. 215 УПК).

В случае отказа прокурора отменить постановление о прекращении дела жалоба на такое постановление может быть подана лицом, интересов которого оно касается, или его представителем в районный (городской) суд по месту нахождения органа или работы должностного лица, вынесшего

постановление, в течение семи дней со дня получения уведомления прокурора об оставлении жалобы на это постановление без удовлетворения.

Жалоба на постановление следователя СУ УМВД, СУ СБУ, прокуратуры области, прокурора области о прекращений уголовного дела подается в таком же порядке соответственно в областной. Киевский городской суд (ст. 23 б5 У ПК).

Жалоба на постановление органа дознания, следователя, прокурора о прекращении уголовного дела рассматривается судьей единолично не позднее пяти дней, а в случае сложности дела — десяти дней со дня поступления прекращенного уголовного дела в суд.

Судья истребует дело, знакомится с ним, а в случае необходимости заслушивает пояснения лица, подавшего жалобу на постановление.

О времени рассмотрения жалобы судья уведомляет прокурора и подавшее жалобу лицо, которые вправе принять участие в ее рассмотрении и высказать свои доводы.

Рассмотрев жалобу, судья, в зависимости от того, были ли при прекращении дела выполнены требования закона, принимает одно из следующих решений:

1) оставляет жалобу без удовлетворения;

2) отменяет постановление о прекращении дела и возобновляет следствие или дознание.

Отменяя постановление о прекращении дела и возобновляя досудебное следствие или дознание, судья указывает, какие обстоятельства надлежит выяснить при проведении предварительного расследования.

Постановление судьи обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Копия постановления судьи посылается лицу, принявшему решение о прекращении дела, лицу, подавшему жалобу на постановление, и прокурору, отказавшему в возобновлении предварительного следствия.

80. Полномочия прокурора по осуществлению надзора за исполнением законов органами дознания и досудебного следствия

Полномочия прокурора по осуществлению надзора за исполнением законов органами дознания и досудебного следствия предусмотрены в ст. 227 УПК и в ст. 30 Закона Украины «О прокуратуре».

Осуществляя надзор, прокурор в пределах своей компетенции:

1) требует от органов дознания и досудебного следствия для проверки уголовные дела, документы, материалы и иные сведения о совершенных преступлениях, ходе дознания, до-судебного следствия и установления лиц, совершивших преступления; проверяет не реже одного раза в месяц исполнение требований закона о приеме, регистрации и разрешении заявлений и сообщений о совершенных или готовящихся преступлениях;

2) отменяет незаконные и необоснованные постановления следователей и лиц, производящих дознание;

3) дает письменные указания о расследовании преступлений, об избрании, изменении или отмене меры пресечения, квалификации преступления, производстве отдельных следственных действий и розыске лиц, совершивших преступления;

4) поручает органам дознания исполнение постановлений о задержании, приводе, заключении под стражу, производстве обыска, выемки, розыске лиц, совершивших преступление, выполнение других следственных действий, а также дает указания о принятии необходимых мер для раскрытия преступлений и обнаружения лиц, их совершивших, по делам, находящимся  в  производстве  прокурора  или  следователя прокуратуры;

5) участвует в производстве дознания и досудебного следствия и, в необходимых случаях, лично производит отдельные следственные действия или расследование в полном объеме по любому делу;

6) санкционирует производство обыска, отстранение обвиняемого от должности и другие действия следователя и органа дознания в случаях, предусмотренных УПК;

7) продлевает срок расследования и содержания под стражей в качестве меры пресечения в случаях и порядке, установленных УПК;

8) возвращает уголовные дела органам досудебного следствия со своими указаниями о производстве дополнительного расследования:

9) изымает от органа дознания и передает следователю любое дело, передает дело от одного органа досудебного следствия другому, а также от одного следователя другому в целях обеспечения наиболее полного и объективного расследования;

10) отстраняет лицо, производящее дознание, или следователя от дальнейшего ведения дознания или досудебного следствия, если ими допущено нарушение закона при расследовании дела;

11) возбуждает уголовные дела или отказывает в их возбуждении; прекращает либо приостанавливает производство по уголовным делам; дает согласие на прекращение уголовного дела следователем или органом дознания в тех случаях, когда это предусмотрено УПК; утверждает обвинительные заключения (постановления); направляет уголовные дела в суд.

Указания прокурора органам дознания и досудебного следствия в связи с возбуждением и расследованием ими уголовных дел, данные в порядке, предусмотренном УПК, являются для этих органов обязательными. Обжалование полученных указаний вышестоящему прокурору не приостанавливает их исполнение, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 114УПК.

Прокурор принимает меры к тому, чтобы органы дознания и досудебного следствия

1) соблюдали предусмотренный законом порядок возбуждения уголовных дел, расследования деяний, содержащих признаки преступления, проведения оперативно-розыскных мероприятий, применения технических средств, прекращения дел, а также сроки производства следствия и содержания под стражей;

2) при расследовании преступлений неукоснительно исполняли требования закона о всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств, выясняли обстоятельства, которые уличают или оправдывают обвиняемого, а также смягчают и отягчают его ответственность;

3) выявляли причины совершения преступлений и способствующие этому условия, принимали меры к их устранению.

Прокурор имеет право в необходимых случаях поручать руководителям органов досудебного следствия, дознания, внутренних дел, службы безопасности проведение в подведомственных им подразделениях проверок с целью устранения нарушений закона и обеспечения полного раскрытия деяний, содержащих признаки преступления.

81. Понятие и значение стадии предания суду. Решения и порядок их принятия в стадии предания суду

С момента поступления уголовного дела с обвинительным заключением в суд начинается новая стадия уголовного процесса — предание суду.

Сущность стадии предания суду заключается в том, что судья единолично, а в отдельных случаях суд коллегиально в распорядительном заседании изучает материалы дела и, не предрешая вопроса о виновности обвиняемого, определяет в установленном законом порядке, имеются ли достаточные основания для рассмотрения дела в судебном заседании.

Судья при наличии достаточных оснований для рассмотрения дела в судебном заседании, не предрешая вопроса о виновности, выносит постановление о предании обвиняемого суду.

По делам о преступлениях, за которые в качестве меры наказания может быть назначена смертная казнь, проводится распорядительное заседание суда. Уголовное дело в распорядительном заседании рассматривается в составе судьи и двух народных заседателей (ст. 238 УПК).

В стадии предания суду не решается вопрос о доказанности виновности обвиняемого. Этот вопрос может быть разрешен только в судебном разбирательстве на основании гласного, устного, непосредственного и состязательного рассмотрения дела.

Стадия предания суду занимает промежуточное положение между предварительным расследованием и судебным разбирательством и в силу такого положения вещей имеет специфические задачи: во-первых, судья или суд в распорядительном заседании должен определить, проведено ли предварительное расследование с соблюдением всех требований уго-ловно-процессуального закона; во-вторых, достаточно ли

собрано в отношении обвиняемого доказательств и может ли дело рассматриваться в судебном заседании.

Особенность стадии предания суду заключается в том, что по отношению к стадии предварительного расследования она является контролирующей, а по отношению к будущему судебному разбирательству — подготовительной.

Значение стадии предания суду:

1) в ней появляется новый участник процесса — подсудимый;

2) стадия является своего рода «процессуальным фильтром», не допуская в судебное разбирательство уголовные дела, которые расследованы неполно или по которым допущены существенные нарушения уголовно—процессуального закона. Такие дела из стадии предания суду возвращаются для дополнительного расследования;

*   3) здесь определяются пределы будущего судебного разбирательства: судить подсудимого можно только по тому обвинению, по которому он предан суду;

4) она обеспечивает подготовку всех необходимых условий для правильной организации и успешного проведения судебного заседания.

В стадии предания суду решаются две группы вопросов:

1) связанные с проверкой материалов предварительного расследования и с определением наличия оснований для предания обвиняемого суду (ст. 242 УПК);

2) связанные с подготовкой дела к рассмотрению в судебном заседании (ст. 353 УПК).

Рассмотрев уголовное дело, судья единолично или суд в распорядительном заседании принимают одно из следующих решений:

1. О предании обвиняемого суду. При наличии достаточных оснований для рассмотрения дела в судебном заседании суд, не предрешая вопроса о виновности, выносит определение, а судья — постановление о предании обвиняемого суду. В случае предания обвиняемого суду суд в распорядительном заседании или судья единолично может исключить из обвинительного заключения отдельные пункты обвинения или применить уголовный закон о менее тяжком

преступлении, не изменяя при этом формулировки обвинения (ст. 245 УПК).

2. О возвращении дела на дополнительное расследование. Суд в распорядительном заседании или судья единолично возвращают дело на дополнительное расследование в случаях:

•существенной неполноты или неправильности произведенного дознания или досудебного следствия, которые не могут быть устранены в судебном заседании;

•существенного нарушения требований уголовно—процессуального закона;

•наличия в деле оснований для предъявления привлеченному к ответственности лицу обвинения, которое ему до этого не было предъявлено;

•наличия оснований для привлечения к уголовной ответственности других лиц, если раздельное рассмотрение дела о них невозможно;

•неправильного разъединения или объединения дел. При возвращении дела на дополнительное расследование суд обязан указать в определении, а судья в постановлении, какие именно обстоятельства должны быть выяснены при дополнительном расследовании и какие следственные действия при этом должны быть произведены.

Возвращая дело на дополнительное расследование, суд обязан разрешить вопрос о мере пресечения в отношении обвиняемого.

3. О приостановлении производства по делу. Если при разрешении вопроса о предании суду выяснится, что обвиняемый скрылся и местопребывание его неизвестно, судья или суд в распорядительном заседании выносят постановление или определение о приостановлении производства по делу до розыска обвиняемого.

В случае удостоверенного врачом, работающим в лечебном учреждении, тяжелого заболевания обвиняемого, исключающего возможность его участия в судебном заседании, судья или суд в распорядительном заседании выносит постановление или определение о приостановлении производства по делу до выздоровления обвиняемого.

4. О направлении дела по подсудности. Если судья или суд в распорядительном заседании установит, что дело неподсудно данному суду, он выносит постановление или определение о направлении дела по подсудности.

5. О прекращении дела. При наличии обстоятельств, предусмотренных ст. 6, ч. 1 ст. 7, ст.ст. 7', 72, 8, 9 и 10 УПК, суд в распорядительном заседании или судья единолично прекращает дело. При этом суд отменяет примененные меры пресечения, меры к обеспечению гражданского иска и конфискации имущества, а также решает вопрос о вещественных доказательствах, в частности о деньгах, ценностях и других вещах, нажитых преступным путем.

Копия определения (постановления) о прекращении дела немедленно вручается обвиняемому, потерпевшему и направляется прокурору.

В случае необходимости изменения меры пресечения суд в определении, а судья — в постановлении обязан мотивировать принятое по этому вопросу решение.

Определения распорядительного заседания выносятся в совещательной комнате.

Уголовное дело должно быть рассмотрено единолично судьей или судом в распорядительном заседании не позднее пяти суток, а в случаях сложности дела — не позднее десяти суток со дня его поступления в суд (ст. 241 УПК).

Копия обвинительного заключения и повестка о вызове в суд вручаются подсудимому под расписку не позднее чем за трое суток до дня рассмотрения дела в суде.

Если при разрешении вопроса о предании суду изменено обвинительное заключение или список лиц, подлежащих вызову в суд, то подсудимому вручается и копия определения суда или постановления судьи.

Если указанные документы составлены на языке, которым не владеет подсудимый, они вручаются подсудимому переведенными на его родной язык, или другой язык, которым он владеет.

Все другие лица уведомляются о дне рассмотрения дела в суде в тот же срок.

Свидетели, эксперты, переводчики вызываются в суд повесткой.

Если подсудимый несовершеннолетний, то копия обвинительного заключения вручается ему и его законному представителю.

После предания обвиняемого суду судья обязан обеспечить прокурору, общественному обвинителю, подсудимому, его защитнику, общественному защитнику, потерпевшему, гражданскому истцу и их представителям, если они об этом заявят ходатайство, возможность ознакомиться с материалами дела, а гражданскому ответчику и его представителю — с материалами, касающимися гражданского иска. Указанные лица имеют право делать из материалов необходимые выписки.

Дело должно быть назначено к рассмотрению в суде не позднее десяти суток, а в случаях сложности дела — не позднее двадцати суток со дня поступления его в суд.

82. Сущность, задачи и значение стадии судебного разбирательства. Структура судебного разбирательства

После предания суду начинается новая стадия уголовного процесса — судебное разбирательство.

Судебное разбирательство — центральная стадия уголовного процесса. В этой стадии дело разрешается по существу. Суд на основании исследования собранных по делу доказательств в судебном заседании выносит приговор — процессуальный акт, которым подсудимый признается либо виновным в совершении преступления и ему назначается уголовное наказание, либо невиновным.

Вопрос о виновности и наказании — это основной вопрос судебного разбирательства. Остальные вопросы: о гражданском иске, судьбе вещественных доказательств, судебных издержках, мере пресечения — являются производными. Их решение зависит от вывода суда о виновности либо невиновности лица.

. Судебное разбирательство не сводится к проверке материалов предварительного расследования. Оно состоит в новом исследовании всех собранных ранее и вновь представленных доказательств в условиях гласности, при активном учартии обвинителя, подсудимого, его защитника, а также потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и их представителей. Суд основывает свои выводы лишь на тех доказательствах, которые были получены в судебном заседании. Такое построение судебного разбирательства позволяет суду наиболее полно обеспечить выполнение задач уголовного судопроизводства, доказать общественную опасность совершенного деяния, выявить причины и условия его свершения и максимально гарантировать права и законные интересы участвующих в деле лиц.

Все предшествующие судебному разбирательству стадии уголовного процесса обеспечивают его успешное проведение, все последующие — проверку законности и обоснованности принятых в нем решений и их исполнение.

Значение судебного разбирательства заключается в том, что в этой стадии достигаются цели и выполняются задачи уголовного судопроизводства (ст. 2 УПК) в конкретном деле;

обеспечиваются права и законные интересы участвующих в деле лиц; оказывается воспитательное воздействие как на участников судебного разбирательства, так и на других граждан.

Судебное разбирательство представляет собой систему последовательно совершаемых действий суда и участников •процесса. В рамках такой системы уголовно процессуальный закон выделяет структурные элементы судебного разбирательства:

1. Подготовительная часть судебного разбирательства.

В этой части открывается судебное заседание, проверяется явка участников судебного разбирательства и решается вопрос о возможности рассмотрения дела в случае неявки кого-либо из них, разъясняются права и обязанности участников судебного разбирательства, оглашается состав суда и разъясняется право отвода, а также рассматриваются и разрешаются заявленные участниками процесса ходатайства. В подготовительной части судебного разбирательства свидетели удаляются из зала судебного заседания.

2. Судебное следствие.

Это основная часть судебного разбирательства, сущность которой состоит в исследовании судом с участием сторон всех обстоятельств дела, всех доказательств, собранных как органами предварительного расследования, так и истребованных судом по собственной инициативе либо по ходатайствам участников судебного разбирательства.

По окончании подготовительных действий председательствующий объявляет о начале судебного следствия. Судебное следствие начинается с чтения обвинительного заключения, а если обвинительное заключение было изменено — также и определения распорядительного заседания суда или постановления судьи, по дееам, указанным в ч. 1 ст. 27 УПК, — с оглашения заявления потерпевшего, а по делам о преступлениях, перечисленных в ст. 425 УПК, — с постановления судьи о возбуждении уголовного дела и предании правонарушителя суду. Если по делу заявлен гражданский иск, оглашается также исковое заявление.

После оглашения этих документов, председательствующий разъясняет подсудимому, а если подсудимых несколько, — каждому из них, сущность обвинения и спрашивает, понятно ли им обвинение, признают ли они себя виновными и желают ли давать показания. Если по делу заявлен гражданский иск, председательствующий спрашивает подсудимого и гражданского ответчика, признают ли они иск.

После выяснения вопроса, признает ли подсудимый себя виновным и желает ли давать суду показания, председательствующий выясняет мнение участников судебного разбирательства о том, в какой последовательности надлежит допрашивать подсудимых, потерпевших, свидетелей, экспертов и производить другие следственные действия.

Порядок исследования дела устанавливается определением суда или постановлением судьи, которое заносится в протокол.

Судебное следствие производится судом в полном объеме, независимо от признания подсудимым предъявленных ему обвинений.

После рассмотрения судом всех доказательств, имеющихся в деле, председательствующий опрашивает участников судебного разбирательства, желают ли они дополнить судебное следствие и чем именно. В случаях заявления ходатайств, суд их обсуждает и разрешает, о чем выносит определение, а судья — постановление. После разрешения ходатайств и выполнения дополнительных действий председательствующий объявляет судебное следствие законченным.

3. Судебные прения.

По окончании судебного следствия суд переходит к судебным прениям. Их сущность состоит в речах государственного обвинителя, общественного обвинителя, потерпевшего и его представителя по делам частного обвинения, гражданского истца и гражданского ответчика или их представителей, защитника, общественного защитника, а при отсутствии защитника — самого подсудимого.

В этой части судебного разбирательства его участники подводят итог судебному следствию, оценивают собранные и исследованные по делу доказательства, обосновывают свою позицию по делу с учетом выполняемой функции. В своих речах участники судебных прений вправе ссылаться только на те доказательства, которые были исследованы в судебном заседании.

Суд не вправе ограничивать продолжительность судебных прений и выступления их участников определенным временем. Однако председательствующий вправе останавливать участников судебных прений в тех случаях, когда они в .своих речах выходят за пределы рассматриваемого дела.

По окончании речей участники судебных прений имеют право обмениваться репликами. Право последней реплики принадлежит защитнику, а если его нет — подсудимому.

4. Последнее слово подсудимого.

После речи защитника или подсудимого председательствующий объявляет судебные прения законченными и предоставляет подсудимому последнее слово.

Суд не вправе ограничивать продолжительность последнего слова подсудимого определенным временем.

Задавать вопросы подсудимому во время его последнего слова не разрешается. Если подсудимый в последнем слове сообщит о новых обстоятельствах, имеющих существенное значение для дела, суд по своей инициативе, а также по ходатайству прокурора или других участников судебного разбирательства возобновляет судебное следствие.

По окончании возобновленного судебного следствия суд открывает судебные прения по поводу дополнительно исследованных . обстоятельств и предоставляет последнее слово подсудимому.

5. Постановление приговора.

После последнего слова подсудимого суд немедленно удаляется в совещательную комнату для постановления приговора, о чем председательствующий объявляет присутствующим в зале судебного заседания.

83. Пределы судебного разбирательства. Возбуждение судом уголовного дела по новому обвинению и в отношении нового лица

Суд рассматривает и разрешает уголовное дело только в отношении обвиняемых и только по тому обвинению, по которому они преданы суду (ст. 275 УПК). Пределы рассмотрения дела в суде ограничиваются обвинительным заключением, а по делам частного обвинения — жалобой потерпевшего. Поскольку обвинение может быть изменено в стадии предания суду (ч.2 ст. 245 УПК), то пределы судебного разбирательства окончательно определяются в постановлении (определении) о предании обвиняемого суду.

Четкое определение законом пределов судебного разбирательства обеспечивает целенаправленность в деятельности суда, гарантирует подсудимому осуществление им права на защиту,   исключает   возможность   его   осуждения   за преступление, в совершении которого он не обвинялся, а также осуждения лиц, которые не были преданы суду.

Вместе с тем закон предусматривает возможность изменения обвинения во время судебного разбирательства. В соответствии с ч. 1 ст. 277 УПК изменение обвинения в суде допускается, если этим не ухудшается положение подсудимого и не нарушается его право на защиту.

Нарушение права подсудимого на защиту в результате изменения обвинения имеет место в случаях:

1) когда обвинение изменяется судом на более тяжкое;

2) когда обвинение, по которому обвиняемый предан суду, изменяется на другое, не являющееся более тяжким, однако существенно отличающееся от первоначального по фактическим обстоятельствам.

В этих случаях положение подсудимого ухудшается, а также нарушается его право на защиту, поскольку предъявленное ему обвинение изменяется по своей сути, по нему он раньше не допрашивался и против него не защищался.

Положение подсудимого не ухудшается, когда суд:

•исключает из предъявленного обвинения отдельные эпизоды, которые не нашли подтверждения в судебном заседании;

•исключает из обвинения отдельные составы преступлений, а также обстоятельства, отягчающие ответственность;

•уменьшает размер и тяжесть причиненного преступлением вреда;

•изменяет формулировку обвинения и его юридическую квалификацию на новое обвинение, являющееся менее тяжким и по фактическим обстоятельствам существенно не отличающееся от первоначального.

Если изменение первоначального обвинения не влечет за собой применения статьи уголовного закона с более тяжкой санкцией и не связано с существенным изменением обвинения по фактическим обстоятельствам, суд продолжает рассмотрение дела и выносит приговор.

Если изменение обвинения влечет за собой нарушение права подсудимого на защиту, суд направляет дело для нового досудебного следствия.

Нарушением пределов судебного разбирательства считаются такие действия суда, когда он возвращается к более тяжкой квалификации обвинения, которую суд в распорядительном заседании или судья единолично во время предания обвиняемого суду изменил на менее тяжкую. Аналогично расценивается судебной практикой и возвращение к более тяжкому обвинению, которое было предъявлено обвиняемому следователем и впоследствии изменено прокурором при утверждении обвинительного заключения на менее тяжкое.

Если данные судебного следствия указывают, что подсудимый совершил еще и иное преступление, по которому обвинение не было ему предъявлено, суд, не приостанавливая рассмотрения дела, выносит определение, а судья — постановление о возбуждении уголовного дела по новому обвинению и направляет свое определение, а судья — постановление и необходимые материалы для производства дознания или досудебного следствия в общем порядке.

В тех случаях, когда новое обвинение тесно связано с первоначальным и раздельное рассмотрение их невозможно, все дело возвращается для дополнительного расследования. В связи с новым обвинением суд может изменить или избрать меру пресечения в отношении подсудимого.

После дополнительного расследования дело направляется в

суд в общем порядке.

Определение суда или постановление судьи о возбуждении дела по новому обвинению обжалованию не подлежит, но прокурор может внести на него частное представление (ст. 276 УПК).

Возбуждение судом уголовного дела в отношении нового лица возможно в случаях:

1) установления во время судебного следствия факта совершения преступления лицом, которое не привлечено к уголовной ответственности;

2) установления факта дачи свидетелем и потерпевшим заведомо ложных показаний, экспертом — заведомо ложного заключения, переводчиком — заведомо неправильного перевода.

Суд, установив во время судебного следствия, что преступление совершено каким-либо лицом, не привлеченным к уголовной ответственности, выслушивает мнение прокурора, если он участвует в деле, и выносит мотивированное определение, а судья — постановление о возбуждении в отношении этого лица уголовного дела. Это определение (постановление) суд (судья) оглашает в судебном заседании и направляет прокурору для производства досудебного следствия.

Если дело, возбужденное в отношении других лиц, тесно связано с рассматриваемым делом и раздельное рассмотрение этих дел невозможно, суд направляет все производство по делу для проведения досудебного следствия или дознания. Суд имеет право избрать меру пресечения к лицу, в отношении которого возбуждено уголовное дело.

Уголовное дело в отношении свидетеля, потерпевшего, эксперта или переводчика за заведомо ложные показания, заключение или неправильный перевод возбуждается одновременно с постановлением приговора (ст. 279 УПК).

84. Основания постановления приговора, его виды, содержание и форма

Уголовно-процессуальный закон предусматривает два вида приговоров — обвинительный и оправдательный (ст. 327 УПК). В тех случаях, когда во время судебного разбирательства факт преступления и вина подсудимого в его совершении нашли свое подтверждение, суд постановляет обвинительный приговор.

Обвинительный приговор может быть нескольких видов:

1) с назначением осужденному наказания;

2) без назначения наказания;

3) с освобождением осужденного от наказания;

4) с отсрочкой исполнения приговора.

Наиболее распространенным в судебной практике является первый вид обвинительного приговора — с назначением наказания и его последующим отбыванием. Обвинительный приговор без назначения наказания может быть вынесен в случаях, когда на момент рассмотрения дела в суде деяние потеряло общественную опасность либо лицо, которое его совершило, перестало быть общественно опасным (ч. 3 ст. 327 УПК)

Если во время судебного разбирательства дела будет установлено, что на момент его проведения истекли сроки давности привлечения подсудимого к уголовной ответственности (п. 3 ч. 1 ст. 6 УПК), принят закон об амнистии, который устраняет применение наказания за совершенное деяние, а также издан акт о помиловании подсудимого (п. 4 ч. 1 ст. 6 УПК), суд обязан довести рассмотрение дела до конца и вынести обвинительный приговор с освобождением осужденного от наказания (ч. 2 ст. 6 УПК).

Признав подсудимого виновным в совершении преступления и назначив ему наказание в виде лишения свободы, суд при наличии условий, предусмотренных в статье 46" Уголовного кодекса, может предоставить осужденному отсрочку исполнения приговора, освободив его от отбывания наказания.

Обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, если в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления доказана. Все сомнения относительно доказанности обвинения, если их невозможно устранить, должны толковаться в пользу подсудимого.

Оправдательный приговор постановляется, если:

1) не установлено событие преступления;

2) в деянии лица нет состава преступления;

3) не доказано участие подсудимого в совершении преступления (ч. 4 ст. 327 УПК).

Оправдание подсудимого по любому из перечисленных оснований порождает одинаковые юридические последствия — именем государства он признается невиновным в совершении преступления и полностью реабилитируется. Однако разные основания оправдания по- разному влияют на судьбу гражданского иска. При оправдании подсудимого вследствие недоказанности его участия в совершении преступления либо при отсутствии события преступления суд отказывает в гражданском иске.

Оправдание подсудимого за отсутствием в его действия состава преступления влечет за собой оставление иска без рассмотрения (ст. 328 УПК) и не лишает права гражданского ист-' па предъявить иск в порядке гражданского судопроизводства.

Если при постановлении оправдательного приговора за недоказанностью участия подсудимого в совершении преступления лицо, совершившее это преступление, остается невыясненным, суд после вступления приговора в законную силу выносит определение о направлении дела прокурору для принятия мер по установлению лица, виновного в совершении этого преступления.

Приговор состоит из трех частей — вступительной, Мотивировочной и резолютивной.

Во вводной части приговора указывается, что он постановлен именем Украины, указывается наименование суда, выносящего приговор, место и время постановления приговора, состав суда, секретарь, участники судебного разбирательства, переводчик, если он принимал участие в судебном заседании, фамилия, имя и отчество подсудимого, год, месяц и день его рождения, место рождения и ме-. сто жительства, занятие, образование, семейное положение и другие сведения о личности подсудимого, имеющие значение для дела, и уголовный закон, предусматривающий преступление, в совершении которого обвиняется подсудимый (ст. 333 УПК).

Содержание мотивировочной части приговора зависит от его вида — обвинительного или оправдательного.

Мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать формулировку обвинения, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа совершения и последствий преступления, формы вины и мотивов преступления. В этой части приговора приводятся обстоятельства, определяющие степень виновности, и доказательства, на которых основывается вывод суда в отношении каждого подсудимого, с указанием мотивов, по которым суд отвергает другие доказательства; обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность; мотивы изменения обвинения; в случае признания части обвинения необоснованной — основания для этого.

Суд обязан также мотивировать назначение наказания в виде лишения свободы, если санкция уголовного закона предусматривает и другие наказания, не связанные с лишением свободы; применение условного осуждения; применение условного осуждения к лишению свободы с обязательным привлечением осужденного к труду; назначение наказания ниже низшего предела, предусмотренного уголовным законом за данное преступление, переход к другому — более мягкому наказанию; назначение наказания в виде направления в воспитательно-трудовой профилакторий; разрешение вопросов, связанных с отсрочкой исполнения приговора в соответствии со ст. 46' УК Украины;

освобождение подсудимого от наказания.

Если суд решит признать подсудимого особо опасным рецидивистом, в мотивировочной части приговора указываются основания такого решения и делается ссылка на ст. 26 Уголовного кодекса Украины.

В мотивировочной части обвинительного приговора суд в случаях, предусмотренных ч. ч.7 и 8 ст. 25 УК Украины, обязан привести мотивы применения к осужденному к лишению свободы определенного вида исправительно-трудовой или воспитательно-трудовой колонии либо назначения ему лишения свободы в виде заключения в тюрьме.

Если суд в соответствии со ст. 14 У К Украины признает необходимым применить в отношении подсудимого принудительное лечение или установить над ним попечительство, в мотивировочной части приговора указываются мотивы такого решения.

При наличии ходатайств общественных организаций или трудовых коллективов об условном осуждении и о передаче им подсудимого для перевоспитания и исправления суд в мотивировочной части приговора указывает мотивы удовлетворения или отклонения этих ходатайств, а при отсутствии таких ходатайств.— мотивы возложения да определенный трудовой коллектив или лицо, с их согласия, обязанности по наблюдению за условно осужденным и проведению с ним воспитательной работы.

Мотивировочная часть оправдательного приговора должна содержать формулировку обвинения, предъявленного подсудимому и признанного судом недоказанным, а также основания для оправдания подсудимого с указанием мотивов, по которым суд отвергает доказательства обвинения. Не допускается включение в приговор формулировок, ставящих под сомнение невиновность оправданного. Эта часть оправдательного приговора должна содержать также мотивы отклонения гражданского иска или оставления его без рассмотрения.

Надлежащая мотивировка приговора делает его понятным и убедительным, что имеет значение для достижения целей и задач правосудия.

Резолютивная часть обвинительного приговора содержит решения о виновности подсудимого, наказании и о других вопросах, которые решаются судом в совещательной комнате. В ней указывается: фамилия, имя и отчество осужденного;

уголовный закон, по которому он признан виновным; наказание, назначенное подсудимому по каждому из обвинений, которые признаны судом доказанными; окончательная мера наказания, избранная судом, и другие сведения в соответствии со ст. 385 УПК.

В резолютивной части оправдательного приговора указывается: фамилия, имя и отчество оправданного; указывается, что подсудимый в предъявленном обвинении признан невиновным и по суду оправданным; отмене меры пресечения, об отмене мер к обеспечению гражданского иска и возможной конфискации имущества, о вещественных доказательствах, судебных издержках и о порядке и сроке обжалования приговора.

85. Сущность и основные черты кассационного производства

Согласно ст. 323 УПК Украины приговор суда должен быть законным и обоснованным. Приговор, не отвечающий этим требованиям, подлежит отмене или изменению. Целям обнаружения и устранения допущенных и предотвращения возможных в будущем судебных ошибок и нарушений закона служит проверочная стадия — кассационного производства.

Кассационное производство — это стадия уголовного процесса, в которой суд второй инстанции на основании кассационной жалобы участников процесса или кассационного представления прокурора в пределах имеющихся в деле и дополнительно представленных материалов проверяет законность и обоснованность приговоров, определений суда первой инстанции и постановлений судьи, не вступивших в законную силу.

Таким образом, сущность кассационного производства состоит в пересмотре приговоров, определений и постановлений суда первой инстанции, не вступивших в законную силу.

Основные черты кассационного производства:

1. Свобода кассационного обжалования.

Любой приговор суда (за исключением приговоров Верховного Суда Украины) может быть обжалован участниками процесса. Закон не предусматривает каких-либо требований к содержанию и форме кассационной жалобы, чем достигается простота обжалования. Кассационная жалоба может быть подана как в суд, который вынес приговор, так и в суд кассационной инстанции.

2. Одновременная проверка существа и формы приговора.

Судить о законности и обоснованности приговора можно только тогда, когда будет проверена вся предшествующая процессуальная деятельность не только с точки зрения соблюдения процессуальной формы, но и разрешения дела по существу.

Пересмотр приговоров построен таким образом, что суд кассационной инстанции не ограничен проверкой правильности применения в ходе расследования и рассмотрения дела норм материального и процессуального права, а изучает, сопоставляет и оценивает все доказательства по делу с тем, чтобы установить, насколько выводы нижестоящего суда обоснованы материалами дела, насколько эти выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

3. Ревизионное начало кассационного производства. Суд кассационной инстанции не связан доводами кассационной жалобы или представления, а проверяет уголовное дело в полном объеме и в отношении всех осужденных, в том числе и тех, которые жалоб не подали и в отношении которых не принесено кассационное представление.

4. Возможность представления в кассационную инстанцию новых (дополнительных) материалов, когда эти материалы могут иметь значение для разрешения вопроса об изменении или отмене приговора.

5. Запрет ухудшения положения осужденного при пересмотре дела по его жалобе.

Суд при рассмотрении дела в кассационном порядке может смягчить назначенное судом первой инстанции наказание или применить закон о менее тяжком преступлении, но не вправе усилить наказание, а равно применить закон о более тяжком преступлении.

Приговор может быть отменен в связи с необходимостью применения закона о более тяжком преступлении либо за мягкостью наказания лишь в случаях, когда по этим основаниям внесено представление прокурором или подана жалоба потерпевшим.

Оправдательный приговор может быть отменен в кассационном порядке не иначе как по представлению прокурора либо по жалобе потерпевшего, либо по жалобе лица, оправданного по суду.

6. Обязательность указаний кассационной инстанции для нижестоящего суда.

В случае отмены приговора и направления дела на новое рассмотрение суд кассационной инстанции указывает в определении, с какой стадии процесса должно повториться производство. Направляя дело на дополнительное расследование или на новое судебное рассмотрение, кассационная инстанция должна указать обстоятельства, которые надлежит выяснить, и те процессуальные действия, которые для этого следует выполнить.

86. Основания для отмены или изменения приговора (кассационные основания)

Отмена или изменение приговора в кассационном порядке мож