16141

Предпринимательское право в вопросах и ответах. Учебное пособие

Книга

Государство и право, юриспруденция и процессуальное право

Предпринимательское право в вопросах и ответах: Учебное пособие // Под ред. Н.А. Саниахметовой. 2000. Рецензент: к.ю.н доцент заведующий кафедрой правовых основ предпринимательства и финансового права Национальной юридической академии Укра...

Русский

2013-06-20

3.58 MB

5 чел.

Предпринимательское право в вопросах и ответах:

Учебное пособие // Под ред. Н.А. Саниахметовой. - X.: <Одиссей>, 2000. -

Рецензент:

к.ю.н-, доцент, заведующий кафедрой правовых основ

предпринимательства и финансового права Национальной

юридической академии Украины им. Я.Мудрого

ЗадыхайлоА .В.

Учебное пособие написано в форме вопросов и ответов. В нем

лаконично изложена информация по учебным дисциплинам

<Предпринимательское право>, <Правовые основы инвести-

ционной и внешнеэкономической деятельности>, <Контракт-

ное право> и <Банковское право>, разделенная, соответствен-

но, на четыре раздела.

Пособие предназначено для студентов, обучающихся в юри-

дических, экономических и иных учебных заведениях, работ-

ников государственных органов, практикующих юристов, а так-'

же предпринимателей.

Нормативно-правовые акты приводятся по состоянию на

1 октября 2000 г.

  Коллектив Авторов:

c Саниахметова Н.А.,

c Вишняков А.К.,

c Багрий-Шахматова Т.Л., и др.

Посвящается студентам

^      Предисловие

Представленное учебное пособие, написанное коллек-

тивом кафедры предпринимательского и коммерческого

права Одесской национальной юридической академии,

строится по принципу <вопрос - ответ>. Такое построе-

ние делает его удобным для студентов при подготовке к

экзаменам, а также для всех тех, кто изучает предприни-

мательское право.

Пособие может применяться при изучении общего учеб-

ного курса <Предпринимательское право>, а также спе-

циальных курсов <Правовые основы внешнеэкономиче-

ской и инвестиционной деятельности>, <Контрактное пра-

во> и <Банковское право>.

Вопросы и ответы разделены на четыре раздела, каж-

дый из которых соответствует учебной дисциплине. В пер-

вом разделе пособия изложена информация об основных

институтах предпринимательского права. Правовые ос-

новы внешнеэкономической и инвестиционной деятель-

ности являются предметом вопросов и ответов второго

раздела. Третий раздел посвящен внешнеэкономическим

договорам (контрактам). Банковское право в вопросах и

ответах изложено в четвертом разделе.

Такое построение учебного пособия обусловлено, в ча-

стности, системой учебных курсов, преподаваемых кол-

лективом авторов в Одесской национальной юридической

академии.

На каждый вопрос в книге дается лаконичный ответ

с использованием как законодательных, так и научных

определений основных категорий и понятий в сфере пред-

принимательского права.

Ввиду направленности на изложение основной инфор-

мации, пособие не претендует на полноту и исчерпываю-

щий анализ ряда важных и сложных проблем предпри-

нимательского права. Для достижения этой цели студен-

там необходимо обратиться к значительному массиву

законодательства о предпринимательстве и дополнитель-

ной литературе. Для облегчения поиска источников мож-

но воспользоваться списками нормативно-правовых ак-

тов и литературы по предпринимательскому праву, ко-

торые содержатся в практикуме по предприниматель-

скому праву, подготовленном коллективом кафедры

[Предпринимательское право Украины: Практикум //

Под общей ред. Н.А. Саниахметовой. - Харьков: <Одис-

сей>, 1999. - 416 с.].

Доктор юридических наук,

заведующая кафедрой пред-

принимательского и ком-

мерческого права Одесской

национальной юридической

академии

Саниахметова Н.А.

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ

ПРАВО

1. Понятие и виды предпринимательской

деятельности

Определение понятия предпринимательства имеет не

только важное теоретическое, но и практическое значение,

поскольку ряд норм законодательства применимы лишь

к такого рода деятельности. Особенную значимость это при-

обретает при применении императивных норм, в том чис-

ле регламентирующих санкции за нарушение законода-

тельства о предпринимательстве.

При определении понятия <предпринимательство> не-

обходимо исходить из теоретической экономической ос-

новы, объясняющей его сущность. Как справедливо отме-

чает немецкий ученый Петер Верхан, <трудно найти та-

кую же сложную и неоднозначную сферу деятельности,

как предпринимательство. В рыночном хозяйстве оно реа-

лизуется на перекрестке экономики, политики, техники,

юриспруденции, психологии и этики> [Верхан Петер X.

П?дприумець: його економ?чна функц?я та сусп?льно-

пол?тична в?дпов?дальн?сть. - Києв, 1994. - С. 5].

При определении теоретической основы предпринима-

тельства многие ведущие экономисты мира концентри-

руют внимание на предпринимательстве как процессе,

имеющем инновационный характер, происходящем по-

стоянно и целенаправленно. Такой подход к пониманию

предпринимательства представляется наиболее оправдан-

ным (в сравнении с другими объяснениями сущности и.

значимости предпринимательства), поскольку он позво-

ляет подчеркнуть динамику предпринимательства как дея-

тельности.

Развитие процесса научного осмысления предприни-

мательства прошло <три волны> развития теории пред-

принимательской функции. <Первая волна>, которая

возникла еще в XVIII в., была связана с концентрацией

внимания на несении предпринимателем риска (Р. Кан-

тильон, И. Тюнен, Г. Мангольдт, Ф. Найт). <Вторая вол-

на> в научном осмыслении предпринимательства связа-

на с выделением инновационности как его основной от-

личительной черты (И. Шумпетер). <Третья волна> свя-

зана с обоснованием полифункциональной модели

предпринимательства и отличается сосредоточением вни-

мания на особых личностных качествах предпринимате-

ля (Л. Мизек, Ф. Хайек, И. Кирцнер). Современный этап

развития теории предпринимательской функции относят

к <четвертой волне>, появление которой связывается с пе-

реносом акцента на управленческий аспект в анализе дей-

ствия предпринимателя, в том числе внутрифирменному

предпринимательству [Бусыгин А.В. Предприниматель-

ство. - М.: Инфра-М. 1998. - Сс. 13-15].

Предпринимательство в зарубежной экономической

литературе за последние несколько десятилетий тракто-

валось и в настоящее время понимается весьма многооб-

разно и обозначается и как <тип поведения>, и как <со-

зидательный акт>, и как <динамический процесс> и т.п.

Несмотря на привлекательность обозначения предпри-

нимательства как процесса, такие его определения вряд

ли могут практически служить определению конкрет-

ной деятельности в качестве предпринимательской, вви-

ду их общности и упущения ряда специфических черт

предпринимательства, позволяющих отличить его от дру-

гих видов деятельности.

Вполне понятно, что если опыт описаний и определе-

ний предпринимательства в развитых странах составля-

ет несколько десятилетий, то подобный опыт в отечест-

венной литературе и литературе других стран, осуществ-

ляющих трансформацию к рыночной экономике, состав-

ляет несколько лет. Однако здесь также существует мно-

жество различных определений понятия <предпринима-

тельство>, которые могут быть подразделены на легаль-

ные и научные.

Несмотря на существенные различия легальных и на-

учных определений, а также определений, предлагаемых

учеными-экономистами и учеными-юристами, все же

(в отличие от определений предпринимательства в зару-

бежной литературе) им свойственно единодушие в опре-

делении предпринимательства как деятельности.

Легальное определение понятия <предприниматель-

ство> дано в ст. 1 Закона Украины <О предприниматель-

стве>: предпринимательство - это непосредственная са-

мостоятельная, систематическая, на собственный риск дея-

тельность по производству продукции, выполнению работ,

оказанию услуг с целью получения прибыли, которая осу-

ществляется физическими и юридическим лицами, заре-

гистрированными как субъекты предпринимательской дея-

тельности в порядке, установленном законодательством.

Создание (учреждение) субъекта предпринимательской дея-

тельности - юридического лица, а также владение корпо-

ративными правами не является предпринимательской дея-

тельностью, кроме случаев, предусмотренных законодатель-

ством.

Может быть дано следующее научное определение ана-

лизируемого понятия: <Предпринимательская деятель-

ность - это нацеленная на получение прибыли экономи-

ческая деятельность по производству товаров, выполне-

нию работ, оказанию услуг, обладающая самостоятельным

и инициативным, творческим и инновационным, систе-

матическим и рисковым, правомерным и социально от-.

ветственным характером, осуществляемая легитимным

субъектом, несущим самостоятельную юридическую от-

ветственность>.

Определяющими для характеристики предпринима-

тельства является его классификация: 1) по критерию

предмета - на производственное и коммерческое; 2) по

критерию субъекта - на осуществляемое физическими

лицами и юридическими лицами.

7

2. Признаки предпринимательства

Можно выделить следующие основные признаки пред-

принимательской деятельности.

Первый признак предпринимательской деятельности -

ее инициативность и самостоятельность.

Инициативность и самостоятельность предпринима-

тельской деятельности выражается в двух основных нор-

мах Закона Украины <О предпринимательстве>: 1) пред-

приниматели имеют право без ограничений принимать

решения и осуществлять самостоятельно любую деятель-

ность, не противоречащую действующему законодатель-

ству (ст. 3). Это положение конкретизируется в принци-

пах предпринимательской деятельности (ст. 5); 2) вме-

шательство государственных органов в хозяйственную

деятельность предпринимателей не допускается, если оно

не затрагивает предусмотренные законодательством Ук-

раины права государственных органов по осуществлению

контроля за деятельностью предпринимателей (ст. 15).

Инициативность и самостоятельность - это ориенти-

рованная на действия природа самовыражения предпри-

нимателей. Предприниматели активно избирают инициа-

тиву. Они сознательно ставят себя в ситуацию, где они

персонально ответственны за успех или неудачу дела, и

считают, что успехи и препятствия находятся в пределах

их собственного контроля и влияния, поэтому они могут

воздействовать на результат своих действий. Это качест-

во сочетается с направленностью на проявление инициа-

тивы посредством мотивационного управления, стремле-

ния к персональной ответственности.

Второй признак предпринимательской деятельности -

творческий и инновационный характер, что проявляет-

ся в поиске новых возможностей, ориентации на нововве-

дения. Предприниматель действует и оценивается как не-

зависимый и в значительной степени полагающийся на

самого себя инноватор.

Третий признак предпринимательской деятельности -

систематичность (регулярность, профессиональность,

постоянство).

Четвертый признак предпринимательской деятельно-

сти - рисковый характер, т.е. возложение на предпри-

нимателя бремени предвидения неблагоприятных послед-

ствий (убытков) и принятие мер по их превенции либо

8

устранению, не связанных с виновным поведением пред-

принимателя.

Пятый признак - целевая направленность на получе-

ние прибыли.

Не следует смешивать цель предпринимательской дея-

тельности и результат такой целенаправленной деятель-

ности. Та или иная деятельность не может быть отнесена

к предпринимательской, если ее целью не является из-

влечение прибыли. Но если прибыль не получена, несмотря

на целевую направленность деятельности на ее достиже-

ние, то сам по себе этот факт не может служить основа-

нием для исключения ее из числа предпринимательской.

Следовательно, определяющим является наличие именно

цели получения прибыли, а не достижение ее получения

на любом этапе этой комплексной деятельности. Нали-

чие цели извлечения прибыли не исключает возможно-

сти недостижения этой цели в предпринимательской дея-

тельности (как и в любой другой целенаправленной дея-

тельности) и, даже, напротив, получения противоположного

результата (убытки, банкротство).

Таким образом, цель извлечения прибыли является не-

обходимым признаком предпринимательской деятельно-

сти. Однако это не должно вести к ее преувеличению и

обозначению в качестве основного (главного) признака.

Представляется неправильным как отрицание цели из-

влечения прибыли в качестве необходимого признака, так

и, напротив, ее преувеличение, поскольку все признаки

предпринимательской деятельности имеют в равной сте-

пени сущностное значение для определения его понятия.

Правильным представляется обозначение цели извле-

чения прибыли в качестве основной, но не единственной

цели.

Шестой признак - самостоятельная юридическая от-

ветственность.

Седьмой признак предпринимательской деятельности -

социально ответственный характер.

Хотя социальная ответственность имеет различное со-

держание и формы для отдельных отраслей и субъектов

предпринимательства, основные обязательства существу-

ют для всех предпринимателей - это обязательства пред-

принимателей по отношению к обществу, которые рас-

пространяются на многие сферы.

Можно отметить следующие основные требования со-

циальной ответственности предпринимателей в современ-

ном обществе:

требование повышения эффективности деятельности

предпринимателей (быть более эффективным и прогрес-

сивным, производить лучшие товары и услуги, гарантиро-

вать качество потребительских товаров, сводить к мини-

муму вред, причиняемый общественному благосостоянию

вследствие несоблюдения этических правил);

требование более полной ответственности юридических

лиц - субъектов предпринимательской деятельности пе-

ред заинтересованными группами лиц (например, акцио-

нерами, работниками) и создание корпоративной демо-

кратии;

требование возложения предпринимателями на себя

большей ответственности за благосостояние всего обще-

ства;

требование большей позитивной роли предпринимате-

лей в защите окружающей среды.

Ни один из признаков предпринимательской деятель-

ности не является ни главенствующим, ни единственным.

Все они в равной степени важны для научного определе-

ния предпринимательства, но только в совокупности спо-

собны ее определить.

Таким образом, признаками предпринимательской дея-

тельности являются:

1) инициативность и самостоятельность - предпри-

ниматель имеет право без ограничений принимать реше-

ния и осуществлять самостоятельно любую деятельность,

не противоречащую законодательству;

2) творческий и инновационный характер - поиск

новых возможностей, ориентация на нововведения;

3) систематичность - регулярность, профессиональ-

ность, постоянный характер;

4) рисковый характер - возложение на предприни-

мателя бремени предвидения неблагоприятных последст-

вий и применения мер по их превенции и устранению;

5) целевая направленность на получение прибыли,

максимизация которой является основной целью деятель-

ности;

6) самостоятельная юридическая ответственность;

7) социально ответственный характер.

10

3. Понятие предпринимательского права

В понимании сущности предпринимательского права

нет единства среди ученых. Можно выделить две основ-

ные существующие в науке позиции по этому вопросу.

Одна из них может быть обозначена кратко следую-

щим образом: <Предпринимательское право - самостоя-

тельная отрасль права>. Ее отстаивает В.В. Лаптев. Ос-

новные положения этой точки зрения следующие:

предпринимательское право - это хозяйственное пра-

во рыночной экономики, определяющее порядок ведения

предпринимательской деятельности, регулирующее отно-

шения, связанные с ее осуществлением. Трактовка пред-

принимательского (торгового, коммерческого) права в ка-

честве самостоятельной области правового регулирования

обосновывается двумя аргументами: а) возможностью соз-

дать правовые условия для развития предприниматель-

ства, четко и всесторонне определить в законодательстве

правовые принципы, нормы и институты предпринима-

тельской деятельности; б) необходимостью обеспечения

сочетания частных и публичных интересов;

предпринимательское право как отрасль права харак-

теризуется своими принципами, предметом, субъектами и

методами регулирования;

предпринимательское право понимается в четырех зна-

чениях: как отрасль права, отрасль законодательства, на-

учная дисциплина, предмет преподавания (учебная дис-

циплина);

предпринимательское право регулирует отношения как

по горизонтали, так и по вертикали.

Другая основная позиция по вопросу о природе пред-

принимательского права - это отрицание его самостоя-

тельности как отрасли права. Ее представителями явля-

ются, например. В, Селиванов, В.Ф. Попондопуло, 9.Г. Пли-

ев и др. Основные положения этой позиции следующие:

1) предпринимательское право - не самостоятельная

отрасль права, а составная (специальная) часть граждан-

ского права, включающая совокупность общих и специ-

альных норм частного (гражданского) права;

2) предпринимательское право не имеет своих прин-

ципов, а основывается на общих гражданско-правовых

принципах;

11

3) регулирует только отношения по горизонтали, т.е.

отношения между субъектами предпринимательской дея-

тельности.

Следует также отметить и существующее в литературе

мнение, что предпринимательское право является важней-

шей составной частью хозяйственного права, которое обра-

зует законодательную основу функционирования предпри-

нимателей и развития предпринимательства (Ершова И.В.,

Иванова Т.М. Предпринимательское право. М., - Юриспру-

денция.- 2000>.

Отношения в сфере предпринимательства регламенти-

руются нормами различной отраслевой принадлежности,

следовательно, можно сделать вывод о комплексном ха-

рактере регулирования отношений в сфере предпринима-

тельства и, соответственно, комплексном характере пред-

принимательского права как отрасли права.

Государство способствует развитию отношений в сфе-

ре предпринимательства путем осуществления государ-

ственного регулирования предпринимательской деятель-

ности. Поэтому в регулировании отношений в сфере пред-

принимательства определенное место занимают нормы

публичного права (в том числе нормы административно-

го, финансового права), устанавливающие административ-

но-правовые методы. С другой стороны, в этой сфере об-

щественных отношений широко используются товарно-

денежные механизмы, поэтому значительная роль в их

регулировании принадлежит гражданско-правовым нор-

мам. Те или иные нормы могут преобладать при регули-

ровании отдельных отношений в сфере предприниматель-

ства, но в целом эти отношения регламентируются нор-

мами различной отраслевой принадлежности, которые

взаимодействуют друг с другом.

Предпринимательское право отличается от основных от-

раслей права тем, что это комплексная отрасль, в которой

согласуются нормы различных отраслей права в целях их

совместного применения в сфере предпринимательства.

Самостоятельность и единство предпринимательского

права как отрасли права (комплекса разнообразных норм,

регулирующих складывающиеся в сфере предпринима-

тельства отношения) обусловлено его единой целенаправ-

ленностью на обеспечение реализации конституционного

права на предпринимательскую деятельность. Такое функ-

циональное единство предпринимательского права мож-

но считать его системообразующим признаком.

12

Предпринимательское право как отрасль права - со-

вокупность правовых норм, которая регулирует общест-

венные отношения, возникающие в процессе реализации

конституционного права на предпринимательскую дея-

тельность.

Предпринимательское право как отрасль науки - со-

вокупность научных знаний о предпринимательском пра-

ве, предпринимательском законодательстве и практике

его применения.

4. Понятие и система законодательства

о предпринимательстве

В законодательстве о предпринимательстве как само-

стоятельной отрасли законодательства Украины можно

выделить 3 блока нормативно-правовых актов: 1) Кон-

ституция Украины, содержащая нормы о предпринима-

тельстве; 2) блок специальных нормативных актов, ре-

гулирующих исключительно предпринимательскую дея-

тельность, основным из которых является Закон

Украины <О предпринимательстве>; 3) нормативно-пра-

вовые акты, содержащие отдельные нормы или их сово-

купность, регулирующие предпринимательство (напри-

мер, Гражданский кодекс Украины).

Наибольшую значимость среди указанных норматив-

но-правовых актов имеют законодательные акты.

Среди законов, регулирующих исключительно пред-

принимательскую деятельность, следует назвать Закон

Украины <О предпринимательстве> от 07.02.91 г.. Закон

<О предприятиях в Украине> от 27.03.91 г., <О хозяйст-

венных обществах> от 19.09.91 г., <Об ограничении моно-

полизма и недопущении недобросовестной конкуренции

в предпринимательской деятельности> от 18.02.92 г., <О за-

щите от недобросовестной конкуренции> от 07.06.96 г.,

в0 режиме иностранного инвестирования> от 19.03.96 г.,

<О патентований некоторых видов предпринимательской

деятельности> от 23.03.96 г., <О внешнеэкономической

деятельности> от 16.04.91 г., <О лизинге> от 16.12.97 г.,

<О лицензировании некоторых видов хозяйственной дея-

тельности> от 01.06.2000 г. и др.


Наряду с ними существенное значение имеют законы,

которые, хотя регулируют не только отношения в сфере

13

предпринимательства, но во многом применимы к этим

отношениям. Это законы Украины <О собственности>

от 07.02.91 г., <О ценных бумагах и фондовой бирже> от

18.06.91 г., <О рекламе> от 03.07.96 г., <О страховании>

от 07.03.96 г., <Об аудиторской деятельности> от 22.04.93 г.,

<Об охране прав на знаки для товаров и услуг> от

15.12.93 г., <Об охране прав на промышленные образцы>

от 15.12.93 г., <0 качестве и безопасности пищевых про-

дуктов и продовольственного сырья> от 23.12.97 г. и др.

Наряду с законами значительную роль в регулирова-

нии предпринимательской деятельности играют подзакон-

ные акты. В их числе - Указы Президента Украины.

Среди Указов Президента Украины в сфере предприни-

мательства следует отметить следующие: <Об устранении

ограничений, сдерживающих развитие предприниматель-

ской деятельности> от 03.02.98 г., <О некоторых мерах по

дерегулированию предпринимательской деятельности> от

23.07.98 г.; <Об упрощенной системе налогообложения, уче-

та и отчетности субъектов малого предпринимательства>

от 03.07.98 г. Кроме того, ряд важных нормативных актов,

регулирующих предпринимательство, были утверждены

Указами Президента Украины. Среди них Положение

о порядке регистрации отдельных видов внешнеэкономи-

ческих договоров (контрактов), утвержденное Указом Пре-

зидента Украины от 07.11.94 г.; О порядке применения

ограничений импорта товара в соответствии с нормами и

принципами системы ГАТТ/ВОТ, утвержденное Указом

Президента Украины от 27.06.96 г. и др.

Важное значение имеют также подзаконные акты Ка-

бинета Министров Украины, в особенности, положения, ут-

вержденные постановлениями правительства Украины.

Среди них: Положение о государственной регистрации

субъектов предпринимательской деятельности, утвер-

жденное постановлением Кабинета Министров Украи-

ны от 25.05.98 г.; Положение о порядке государственной

регистрации иностранных инвестиций, утвержденное поста-

новлением Кабинета Министров Украины от 07.08.96 г.

К числу этих актов также относится постановление Ка-

бинета Министров Украины <Об упорядочении деятель-

ности субъектов предпринимательской деятельности, соз-

данных с участием государственных предприятий> от

31.12.92 г. и др.

14     -

В числе источников предпринимательского права боль-

шой массив составляют ведомственные нормативно-

правовые акты, в том числе Министерства внешнеэконо-

мической деятельности и торговли Украины [сейчас -

Министерство экономики Украины] (особенно в сфере

внешнеэкономической деятельности, где приняты десят-

ки ведомственных актов, утвержденных приказами этого

Министерства), Антимонопольного комитета Украины, Го-

сударственной комиссии по ценным бумагам и фондово-

му рынку.

Значительная роль в сфере предпринимательства от-

водится локальным нормативно-правовым актам, кото-

рые разрабатываются и принимаются непосредственно

субъектами предпринимательской деятельности в целях

ее саморегулирования. Эти акты могут регулировать дея-

тельность субъекта в целом (например, устав), его отдель-

ных структурных частей или обособленных подразделе-

ний (например, положение о филиале, представительстве),

либо устанавливать режим коммерческой тайны и т.п.

Наряду с нормативно-правовыми актами за последние

несколько лет сложилась определенная судебно-арбитраж-

ная практика применения законодательства. Однако не

всегда эта практика является единообразной. Поэтому

важное значение имеют разъяснения Президиума Выс-

шего арбитражного суда Украины.

Одним из направлений совершенствования законода-

тельства о предпринимательстве является обеспечение

верховенства закона, в том числе повышение роли закона

в регулировании отношений в сфере предпринимательст-

ва, их прямая реализация или конкретизация в подза-

конных нормативных актах, исключение произвольного

толкования и т.п. Учитывая рассредоточение регулиро-

вания предпринимательской деятельности в разных нор-

мативных актах, существование в законодательстве о пред-

принимательстве множества нормативно-правовых актов,

представляется целесообразным достижение системати-

зации в форме кодифицированного закона. Предприни-

мательский кодекс как комплексный, межотраслевой нор-

мативный акт необходим для совместного и согласован-

ного использования разнородных норм в сфере предпри-

нимательства в целях надлежащей реализации конститу-

ционного права на предпринимательскую деятельность.

15

Законодательство о предпринимательстве как отрасль

законодательства - совокупность нормативно-правовых

актов, регулирующих общественные отношения в сфере

предпринимательства.

5. Виды норм предпринимательского права

Классификация правовых норм предпринимательско-

го права может быть осуществлена по различным осно-

ваниям.

По функциональной роли в механизме правового ре-

гулирования различают исходные правовые нормы и нор-

мы-правила поведения.

К исходным (отправным, первичным) правовым нор-

мам можно отнести нормы предпринимательского права,

имеющие наиболее общий характер, отличающиеся высо-

кой формой абстрагирования,-посредством которых оп-

ределяются цели, задачи, принципы, пределы, направле-

ния правового регулирования, закрепляются правовые ка-

тегории и понятия.

Система законодательства о предпринимательстве по-

строена таким образом, что наиболее общие, исходные

положения и предписания, являющиеся начальными в осу-

ществлении правового регулирования, изложены в За-

коне Украины <О предпринимательстве>. Содержащие-

ся в нем исходные нормы закрепляют понятие пред-

принимательства, свободу и принципы предприниматель-

ской деятельности, определяют ее субъектов, взаимоот-

ношения предпринимателя и государства, гарантии прав

предпринимателей. Кроме того, исходные нормы содер-

жатся в специальных законах, определяющих понятие, за-

дачи, цели и средства регулирования в отдельных сферах

предпринимательства.

Исходные правовые нормы, содержащиеся в законода-

тельстве о предпринимательстве, неоднородны по своему

характеру. Среди них можно выделить нормы-принципы'

и нормы-дефиниции. К нормам-принципам предприни-

мательского права следует отнести закрепленные в ст. 5

Закона <О предпринимательстве> принципы предприни-

мательской деятельности.

К числу важнейших исходных норм в предпринима-

тельском праве относятся нормы-дефиниции, содержащие

16

определения правовых категорий и понятий. Так, в За-

коне Украины <О предпринимательстве> дано определе-

ние понятия <предпринимательство>, в Законе Украины

<О предприятиях в Украине> - понятия <предприятие>,

в Законе Украины <О хозяйственных обществах> - по-

нятия <хозяйственное общество>, в Законе Украины

<О ценных бумагах и фондовой бирже> - понятия <цен-

ная бумага>.

Подавляющее большинство норм предпринимательско- ^

го права - нормы-правила поведения, т.е. нормы непо-

средственного регулирования отношений в сфере пред-

принимательства, которые определяют права и обязанно-

сти их субъектов, условия и меру их реализации, виды

санкций, применяемых к правонарушителям и т.п. В та-

ких нормах находят свое развитие, детализацию и кон-

кретизацию исходные правовые нормы.

Как и исходные правовые нормы, нормы-правила по-

ведения неоднородны и, в свою очередь, по их функцио-

нальной направленности подразделяются на регулятив-

ные и охранительные. Охранительные нормы законода-

тельства о предпринимательстве рассредоточены по

специальным законам, регулирующим предприниматель-

скую деятельность. В некоторых специальных законах

выделяются разделы, содержащие охранительные нормы.

Например, в Законе Украины <Об ограничении монопо-

лизма и недопущении недобросовестной конкуренции

в предпринимательской деятельности> выделен специаль-

ный раздел V <Ответственность за нарушения антимоно-

польного законодательства>. В Законе Украины <О за-

щите от недобросовестной конкуренции> ответственность

за недобросовестную конкуренцию также выделена в спе-

циальную главу.

По степени общности нормы предпринимательского

права делятся на общие (те, которые присущи, в основном,

общей части отрасли и применяются ко всем или боль-

шинству его институтов) и специальные (относящиеся

к отдельным институтам отрасли). Как следует из Зако-

на Украины <О предпринимательстве>, к общим положе-

ниям предпринимательского права относятся нормы, рег-

ламентирующие понятие предпринимательства, свободу

предпринимательской деятельности, принципы и условия

ее осуществления, организационные формы предприни-

мательства, гарантии прав предпринимателей и др. 06-

17

щие нормы должны применяться к отдельным институ-

там предпринимательского права при отсутствии ссылок

на них в специальных нормативных актах, регламенти-

рующих тот или иной правовой институт.

В отличие от общих норм, специальные нормы - это

предписания, относящиеся к отдельным институтам пред-

принимательского права и регулирующие не все, а только

отдельные виды общественных отношений в сфере

предпринимательства. Это, например, нормы, содержащие-

ся в законах Украины <О внешнеэкономической деятель-

ности>, <О режиме иностранного инвестирования>, <О цен-

ных бумагах и фондовой бирже>.

Среди норм предпринимательского права можно так-

же различать материальные и процессуальные (проце-

дурные) нормы. Реализация права на предприниматель-

скую деятельность осуществляется в процедурно-право-

вом порядке.

Некоторые процессуальные нормы предпринимательско-

го права содержатся в законодательных нормативно-

правовых актах. Например, процедура банкротства опре-

делена в Законе Украины <О возобновлении платежеспо-

собности должника или признании его банкротом>,

процедура патентования предпринимательской деятельно-

сти - в Законе Украины <О патентований некоторых ви-

дов предпринимательской деятельности>. Однако в основ-

ном процессуальные нормы сосредоточены в подзаконных

нормативно-правовых актах. Это, например, нормы, регу-

лирующие процедуру государственной регистрации и ли-

цензирования предпринимательской деятельности.

По методу правового регулирования можно выделить

в законодательстве о предпринимательстве императив-

ные, диспозитивные и поощрительные нормы.

Значительное число норм предпринимательского пра-

ва являются императивными. Это оправдано в тех сфе-

рах предпринимательского права, где преобладает адми-

нистративно-правовой метод регулирования. Так, в сфере

предпринимательства необходимо использование импера-

тивных норм на стадиях легитимации субъектов пред-

принимательской деятельности (государственной регист-

рации, лицензирования отдельных видов деятельности),

преимущественно, для регламентации деятельности госу-

дарственных органов, уполномоченных осуществлять со-

18         .               -

ответствующие функции. Диспозитивные нормы преоб-

ладают в регулировании отношений между субъектами

предпринимательства.

По форме выраженного в них предписания (характе-

ру регулятивного воздействия) нормы законодательства

о предпринимательстве классифицируются на управомо-

чивающие, обязывающие и запрещающие.

Многие нормы в предпринимательском праве имеют

управомочивающий (правоустановительный) характер и

предоставляют субъектам право на совершение предусмот-

ренных в них положительных действий. Наиболее зна-

чимой из них представляется закрепленная в ст. 3 Зако-

на <О предпринимательстве> норма: Предприниматели

имеют право без ограничений принимать решения и осу-

ществлять самостоятельно любую деятельность, не про-^

тиворечащую действующему законодательству.

Немало норм предпринимательского права имеют обя-

зывающий характер. Их примером может служить нор-

ма, закрепленная в ст. 4 Закона Украины <О предприни-

мательстве>: В обязанности предприятия входит прове-

дение природоохранных мероприятий (в том числе

рекультивация земель и восстановление лесов после их

использования), способствующих уменьшению вызванных

производством отрицательных воздействий на окружаю-

щую среду.

Есть в законодательстве <О предпринимательстве> и

запрещающие нормы, устанавливающие требование воз-

держаться от определенного поведения, каких-либо дей-

ствий (например, норма, содержащаяся в ст. 10 Закона

<О рекламе>: Недобросовестная реклама запрещена).

По сфере действия нормы предпринимательского пра-

ва делятся на нормы общего действия, нормы ограни-

ченного действия и локальные нормы. Нормы общего

действия - это предписания, которые не предусматрива-

ют каких-либо специальных условий или ограничений

их действия. К их числу можно отнести нормы Закона

<О предпринимательстве> (за исключением ст. 16, регу-

лирующей деятельность иностранных предпринимателей).

Нормы ограниченного действия - это нормы, ограничен-

ные в реализации различными факторами - объектны-

ми, субъектными, пространственными, временными, ситуа-

ционными. Среди этих норм особо выделяются нормы,

адресованные специальным субъектам. Например, субъ-

19

ектам внешнеэкономической деятельности адресованы

нормы Закона <О внешнеэкономической деятельности>,

иностранным субъектам предпринимательской деятель-

ности - нормы Закона <О режиме иностранного инве-

стирования>.

Локальные нормы, как и нормы ограниченного дейст-

вия, имеют ограниченную сферу действия, однако, в от-

личие от последних, действуют в пределах одной орга-

низации или ее структурных подразделений и связаны с

целями, спецификой юридического лица. Наиболее рас-

пространенными локальными нормами являются корпо-

ративные нормы.

Таким образом, нормы предпринимательского права

в зависимости от избранного критерия подразделяются на:

исходные правовые нормы (нормы-принципы и нор-

мы-дефиниции) и нормы-правила поведения;

регулятивные и охранительные;

общие и специальные;

материальные и процессуальные (процедурные);

императивные, диспозитивные и поощрительные;

управомочивающие, обязывающие и запрещающие;

нормы общего действия, ограниченного действия и ло-

кальные нормы.

6. Государственное регулирование

предпринимательства

Государственное регулирование предпринимательст-

ва в Украине получило законодательное закрепление в

ст. 15 Закона Украины <О предпринимательстве>.

Государство использует множество форм воздействия

и механизмов для непосредственного или опосредованно-

го воздействия на субъектов предпринимательской деятель-

ности. В них проявляются различные аспекты государст-

венного воздействия на нее, которые включают содейст-

вие предпринимательству, планирование, регулирование.

Кроме того, государство во взаимоотношениях с предпри-

нимателями может выступать в качестве покупателя, соб-

ственника, менеджера экономики.

Регулирование предпринимается вследствие необходи-

мости защиты общественных интересов от злоупотребле-

ний и нарушений со стороны субъектов предприниматель-

20

ской деятельности и для защиты субъектов предприни-

мательства от нарушений их прав другими предпринима-

телями. Нельзя отрицать, что есть субъекты предприни-

мательской деятельности, которые для достижения целей

получения прибыли не обеспокоены этическими или пра-

вовыми проблемами, ими руководит лишь желание быст-

ро получить прибыль. В этих ситуациях государственное

регулирование является средством корректировки опре-

деленных вредных результатов предпринимательской дея-

тельности.

Хотя государственное регулирование предприниматель-

ской деятельности основывается на законодательстве, од-

нако не исчерпывается им, поскольку это сложный про-

цесс, охватывающий в комплексе различные организаци-

онно-правовые средства. Организационный аспект госу-

дарственного регулирования проявляется в создании

определенных государственных органов и наделении их

соответствующими полномочиями для оказания целена-

правленного воздействия на экономические отношения и

предпринимательскую деятельность.

Важное значение в осуществлении государственного

регулирования предпринимательства имеет Указ Пре-

зидента Украины <О введении единой регуляторной по-

литики в сфере предпринимательства> от 22.02.2000 г.

№ 89/2000 (далее - Указ). Указ издан в целях недопу-

щения сужения содержания и объема права граждан на

предпринимательскую деятельность, введения эффектив-

ного государственного регулирования в сфере предпри-

нимательства.

Установлено, что обеспечение проведения единой госу-

дарственной регуляторной политики в сфере предприни-

мательства является одним из основных приоритетов в

деятельности органов исполнительной власти по осуще-

ствлению экономических реформ. Для целей этого Указа

единой государственной регуляторной политикой в сфере

предпринимательства признается деятельность, направ-

ленная на достижение оптимального регулирования го-

сударством предпринимательской деятельности, устране-

ния правовых, экономических и административных пре-

пятствий в реализации права на предпринимательскую

деятельность.

Единая государственная политика в сфере предприни-

мательства осуществляется путем упорядочения норма-

21

тивного регулирования предпринимательской деятельно-

сти. Для целей этого Указа нормативным регулировани-

ем предпринимательской деятельности признается изда-

ние нормативно-правовых актов, а также директивных

писем (далее - регуляторные акты).

В Указе установлено, что основными принципами упо-

рядочения нормативного регулирования предпринима-

тельской деятельности являются:

- целесообразность, достаточность и соответствие нор-

мативного регулирования требованиям рыночных отно-

шений;

- эффективность и обеспечение достижения позитив-

ных экономических и социальных результатов примене-

ния регуляторних актов;

- системность, последовательность и координирован-

ность действий по разработке, изданию и исполнению ре-

гуляторных актов;

- гласность в процессе подготовки проектов наиболее

важных регуляторних актов, которые существенно влия-

ют на рыночную среду, права и интересы предпринимате-

лей, и публичное обсуждение этих проектов;

- обязательность и своевременность доведения издан-

ных регуляторных актов до субъектов предприниматель-

ской деятельности.

На Государственный комитет Украины по вопросам

регуляторной политики и предпринимательства возложена

координация деятельности органов исполнительной вла-

сти по подготовке проектов, изданию и исполнению регу-

ляторных актов.

В Указе установлено, что проекты регуляторных актов

подлежат обязательному согласованию с Государственным

комитетом Украины по вопросам регуляторной полити-

ки и предпринимательства.

Предусмотрено, что проекты регуляторных актов, ко-

торые существенно влияют на рыночную среду, права и

интересы предпринимателей, подлежат опубликованию

для публичного обсуждения. Решение об опубликовании

таких проектов для публичного обсуждения принимает и

опубликование проекта обеспечивает Государственный ко-

митет Украины по вопросам регуляторной политики и

предпринимательства.

Запрещено внесение Президенту Украины и Кабинету

Министров Украины проектов регуляторных актов, изда-

22

ниу Кабинетом Министров Украины, иными органами ис-

полнительной власти регуляторных актов без обоснова-

ния целесообразности вмешательства государства в соот-

ветствующую сферу предпринимательской деятельности,

адекватности и эффективности предлагаемых путей и спо-

собов разрешения затронутых в проекте вопросов, харак-

теристики ожидаемых социально-экономических послед-

ствий применения мер, которые предусматриваются в про-

екте, а также без предварительного согласования

соответствующего проекта регуляторного акта в порядке,

предусмотренном ст. 4 Указа. -

Государственное регулирование предпринимательской

деятельности не является достаточным для создания бла-

гоприятного окружения предпринимательства. Необходи-

мо формирование комплекса организационно-правовых

средств для создания макросреды предпринимательской

деятельности, включая развитую инфраструктуру поддерж-

ки предпринимательства, правовые механизмы стимули-

рования развития предпринимательской деятельности и

эффективной системы защиты прав и законных интере-

сов предпринимателей, а также общественных и государ-

ственных интересов в сфере предпринимательства.

7. Регулирование проверок деятельности

предпринимателей

Проверки деятельности предпринимателей регули-

руются в соответствии с Указом Президента Украины

<О некоторых мерах по дерегулированию предприни-

мательской деятельности> от 23.07.98 г.

Органы исполнительной власти, уполномоченные от

имени государства осуществлять проверку финансово-хо-

зяйственной деятельности субъектов предприниматель-

ской деятельности (далее - контролирующие органы), про-

водят плановые и внеплановые выездные проверки.

Плановой выездной проверкой считается проверка фи-

нансово-хозяйственной деятельности субъекта предприни-

мательской деятельности, которая предусмотрена в плане

работы контролирующего органа и проводится по место-

нахождению такого субъекта или по месту расположения

объекта собственности, относительно которого проводит-

ся такая плановая выездная проверка. Плановая выезд-

23

ная проверка проводится по совокупным показателям

финансово-хозяйственной деятельности субъекта предпри-

нимательской деятельности по письменному решению ру-

ководителя соответствующего контролирующего органа

не чаще одного раза в календарный год в пределах ком-

петенции соответствующего контролирующего органа.

Запрещается проведение плановых выездных прове-

рок по отдельным видам обязательств перед бюджетами,

кроме обязательств по бюджетным займам и кредитам,

гарантированным бюджетными средствами.

Право на проведение плановой выездной проверки субъ-

екта предпринимательской деятельности предоставляет-

ся только в том случае, если ему не позднее чем за десять

календарных дней до дня проведения указанной провер-

ки направлено письменное сообщение с указанием даты

ее проведения.

Внеплановой выездной проверкой считается провер-

ка, которая не предусмотрена в планах работы контроли-

рующего органа при наличии хотя бы одного из следую-

щих обстоятельств:

а) по последствиям встречных проверок выявлены фак-

ты, которые свидетельствуют о нарушении субъектом пред-

принимательской деятельности норм законодательства;

б) субъектом предпринимательской деятельности не

представлены в установленный срок документы обязатель-

ной отчетности;

в) выявлена недостоверность данных, заявленных в до-

кументах обязательной отчетности;

г) субъект предпринимательской деятельности подал

в установленном порядке жалобу о нарушении законода-

тельства должностными лицами контролирующего орга-

на при проведении плановой или внеплановой выездной

проверки;

д) в случае возникновения необходимости в проверке

сведений, полученных от лица, которое имело правовые

отношения с субъектом предпринимательской деятель-

ности, если субъект предпринимательской деятельности

не предоставит объяснения и их документальные подтвер-

ждения на обязательный письменный запрос контроли-

рующего органа в течение трех рабочих дней со дня по-

лучения запроса;

е) проводится реорганизация (ликвидация) предпри-

ятия.

24

Внеплановые выездные проверки на основании, опре-

деленном в пункте <е>, проводятся только органами го-

сударственной налоговой службы и органами контроль-

но-ревизионной службы в пределах их полномочий.

Внеплановая выездная проверка может осуществ-

ляться и на основании решения Кабинета Министров

Украины.

Контролирующие органы, которые имеют право про-

водить плановые и внеплановые выездные проверки фи-

нансово-хозяйственной деятельности субъектов предпри-

нимательской деятельности:

а) органы государственной налоговой службы - отно-

сительно уплаты налогов и сборов (обязательных плате-

жей) в бюджеты и государственные целевые фонды, нена-

логовых платежей;

б) таможенные органы - относительно уплаты ввоз-

ной пошлины, акцизного сбора и налога на добавленную

стоимость, которые взимаются в случае ввоза (пересыл-

ки) товаров на таможенную территорию Украины в мо-

мент пересечения таможенной границы;

в) органы государственного казначейства, государст-

венной контрольно-ревизионной службы и органы госу-

дарственной налоговой службы в пределах их компетен-

ции - относительно бюджетных займов, займов и креди-

тов, гарантированных средствами бюджетов, целевого

использования дотаций и субсидий, других бюджетных

ассигнований, средств внебюджетных фондов, а также над-

лежащего выполнения государственных контрактов, про-

авансированных за счет бюджетных средств.

Осуществление плановых и внеплановых выездных

проверок по указанным вопросам другими государствен-

ными органами запрещается.

Плановые выездные проверки проводятся всеми кон-

тролирующими органами одновременно в день, определен-

ный органом государственной налоговой службы. Поря-

док координации проведения таких проверок устанавли-

вается Кабинетом Министров Украины.

^   В Указе Президента Украины от 23.07.98 г. рекомен-

довано предприятиям, учреждениям и организациям всех

форм собственности ведение журналов посещения их и

их структурных подразделений представителями контро-

лирующих органов с обязательным указанием в этих

25

журналах сроков и цели посещен^' Должности и фами-

лии представителя, который обязали0 ставит свою "ОД-

пись в этом журнале. Отказ предс^^еля контролирую-

щего органа от подписи в журна^ является основанием

для недопущения его к проведет10 проверки. О факте

этого отказа субъект предпринимательской деятельности

сообщает письменно в трехдневен ^ок контролирую-

щему органу, в котором работает ^ои представитель.

/ Форма и порядок ведения ясур^8 посещения субъек-

тов предпринимательской деятел^00T контролирующи-

ми органами (журнал регистрации проверок) установлены

приказом Государственного коми^ Украины по вопро-

сам развития предпршшмательст^ от 10-08-98 г- № I8-

8. Защита прав предпринимателей при их

нарушении незакон^1T1* в^ами

государственный органов

Право на предпринимательскую Деятельность включает

возможность защиты от непра^ерных действии как

других предпринимателей, так ^^Го^^й^

в лице его органов, в том числе йР4"0 на обжалование их

поведения, которое ущемляет эт<? ^ ао-

Защита предпринимателей от зчещательства в их дея-

тельность государственных орга^ ^еет конституцион-

ную основу. В соответствии со ^ 55 Конституции Ук-

раины <каждому гарантируется "Р^0 на обжалование в

суде решений, действий или безвольности органов го-

сударственной власти, органов м^гаого самоуправления.

должностных и служебных лиц'- <Каждый имеет право

на возмещение за счет государев или "Р^08 местного

самоуправления материального ^ "орального вреда, при-

чиненного незаконными решений Действиями или без-

деятельностью органов государственной власти, органов

местного самоуправления, их до^ностных и служебных

лиц при осуществлении ими св^ полномочии> (ст. 56

Конституции Украины).

Одним из важных и распрос^1"T31 ^елств защи-

ты прав субъектов предпринима^скои деятельности яв-

ляется признание судом или арбитражным судом из-

данного государственным или я8T органом незакон-

ного акта недействительным (п^01T или в части)-

26

В ч. 4 ст. 15 Закона Украины <О предпринимательст-

ве> указано, что в случае издания государственным либо

другим органом акта, не соответствующего его компе-

тенции или требованиям законодательства, предприни-

матель вправе обратиться в суд или арбитражный суд

с заявлением о признании такого акта недействительным.

Как следует из Закона, основанием применения этого

средства защиты является издание государственным или

иным органом акта, не соответствующего его компетен-

ции либо требованиям законодательства. Поскольку это

два самостоятельных основания, то документ может быть

признан недействительным как акт, отвечающий требо-

ваниям законодательства, но принятый с превышением

компетенции соответствующего органа, так и, напротив,

принятый в пределах его компетенции, но противореча-

щий законодательству.

Превышение компетенции государственного органа оз-

начает издание им акта вне его компетенции. Наруше-

ние актом государственного органа требований законо-

дательства - это противоречие законодательству приня-

того акта как по его содержанию, так и по форме, порядку

и срокам принятия.

Неправомерные акты государственных органов, затра-

гивающие права предпринимателей, нарушают два запре-

та, установленные Законом <О предпринимательстве>.

Первый - общий запрет, установленный в ч. 3 ст. 15

Закона <О предпринимательстве>: вмешательство госу-

дарственных органов в хозяйственную деятельность пред-

принимателей не допускается, если она не затрагивает пре-

дусмотренные законодательством Украины права госу-

дарственных органов на осуществление контроля за

деятельностью предпринимателей. Другой - специаль-

ный запрет, сформулированный в ч. 4 ст. 15: не допуска-

ется принятие государственными органами актов, кото-

рые определяют привилегированное положение субъек-

тов предпринимательской деятельности одной из форм

собственности по отношению к субъектам предпринима-

тельской деятельности иных форм собственности.

Признание незаконного акта недействительным мо-

жет применяться как единственное средство защиты (ко-

гда для защиты предпринимателей достаточно призна-

ния акта недействительным), либо сочетаться с другими

мерами защиты и ответственности. Так, признание не-

27

действительным акта государственного или иного орга-

на может соединяться с применением предусмотренной

ч. 6 ст. 15 Закона <О предпринимательстве>, п. 2 ст. 27

Закона Украины <О предприятиях в Украине> меры гра-

жданско-правовой ответственности - взысканием судом

или арбитражным судом по иску предпринимателя убыт-

ков, причиненных ему в результате выполнения указа-

ний государственных либо других органов или их долж-

ностных лиц, приведших к нарушению прав предприни-

мателя, а также вследствие ненадлежащего осуществления

такими органами или их должностными лицами преду-

смотренных законодательством обязанностей в отноше-

нии предпринимателя.

Нередко в практике объединяется требование о при-

знании недействительным актов государственных орга-

нов с иском о возврате (обратном взыскании) необосно-

ванно списанных этими органами в бесспорном порядке

сумм. Субъекты предпринимательской деятельности об-

ращаются в арбитражный суд с исками о возврате из бюд-

жета незаконно списанных штрафов, других финансовых

санкций, недоимок по налогам и иным обязательным

платежам в бюджет.

В целях единообразного и правильного разрешения спо-

ров, связанных с признанием недействительными актов

государственных и иных органов, президиум Высшего

арбитражного суда Украины дал разъяснение <0 неко-

торых вопросах практики разрешения споров, связанных

с признанием недействительными актов государственных

или иных органов> от 26.01.2000 г. № 02-5/35.

Таким образом, средствами защиты прав субъектов

предпринимательской деятельности от незаконных актов

государственных органов, их вмешательства в хозяйствен-

ную деятельность предпринимателей являются;

признание недействительными (полностью или в час-

ти) актов государственных и иных органов, не соответст-

вующих законодательству и нарушающих охраняемые за-

коном права и интересы субъектов предпринимательской

деятельности;

возврат из бюджета денежных средств, неосновательно

списанных в виде экономических (финансовых) санкций

или по другим основаниям государственными органами

в бесспорном порядке;

28

возмещение убытков, причиненных предпринимателям

неправомерными актами государственных органов.

9. Правовое регулирование малого

предпринимательства

<

Специфика малого предпринимательства вызывает не-

обходимость его специального государоцвенного регули-

рования и поддержки.

В Украине малое предпринимательство регулируется

наряду с общими законодательными актами также ря-

дом специальных нормативных актов, среди которых сле-

дует назвать:

Указ Президента Украины <О государственной под-

держке малого предпринимательства> от 12.05.98 г.;

Указ Президента Украины <Об упрощенной системе

налогообложения, учета и отчетности-субъектов малого

предпринимательства> от 03.07.98 г. .№ 727/98.

Основные направления государственной поддержки

малого предпринимательства определены Указом Пре-

зидента Украины <О государственной поддержке малого

предпринимательства> от 12.05.98 г. Это:

формирование структуры поддержки и развития ма-

лого предпринимательства;

создание благоприятных условий для использования

субъектами малого предпринимательства государственных

финансовых, материально-технических и информацион-

ных ресурсов, а также научно-технических разработок и

технологий;

установление упрощенной процедуры налогообложе-

ния, учета и отчетности;

совершенствование подготовки, переподготовки и по-

вышения квалификации кадров для субъектов малого

предпринимательства;

финансовая поддержка инновационных проектов.

В Указе предусмотрена направленность государсть..-.-

ных и региональных программ малого предприниматель-

ства на реализацию таких основных мер:

совершенствование нормативно-правовой базы по во-

просам развития и поддержки малого предприниматель-

ства;

29

финансово-кредитная поддержка малого предпринима-

тельства;

создание бизнес-инкубаторов, бизнес-центров, консуль-

тационных и информационных систем;

создание благоприятных условий для привлечения к

предпринимательской деятельности социально незащи-

щенных слоев населения (инвалидов, женщин, молодежи,

безработных, уволенных в запас военнослужащих и пр.);

содействие в получении субъектами малого предпри-

нимательства необходимых для осуществления такой дея-

тельности помещений (зданий), оборудования, а также ин-

формационных материалов;

привлечение субъектов малого предпринимательства

к выполнению научно-технических и социально-эконо-

мических программ, осуществлению поставки продукции

(работ, услуг) для государственных нужд.

Субъектами малого предпринимательства в соответ-

ствии с п.4 названного Указа Президента Украины счи-

таются:

индивидуальные предприниматели, т.е. физические ли-

ца, зарегистрированные как субъекты предприниматель-

ской деятельности и занимающиеся ею без создания юри-

дического лица;

предпринимательские организации со статусом юри-

дического лица, любой организационно-правовой формы

и формы собственности (кроме доверительных обществ,

банков, страховых компаний, прочих финансово-кредит-

ных и небанковских финансовых учреждений), а также

субъекты предпринимательства, в уставном фонде кото-

рых доли, принадлежащие юридическим лицам - уча-

стникам и учредителям данных субъектов, не являющих-

ся субъектами малого предпринимательства, не превыша-

ют 25%.

Кроме этого, эти субъекты должны отвечать следую-

щим критериям:

среднесписочная численность работающих за отчетный

период не превышает 50 человек (при этом учитываются

все работники, в том числе работающие по гражданско-

правовым договорам и совместительству);

объем выручки от реализации продукции (товаров, ра-

бот, услуг) за год не превышает 1 млн. грн.

Таким образом, в Указе Президента Украины от

12.05.98 г. определено, какие субъекты хозяйствования

30

считаются обладающими статусом малого предпринима-

теля. В то время как все физические лица, занимающие-

ся предпринимательской деятельностью без образования

юридического лица, отнесены к числу субъектов малого

предпринимательства, в отношении юридических лиц ус-

тановлены определенные требования. Установленные ог-

раничения для отнесения к субъектам малого предпри-

нимательства касаются трех аспектов их деятельности:

уставного фонда, среднесписочной численности работаю-

щих и объема выручки от реализации продукции.

Следует отметить, что критерии субъекта малого пред-

принимательства, названные в Указе, существенно отли-

чаются от определения этого понятия в других норма-

тивно-правовых актах, в частности, в Законе Украины <О

предприятиях>, в соответствии с которым максимальное

число работающих на малом предприятии составляет от

15 до 200 человек (в зависимости от отрасли).

В общей категории субъектов малого предпринима-

тельства Указ Президента Украины от 12.05.98 г. выде-

ляет в качестве специальной категории микропредприя-

тия - субъекты малого предпринимательства со сред-

несписочной численностью работающих за отчетный

период 10 человек включительно и объемом выручки от

реализации продукции (товаров, работ, услуг) за год не

свыше 250 тыс. грн.

10, Упрощенная система налогообложения,

учета и отчетности субъектов малого

предпринимательства

Применение упрощенной системы налогообложения,

учета и отчетности, возможность которой была предусмот-

рена в Указе Президента Украины от 12.05.98 г., нашла

свою конкретизацию и развитие в Указе Президента Ук-

раины <Об упрощенной системе налогообложения, уче-

та и отчетности субъектов малого предпринимательст-

ва> от 03.07.98 г. № 727/98, а также в Указе Президента

Украины <О внесении изменений в Указ Президента Ук-

раины от 3 июля 1998 г. № 727 <Об упрощенной системе

налогообложения, учета и отчетности субъектов малого

предпринимательства> от 28.06.99 г., в соответствии с кото-

31

рым Указ Президента Украины от 03.07.98 г. изложен в

новой редакции.

Согласно этим нормативно-правовым актам, в целях

реализации государственной политики по вопросам раз-

вития и поддержки малого предпринимательства, эффек-

тивного выполнения его возможностей в развитии нацио-

нальной экономики действует упрощенная система нало-

гообложения, учета и отчетности.

Налогоплательщик - субъект малого предпринима-

тельства имеет право выбора способа налогообложения:

либо платить налоги по общим нормам, установленным

действующим законодательством о налогообложении, ли-

бо - по упрощенной системе, предусматривающей заме-

ну многих видов налогов - одним. Налог имеет простую

и понятную схему уплаты, вследствие чего уменьшается

общая сумма налога, упрощается система учета и отчет-

ности, уменьшаются затраты на ее ведение.

Основные правила упрощенной системы налогообло-

жения малого предпринимательства:


максимальная величина выручки от реализации про-

дукции, позволяющая перейти на новую систему налого-

обложения, дифференцирована: для физических лиц -

500 тыс. грн., для юридических лиц - 1 млн. грн.;

единый налог - от 20 грн. до 200 грн. - введен для

физических лиц, занимающихся предпринимательской

деятельностью без создания юридического лица, число на-

емных работников которых за год не превышает 10 лиц;

две ставки единого налога - 6 % суммы выручки от

реализации продукции в случае уплаты налога на добав-

ленную стоимость и 10% суммы выручки в случае вклю-

чения НДС в состав единого налога - введены для юри-

дических лиц любой организационно-правовой формы и

формы собственности, у которых среднеучетная числен-

ность работающих не превышает 50 лиц.

Субъекты предпринимательской деятельности - юри-

дические лица, которые перешли на упрощенную систе-

му налогообложения по единому налогу, не имеют права

применять другой способ расчетов за отгруженную про-

дукцию, кроме наличного и безналичного расчетов

деньгами.

В случае осуществления операции по продаже основ-

ных фондов выручкой от реализации считается разница

32

между суммой, полученной от реализации этих фондов, и

их остаточной стоимостью на момент продажи.

Субъект малого предпринимательства, который упла-

чивает единый налог, не является плательщиком более

десяти видов налогов и сборов (обязательных платежей).

Субъекты малого предпринимательства - физические

лица, являющиеся плательщиками единого налога, име-

ют право не применять электронные контрольно-кассо-

вые аппараты для проведения расчетов с потребителями.

Действие Указа не распространяется на:

субъектов предпринимательской деятельности, на ко-

торых распространяется действие Закона Украины <О па-

тентований некоторых видов предпринимательской дея-

тельности> в части приобретения специального патента;

доверительные общества, страховые компании, банки,

другие финансово-кредитные и небанковские финансовые

учреждения;

субъектов малого предпринимательства, в уставном

фонде которых доли, принадлежащие юридическим ли-

цам - участникам и учредителям данных субъектов,

которые не являются субъектами малого предпринима-

тельства, превышают 25 процентов;

физических лиц - субъектов предпринимательской

деятельности, которые занимаются предпринимательской

деятельностью без создания юридического лица и осуще-

ствляют торговлю ликероводочными и табачными изде-

лиями, горюче-смазочными материалами;

совместную деятельность, определенную пунктом 7.7

Закона Украины <О налогообложении прибыли предпри-

ятий>.

Кроме названных Указов Президента Украины, упро-

щенную систему налогообложения, учета и отчетности ре-

гулирует ряд иных подзаконных нормативно-правовых

актов.

11. Легитимация субъектов

предпринимательства

Легитимация субъектов предпринимательской дея-

тельности - подтверждение государством законности

вхождения субъектов предпринимательства в отношения

в сфере предпринимательства.

33

Легитимация субъектов предпринимательской дея-

тельности в Украине может включать: один элемент -

государственную регистрацию (для занятия видами дея-

тельности, которые не требуют лицензирования или па-

тентований); два элемента - государственную регистра-

цию и лицензирование (для занятия видами деятельно-

сти, которые требуют лицензирования); три элемента -

государственную регистрацию, лицензирование и патен-

тование (для занятия видами деятельности, требующими

лицензирования и патентования).

Для занятия легитимной предпринимательской дея-

тельностью субъект предпринимательства должен прой-

ти государственную регистрацию, а для осуществлений

некоторых, указанных в законодательстве, видов деятель-

ности - также лицензирование и патентование.

Если государственная регистрация является общим ус-

ловием осуществления предпринимательской деятельно-

сти любым субъектом, независимо от его организацион-

но-правовой формы и вида осуществляемой деятельно-

сти, то лицензирование и патентование являются

специальными условиями осуществления некоторых ви-

дов предпринимательства.

В соответствии с Законом Украины <О предпринима-

тельстве> необходимым условием осуществления всех ви-

дов предпринимательской деятельности является государ-

ственная регистрация субъектов предпринимательства, а

отдельных видов деятельности - лицензирование. Госу-

дарственную регистрацию регулирует ст. 8 Закона Украи-

ны < О предпринимательстве>, а также подзаконный нор-

мативный акт - Положение о государственной регистра-

ции субъектов предпринимательской деятельности,

утвержденное постановлением Кабинета Министров Ук-

раины от 25.05.98 г. Лицензирование регулирует Закон

Украины <О лицензировании определенных видов хозяй-

ственной деятельности> от 01.06.2000 г., а также много-

численные ведомственные нормативные акты, определяю-

щие особенности лицензирования соответствующих видов

деятельности.

В Указе Президента Украины <О внедрении разреши-

тельной системы в сфере предпринимательства> от

20.05.99 г. № 539/99 отмечена необходимость принятия

мер относительно приведения в порядок установленных

34

нормативно-правовыми актами Украины правил и поряд-

ка получения субъектами предпринимательской деятель-

ности разрешений (специальных разрешений, лицензий,

сертификатов и др.) на осуществление отдельных видов

предпринимательской деятельности, исходя из того, что

единым документом разрешительного характера, дающим

право на занятие определенным видом предприниматель-

ской деятельности, подлежащей ограничению согласно за-

конодательству, является лицензия.

Кроме того, некоторые виды предпринимательской дея-

тельности требуют получения торгового патента - госу-

дарственного свидетельства, которое удостоверяет право

субъекта предпринимательской деятельности или его струк-

турного (обособленного) подразделения заниматься ими.

В соответствии с Законом Украины <О патентований не-

которых видов предпринимательской деятельности> тор-

говая деятельность за наличные средства, с использовани-

ем других форм расчетов и кредитных карточек на тер-

ритории Украины, деятельность по обмену наличных

валютных ценностей (включая операции с наличными пла-

тежными средствами, выраженными в иностранной валю-

те, и с кредитными карточками), а также деятельность по

предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса и бытовых

услуг, требует получения торгового патента.

12. Государственная регистрация субъектов

предпринимательства

В ст. 8 Закона Украины <О предпринимательстве>

в качестве необходимого условия осуществления предпри-

нимательской деятельности названа государственная ре-

гистрация предпринимательства. В соответствии с п. 4

ст. 5 Закона <О предприятиях в Украине> предприятие

считается созданным и приобретает статус юридического

лица со дня его государственной регистрации. Следова-

тельно, регистрация имеет конститутивное значение как

юридический факт, с которым связывается создание пред-

приятия.

Детально процедура регистрации регламентируется По-

ложением о государственной регистрации субъектов

предпринимательской деятельности, утвержденным по-

35

становлением Кабинета Министров Украины от 25.05.98 г.

.№ 740 (далее - Положение).     

Законодательством Украины предусмотрена единая

система государственной регистрации субъектов предпри-

нимательской деятельности - все субъекты подлежат го-

сударственной регистрации в соответствующих органах в

одинаковом порядке. Исключение составляют лишь от-

дельные субъекты предпринимательства (например, бан-

ки), специфика деятельности которых требует специаль-

ного порядка их легитимации.

В соответствии со ст. 8 Закона Украины <О предпри-

нимательстве> государственная регистрация субъектов

предпринимательской деятельности проводится в испол-

нительном комитете городского, районного в городе сове-

та или в районной, районной городов Киева и Севастопо-

ля государственной администрации (далее - органы го-

сударственной регистрации) по местонахождению или

месту жительства субъекта, если иное не предусмотрено

законом.

Для государственной регистрации субъекта предпри-

нимательской деятельности - юридического лица собст-

венник (собственники), уполномоченный им (ими) орган

или лицо (заявитель) лично или по почте (заказным пись-

мом) представляют в орган государственной регистрации

указанные в Положении документы.

В соответствии со ст. 8 Закона <О предпринимательст-

ве> органам государственной регистрации запрещается тре-

бовать от субъектов предпринимательской деятельности

дополнительные документы, не предусмотренные Законом.

За нарушение сроков регистрации и требование пред-

ставления для регистрации документов, не предусмотрен-

ных законом, должностные лица несут административ-

ную ответственность согласно законодательству.

При наличии всех документов, указанных в Положе-

нии, орган государственной регистрации обязан в тече-

ние не более пяти рабочих дней со дня их поступления

внести данные регистрационной карточки в Реестр субъ-

ектов предпринимательской деятельности (автоматизиро-

ванной системы сбора, накопления, обработки и оператив-

ного предоставления информации о субъектах предпри-

нимательской деятельности) и выдать свидетельство о

государственной регистрации установленного образца с

проставленным идентификационным кодом юридическо-

36

го лица, который предоставляется органу государствен-

ной регистрации органом государственной статистики, или

с идентификационным номером физического лица-пла-

тельщика налогов и других обязательных платежей (при-

ложение 4 к Положению).

Заявителю выдается оригинал свидетельства о госу-

дарственной регистрации с тремя его копиями, а также

оригинал и копия представленных им учредительных до-

кументов с отметкой органа государственной регистрации.

Таким образом, государственная регистрация субъек-

тов предпринимательства - обязательное условие осу-

ществления всех видов предпринимательской деятельно-

сти каждым субъектом предпринимательства, означающая

необходимость прохождения им определенной процедуры

и удостоверяемая свидетельством о регистрации.

В случае изменения наименования, организационно-

правовой формы субъекта предпринимательской деятель-

ности, а также формы собственности субъект предприни-

мательской деятельности в месячный срок с момента на-

ступления указанных изменений обязан представить

документы для перерегистрации с подтверждением опуб-

ликования информации об изменениях в печатных сред-

ствах массовой информации.

Перерегистрация субъектов предпринимательской дея-

тельности проводится в порядке, установленном для их

государственной регистрации.

Перерегистрация - необходимое условие продолже-

ния осуществления предпринимательской деятельности

в случае изменения наименования, организационно-пра-

вовой формы субъекта предпринимательской деятельно-

сти, а также формы собственности, которая осуществляет-

ся в порядке, установленном для государственной реги-

страции.

13. Отмена государственной регистрации

субъекта предпринимательства

Отмена государственной регистрации субъекта пред-

принимательства - это признание государственной ре-

гистрации не действующей, что возможно как в добро-

вольном порядке* (по личному заявлению субъекта), так

37

и в принудительном (судебном) порядке по основаниям,

предусмотренным законодательством. Она является ос-

нованием для исключения субъекта предпринимательст-

ва - юридического лица из Единого государственного

реестра предприятий и организаций Украины и физиче-

ского лица из Единого реестра субъектов предпринима-

тельской деятельности.

Основания отмены государственной регистрации субъ-

екта предпринимательской деятельности различны в за-

висимости от того, является им физическое или юриди-

ческое лицо.

Если субъектом предпринимательской деятельности

является юридическое лицо, то отмена его государствен-

ной регистрации осуществляется органом государствен-

ной регистрации по заявлению собственника (собствен-

ников) или уполномоченного им (ими) органа, а также на

основании решения арбитражного суда в случае:

признания недействительными или противоречащими

законодательству учредительных документов;

осуществления деятельности, противоречащей учреди-

тельным документам и законодательству;

несвоевременного сообщения субъектом предпринима-

тельской деятельности об изменении его наименования,

организационно-правовой формы, формы собственности и

местонахождения;

признания субъекта предпринимательской деятельно-

сти банкротом (в случаях, предусмотренных законодатель-

ством);

непредставления а течение года в органы государст-

венной налоговой службы налоговых деклараций, доку-

ментов бухгалтерской отчетности согласно законодатель-

ству.

Указанный перечень оснований отмены государствен-

ной регистрации имеет исчерпывающий характер и ее

подлежит расширительному толкованию.

Если субъектом предпринимательства является физи-

ческое лицо, то отмена его государственной регистрации

осуществляется органом государственной регистрации по

заявлению предпринимателя-гражданина, а также на ос-

новании решения суда (арбитражного суда) в случае:

осуществления деятельности, противоречащей законо-

дательству;

38

несвоевременного сообщения предпринимателем-граж-

данином об изменении своего постоянного или времен-

ного места жительства;

непредставления в течение года в органы государствен-

ной налоговой службы налоговых деклараций, документов

бухгалтерской отчетности согласно законодательству.

Законодательством предусмотрен судебный порядок от-

мены государственной регистрации за нарушения зако-

нодательства. Значит, орган, осуществляющий государст-

венную регистрацию субъектов предпринимательской

деятельности, не имеет права отменять собственное реше-

ние о государственной регистрации.

Правовые последствия отмены государственной реги-

страции в судебном порядке: субъект предприниматель-

ской деятельности лишается статуса юридического лица,

что является основанием для исключения его из Едино-

го государственного реестра предприятий и организаций

Украины.

Отмена государственной регистрации субъекта предпри-

нимательской деятельности - юридического лица осуще-

ствляется органом государственной регистрации путем ис-

ключения его из Реестра субъектов предпринимательской

деятельности после осуществления ликвидационной комис-

сией мер по ликвидации субъекта предпринимательской

деятельности и представления в орган государственной ре-

гистрации определенных документов.

Отмена государственной регистрации субъекта пред-

принимательской деятельности - физического лица осу-

ществляется путем исключения его из Реестра субъек-

тов предпринимательской деятельности.

14. Лицензирование определенных видов

предпринимательской деятельности

В некоторых случаях, предусмотренных Законом, сам

по себе факт государственной регистрации недостаточен

для занятия отдельными видами деятельности, требуется

также получение лицензии.

Перечень 60 видов деятельности, которые не могут осу-

ществляться без лицензии, определен в Законе <О лицен-

зировании определенных видов предпринимательском

деятельности> от 01.06.2000 г. (далее - Закон), который

39


является основным нормативно-правовым актом, регу-

лирующим лицензирование.

В этой сфере основными являются понятия <лицен-

зия> и лицензирование>, которые определены в Законе.

Лицензия - документ государственного образца, ко-

торый удостоверяет право лицензиата на проведение ука-

занного в нем вида хозяйственной деятельности в тече-

ние определенного срока при условии выполнения ли-

цензионных условий.

Лицензирование - выдача, переоформление и анну-

лирование лицензий, выдача дубликатов лицензий, веде-

ние лицензионных дел и лицензионных реестров, контроль

за соблюдением лицензиатами лицензионных условий, вы-

дача распоряжений об устранении нарушений лицензи-

онных условий, а также распоряжений о ликвидации на-

рушений законодательства в сфере лицензирования.

Субъектами отношений, возникающих в связи с ли-

цензированием, является, с одной стороны, субъект хозяй-

ствования, а с другой - орган лицензирования.

Субъект хозяйствования, который имеет намерение про-

водить определенный вид лицензируемой хозяйственной

деятельности, лично или через уполномоченный им ор-

ган или лицо обращается в соответствующий орган ли-

цензирования с заявлением установленного образца о вы-

даче лицензии.

Орган лицензирования принимает решение о выдаче

лицензии или об отказе в ее выдаче в срок не позднее

десяти рабочих дней с даты поступления заявления о вы-

даче лицензии и документов, прилагаемых к заявлению,

если специальным законом, регулирующим отношения

в определенных сферах хозяйственной деятельности, не

предусмотрен иной срок выдачи лицензии на отдельные

виды деятельности.

Основаниями для принятия решения об отказе в вы-

даче лицензии являются:

недостоверность данных в документах, представленных

заявителем, для получения лицензии;

несоответствие заявителя согласно поданным докумен-

там лицензионным условиям, установленным для вида

хозяйственной деятельности, указанного в заявлении о

выдаче лицензии.

Срок действия лицензии на проведение определен-

ного вида хозяйственной деятельности устанавливается

40

Кабинетом Министров Украины по представлению спе-

циально уполномоченного органа по вопросам лицензи-

рования, но не может быть менее трех лет.

Для каждого филиала, каждого обособленного подраз-

деления лицензиата, которые будут проводить хозяйст-

венную деятельность на основании полученной им ли-

цензии, орган лицензирования выдает лицензиату за-

веренные им копии лицензии, которые регистрируются

в журнале учета заявлений и выданных лицензий. Заве-

ренная органом лицензирования копия лицензии явля-

ется документом, подтверждающим право филиала или

другого структурного подразделения лицензиата на

осуществление определенного вида хозяйственной деятель-

ности на основании полученной лицензии.

Лицензиат не может передавать лицензию или ее ко-

пию другому юридическому или физическому лицу для

проведения хозяйственной деятельности.

За выдачу лицензий взимается плата, размер и поря-

док зачисления которой в Государственный бюджет Ук-

раины устанавливаются Кабинетом Министров Украины.

Плата за лицензию - это разовый платеж, вносимый

субъектом хозяйствования за получение лицензии.

Плата за выдачу лицензий вносится после принятия

решения о выдаче лицензии.

Основаниями для переоформления лицензии яв-

ляются:

изменение наименования юридического лица (если из-

менение наименования не связано с реорганизацией юри-

дического лица) или фамилии, имени, отчества физическо-

го лица - субъекта предпринимательской деятельности;

изменение местонахождения юридического лица или

места жительства физического лица - субъекта предпри-

нимательской деятельности;

изменения, связанные с проведением лицензиатом оп-

ределенного вида хозяйственной деятельности, указанно-

го в ст. 9 Закона.

В случае возникновения оснований для переоформ-

ления лицензии лицензиат обязан в течение десяти рабо-

чих дней подать органу лицензирования заявление о пе-

реоформлении лицензии вместе с лицензией, подлежащей

переоформлению, и соответствующими документами или

их нотариально заверенными копиями, которые подтвер-

ждают указанные изменения.

41

Не переоформленная в установленный срок лицензия

является недействительной.

Лицензиат обязав уведомлять орган лицензирования

о всех изменениях данных, указанных в документах, при-

лагаемых к заявлению о выдаче лицензии. В случае воз-

никновения таких изменений лицензиат обязан в тече-

ние десяти рабочих дней представить в орган лицензиро-

вания соответствующее сообщение в письменной форме

вместе с документами или их нотариально заверенными

копиями, которые подтверждают указанные изменения.

Основаниями для выдачи дубликата лицензии явля-

ются потеря лицензии и повреждение лицензии.

Наряду с общими правилами лицензирования, преду-

смотренными в Законе, в отношении некоторых видов дея-

тельности установлены специальные правила, которые

предусматривают определенные особенности. Так, поста-

новлением Кабинета Министров Украины от 29.04.99 г.

№ 753 утверждено Положение о порядке выдачи лицен-

зий Национальной комиссией регулирования электроэнер-

гетики на осуществление отдельных видов предпринима-

тельской деятельности.

Таким образом, лицензирование - необходимое усло-

вие осуществления определенных видов предприниматель-

ской деятельности, предусмотренных Законом Украины

<О лицензировании определенных видов хозяйственной

деятельности>, означающее необходимость получения ли-

цензии в установленном законодательством порядке.

С момента получения лицензии возникает право пред-

принимателя осуществлять соответствующий вид деятель-

ности, которое он может реализовывать в течение срока

действия лицензии, по истечении которого это право пре-

кращается (в некоторых случаях, определенных законо-

дательством, возможно прекращение такого права рань-

ше истечения срока действия лицензии, например, при ан-

нулировании лицензии).

15. Аннулирование лицензии

Аннулирование лицензии определено в Законе как ли-

шение лицензиата органом лицензирования права на про-

ведение определенного вида хозяйственной деятельности.

42

Аннулирование лицензии является одной из распро-

страненных санкций, применяемых Лицензионной па-

латой Украины (сейчас - Департамент лицензирования

и регистрации Государственного комитета по вопросам

регуляторной политики и предпринимательства). Приме-

нение этой санкции в последнее время было очень рас-

пространено в отношении доверительных обществ, инве-

стиционных фондов и компаний.

Аннулирование лицензии по решению органа лицензи-

рования, предусмотренное в ст.21 Закона <О лицензирова-

нии определенных видов хозяйственной деятельности>, яв-

ляется одним из наиболее серьезных оперативных средств

охранительной направленности. В отличие от ст. 4 Закона

<О предпринимательстве, которая определяла три основа-

ния аннулирования лицензии, ст. 21 Закона <О лицензиро-

вании...> называет 9 оснований ее аннулирования. Это:

заявление лицензиата об аннулировании лицензии;

акт о повторном нарушении лицензиатом лицен-

зионных условий (повторное нарушение - совершение

лицензиатом в течение срока действия лицензии повтори

ного нарушения определенных лицензионных условий по-

сле применения санкций за аналогичное нарушение);

решение об отмене государственной регистрации субъ-

екта хозяйствования;

нотариально заверенная копия свидетельства о смер-

ти физического лица ^- субъекта предпринимательской

деятельности;

акт о выявлении недостоверных сведений в документах,

представленных субъектом хозяйствования для получе-

ния лицензии;

акт об установлении факта передачи лицензии или ее

копии другому юридическому или физическому лицу для

проведения хозяйственной деятельности;

акт об установлении факта непредставления в уста-

новленный срок уведомления об изменении данных, ука-

занных в документах, прилагаемых к заявлению о выда-

че лицензии;

акт о невыполнении распоряжения об устранении на-

рушений лицензионных условий - решение органа ли-

цензирования или специально уполномоченного органа

по вопросам лицензирования о необходимости устране-

ния лицензиатом в установленные сроки нарушений ли-

цензионных условий;

43

невозможность лицензиата обеспечить выполнение ли-

цензионных условий, установленных для определенного

вида хозяйственной деятельности.

Орган лицензирования принимает решение об анну-

лировании лицензии в течение десяти рабочих дней с да-

ты установления оснований для аннулирования лицен-

зии, которое вручается (направляется) лицензиату с ука-

занием оснований аннулирования не позднее трех рабочих

дней с даты его принятия.

Рассмотрение вопросов об аннулировании лицензии на

основании акта об установлении факта непредставления

в установленный срок уведомления об изменении дан-

ных, указанных в документах, прилагаемых к заявлению

о выдаче лицензии; акта о выявлении недостоверных све-

дений в документах, представленных субъектом хозяйст-

вования для получения лицензии; акта об установлении

факта передачи лицензии другому юридическому или

физическому лицу для проведения хозяйственной

деятельности; акта о невыполнении распоряжения об

устранении нарушений лицензионных условий осуществля-

ется органом лицензирования с обязательным при-

глашением лицензиата или его представителей.

Решение об аннулировании лицензии вступает в силу

через десять дней со дня его принятия.

В случае аннулирования лицензии на основании акта

о повторном нарушении лицензиатом лицензионных ус-

ловий, акта об установлении факта непредставления в ус-

тановленный срок уведомления об изменении данных, ука-

занных в документах, прилагаемых к заявлению о выда-

че лицензии, акта о выявлении недостоверных сведений в

документах, представленных субъектом хозяйствования

для получения лицензии, акта об установлении факта пе-

редачи лицензии другому юридическому или физическо-

му лицу для проведения хозяйственной деятельности, ак-

та о невыполнении распоряжения об устранении наруше-

ний лицензионных условий субъект хозяйствования

может получить новую лицензию на право проведения

этого вида хозяйственной деятельности не ранее чем че-

рез год с даты принятия решения органа лицензирования

об аннулировании предыдущей лицензии.

В практике возможны случаи неправомерного приме-

нения органами лицензирования такой санкции как ан-

нулирование лицензии. Для защиты прав предпринима-

44

телей, которые ущемляются в таких случаях, необходима

возможность судебного обжалования подобных действий

компетентных органов. В ст.4 Закона <О лицензирова-

нии...> указано, что решение об аннулировании лицен-

зии может быть обжаловано в судебном порядке.

Таким образом, аннулирование лицензии - прекра-

щение действия лицензии субъекта предпринимательст-

ва по основаниям, предусмотренным законодательством.

16. Надзор, контроль и ответственность

в сфере лицензирования

Государственный надзор за соблюдением органами ли-

цензирования требований законодател ^тва в сфере ли-

цензирования осуществляет специально уполномоченный

орган по вопросам лицензирования путем проведения

плановых и внеплановых проверок.

Он осуществляет внеплановые проверки соблюдения ор-

ганами лицензирования требований законодательства в сфе-

ре лицензирования только на основании поступления к

нему в письменной форме заявления (сообщения) о нару-

шении требований законодательства в сфере лицензирова-

ния, или в целях проверки выполнения распоряжений об

устранении нарушений органом лицензирования требова-

ний законодательства в сфере лицензирования.

Орган лицензирования при проверке предостат^эт спе-

циально уполномоченному органу по вопросам лицензиро-

вания решения и другие документы по вопросам лицензи-

рования и обеспечивает условия для проведения проверки.

По результатам проверки специально уполномоченный

орган по вопросам лицензирования составляет акт. В слу-

чае выявления нарушений органом лицензирования за-

конодательства в сфере лицензирования специально упол-

номоченный орган по вопросам лицензирования не позд-

нее чем за десять рабочих дней с даты составления акта

проверки издает распоряжение об устранении органом

лицензирования нарушений законодательства в сфере ли-

цензирования.

Орган лицензирования, который получил распоряжение

об устранении нарушений законодательства в сфере ли-

цензирования, обязан в установленный в распоряжении

срок предоставить специально уполномоченному органу

45

по вопросам лицензирования информацию об устране-

нии выявленных нарушений.

Контроль за соблюдением лицензиатами лицензи-

онных условий осуществляют органы лицензирования и

специально уполномоченный орган по вопросам лицен-

зирования в пределах своих полномочий путем проведе-

ния плановых и внеплановых проверок.

Плановые проверки соблюдения лицензиатом лицен-

зионных условий проводятся не чаще одного раза в год.

Внеплановые проверки осуществляют органы лицен-

зирования или специально уполномоченный орган по во-

просам лицензирования только на основании поступле-

ния к ним в письменной форме заявления (сообщения)

о нарушении лицензиатом лицензионных условий или

в целях проверки выполнения распоряжений об устране-

нии нарушений лицензионных условий.

Лицензиат при проверке соблюдения им лицензионных

условий предоставляет все необходимые для проведения про-

верки документы и обеспечивает условия для ее проведе-

ния.

Орган, осуществляющий проверку, по результатам про-

верки составляет акт. Орган лицензирования или специ-

ально уполномоченный орган по вопросам лицензирова-

ния не позднее десяти рабочих дней с даты составления

акта проверки нарушений лицензионных условий издает

распоряжение об устранении нарушений лицензионных

условий или орган лицензирования принимает решение

об аннулировании лицензии.

Лицензиат, который получил распоряжение об устра-

нении им нарушений лицензионных условий, обязан в

установленный в распоряжении срок представить органу,

который издал это распоряжение, информацию об устра-

нении нарушений.

Должностные лица органов лицензирования и специ-

ально уполномоченного органа по вопросам лицензиро-

вания в случае несоблюдения законодательства в сфере

лицензирования несут ответственность согласно закону.

К субъектам хозяйствования за проведение хо-

зяйственной деятельности без лицензии применяются фи-

нансовые санкции в виде штрафов в размерах, установ-

ленных законом.

Указанные штрафы направляются в Государственный

бюджет Украины.

Решения о взыскании штрафов принимаются органом,

46

\ на который, согласно действующему законодательству, воз-

\ ложены функции контроля за наличием лицензий.

?    Ущерб, нанесенный нарушением законодательства в сфе-

) ре лицензирования, подлежит возмещению по искам за-

' интересованных лиц в порядке, определенном законом.

Указом Президента Украины <О Лицензионной палате

при Министерстве экономики Украины> от 28.03.95 г. была

создана Лицензионная палата при Министерстве эконо-

мики, которая в январе 1996 г. была преобразована в цен-

тральный орган исполнительной власти - Лицензион-

ную палату Украины, подчиняющуюся Государственно-

му комитету Украины по вопросам развития предприни-

мательства (Указ Президента Украины <О Лицензионной

палате Украины> от 07.02.97 г.) (сейчас - Департамент

лицензирования и регистрации Государственного комитета

до вопросам регуляторной политики и предприниматель-

ства). На нее Положением <О Лицензионной палате>, ут-

вержденным Указом Президента Украины от 07.02.97 г.,

возложено выполнение следующих задач:

обобщение практики применения законодательства по

вопросам лицензирования предпринимательской деятель-

ности и государственной регистрации субъектов предпри-

нимательства, разработка предложений по его совершен-

ствованию;

методическое руководство работой, связанной с лицен-

зированием предпринимательской деятельности и государ-

ственной регистрацией субъектов предпринимательства;

координация работы органов, которые осуществляют

лицензирование предпринимательской деятельности и ре-

гистрацию субъектов предпринимательства;

ведение Единого лицензионного реестра и Реестра субъ-

ектов предпринимательской деятельности;

контроль за соблюдением порядка выдачи субъектам

предпринимательской деятельности лицензий и государ-

ственной регистрации субъектов предпринимательства ор-

ганами, которые исполняют эти функции.

17. Патентование некоторых видов

предпринимательства

Некоторые виды предпринимательской деятельности

требуют получения торгового патента.

47

Патентование - необходимое условие осуществления

некоторых видов предпринимательской деятельности, ука-

занных в Законе <О патентований некоторых видов пред-

принимательской деятельности>, означающее необходи-

мость получения торгового патента в установленном за-

конодательством порядке.

В соответствии со ст. 1 Закона Украины <О патенто-

ваний некоторых видов предпринимательской деятель-

ности> (далее - Закон <О патентований...>) торговая дея-

тельность за наличные средства, а также с использовани-

ем других форм расчетов и кредитных карточек на

территории Украины, деятельность по обмену наличных

валютных ценностей (включая операции с наличными пла-

тежными средствами, выраженными в иностранной ва-

люте, и с кредитными карточками), а также деятельность

по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса и бы-

товых услуг, требует получения торгового патента.

Перечень видов деятельности, подлежащих патентова-

ним, имеет исчерпывающий характер. Поэтому не допус-

кается определение видов предпринимательской деятель-

ности, подлежащих патентований), порядка и субъектов па-

тентования в других нормативно-правовых актах, а также

решениями органов государственной власти и органов ме-

стного самоуправления. Следовательно, ни один норматив-

но-правовой акт или решение органа государственной вла-

сти или местного самоуправления не могут определять дру-

гие виды деятельности, подлежащие патентованию, или

устанавливать иных субъектов правоотношений по патен-

тованию, либо устанавливать дополнительные льготы по

патентованию, нежели предусмотренные непосредственно

в Законе.

Субъектами правоотношений, подлежащих регулиро-

ванию по Закону <О патентований...>, являются юриди-

ческие лица и субъекты предпринимательской деятель-

ности, не имеющие статуса юридического лица - рези-

денты и нерезиденты, а также их обособленные

подразделения (филиалы, отделения, представительства и

др.), которые занимаются вышеуказанной предпринима-

тельской деятельностью.

Действие Закона <О патентований...> не распростра-

няется на торговую деятельность и деятельность по пре-

доставлению бытовых услуг:

48

1) предприятий и организаций Укоопсоюза, военной

торговли, аптек, находящихся в государственной собст- .

венности, и торгово-производственных государственных

предприятий рабочего снабжения в селах, поселках и го-

родах районного подчинения;

2) субъектов предпринимательской деятельности - фи-

'   зических лиц, которые:

осуществляют торговую деятельность с лотков, прилав-

ков и уплачивают рыночный сбор (плату) за место для

торговли продукцией в пределах рынков всех форм соб-

ственности;

уплачивают налог на промысел в порядке, предусмот-

ренном действующим законодательством;

осуществляют продажу выращенных в личном подсоб-

ном хозяйстве, на приусадебном, дачном, садовом и ого-

родном участках продукции растениеводства, скота, кро-

ликов, нутрий, птицы (как в живом виде, так и продукции

их забоя в сыром виде и в виде первичной переработки),

продукции личного пчеловодства;

уплачивают государственную пошлину за нотариаль-

ное удостоверение договоров об отчуждении личного иму-

щества, если товары каждой отдельной категории отчуж-

даются не чаще одного раза в календарный год;

уплачивают фиксированный налог в соответствии с за-

конодательством о налогообложении доходов физических

лиц;

3) субъектов предпринимательской деятельности, об-

разованных общественными организациями инвалидов,

имеющих налоговые льготы согласно действующему за-

конодательству и осуществляющих торговлю исключи-

тельно продовольственными товарами отечественного про-

изводства и продукцией, изготовленной на предприятиях

Украинского общества слепых и Украинского общества

глухих.

Без приобретения торгового патента субъекты пред-

принимательской деятельности или их структурные (обо-

собленные) подразделения осуществляют торговую дея-

тельность исключительно с использованием определен-

ных видов товаров отечественного производства: хлеб и

хлебобулочные изделия; мука пшеничная и ржаная; соль,

сахар, масло подсолнечное и кукурузное; молоко и мо-

лочная продукция и др.

49

18. Понятие, содержание и виды

торгового патента

Торговый патент - государственное свидетельство, ко-

торое удостоверяет право субъекта предпринимательской

деятельности или его структурного (обособленного) под-

разделения заниматься определенными видами деятель-

ности.

Торговый патент приобретается субъектами предпри-

нимательской деятельности, предметом деятельности ко-

торых являются вышеуказанные виды. Основанием для

приобретения торгового патента является заявка, оформ-

ленная в соответствии с Законом. Установление каких-

либо дополнительных условий по приобретению торгово-

го патента не разрешается.

Торговый патент выдается за плату субъектам пред-

принимательской деятельности государственными нало-

говыми органами по местонахождению этих субъектов

или местонахождению их структурных (обособленных)

подразделений, субъектам предпринимательской деятель-

ности, которые осуществляют торговую деятельность ли-

бо предоставляют бытовые услуги (кроме передвижной

торговой сети), - по местонахождению пункта продажи

товаров или пункта по предоставлению бытовых услуг, а

субъектам предпринимательской деятельности, осущест-

вляющим торговлю через передвижную торговую сеть, -

по месту регистрации этих субъектов.

Торговый патент содержит следующие реквизиты;

- номер торгового патента;

- наименование владельца торгового патента;

- вид предпринимательской деятельности;

- название вида бытовых услуг или услуг в сфере игор-

ного бизнеса;

- место регистрации гражданина как субъекта пред-

принимательской деятельности или местонахождение

субъекта предпринимательской деятельности - юриди-

ческого лица (местонахождение структурного (обособлен-

ного) подразделения этого субъекта);

- для транспортных средств - указание <выездная

торговля>;

- срок действия торгового патента;

- местонахождение государственного налогового ор-

гана, выдавшего торговый патент;

50

- отметка государственного налогового органа о по-

ступлении платы за выданный им торговый патент.

Исходя из содержания Закона <О патентований...>, раз-

личаются четыре вида торговых патентов:

1) обычный торговый патент;

2) льготный торговый патент - патент, который вы-

дается субъектам предпринимательской деятельности или

их структурным (обособленным) подразделениям, осуще-

ствляющим торговую деятельность исключительно с ис-

пользованием определенных видов товаров отечествен-

ного производства, указанных в Законе <О патентова-

ний...>;

3) краткосрочный торговый патент - патент, срок дей-

ствия которого на осуществление торговой деятельности

составляет от 1 до 15 дней. Он приобретается в случае

проведения ярмарок, выставок-продаж и других кратко-

срочных мероприятий, связанных с демонстрацией и про-

дажей товаров, по месту осуществления указанной дея-

тельности. Стоимость краткосрочного торгового патента

на осуществление торговой деятельности за 1 день уста-

навливается в фиксированном размере 10 грн.

4) специальный торговый патент - государственное

свидетельство, удостоверяющее право субъекта предпри-

нимательской деятельности на особый порядок налогооб-

ложения в соответствии с Законом, приобретаемое субъ-

ектом предпринимательской деятельности, который за-

нимается торговой деятельностью и деятельностью по

предоставлению бытовых услуг, на территориях, опреде-

ленных Кабинетом Министров Украины.

19. Порядок приобретения

торгового патента

Во-первых, патентованию подлежит торговая деятель-

ность, осуществляемая субъектами предпринимательской

деятельности либо их структурными (обособленными) под-

разделениями в пунктах продажи товаров.

Под торговой деятельностью в Законе <О патентова-

ний...> понимается розничная и оптовая торговля, деятель-

ность в торгово-производственной (общественное питание)

сфере за наличные средства, другие наличные платежные

средства и с использованием кредитных карточек.

51

Стоимость торгового патента на осуществление тор-

говой деятельности устанавливается органами местного

самоуправления в зависимости от местонахождения пунк-

та продажи товаров и ассортиментного перечня товаров.

Стоимость торгового патента за календарный месяц

устанавливается в размерах следующих предельных уров-

ней:

на территории города Киева, областных центров - от

60 грн. до 320 грн.;

на территории города Севастополя, городов областного

подчинения (кроме областных центров) и районных цен-

тров - от 30 грн. до 160 грн.;

на территории других населенных пунктов - до 80 грн.

Срок действия торгового патента на осуществление

торговой деятельности составляет 12 календарных ме-

сяцев.

Во-вторых, патентованию подлежит деятельность по

предоставлению бытовых услуг, осуществляемая субъек-

тами предпринимательской деятельности или их струк-

турными (обособленными) подразделениями как в от-

дельных помещениях, строениях, их частях, так и за их

пределами.

Под бытовыми услугами в Законе <Ю патентований...>

понимается деятельность, связанная с предоставлением

платных услуг для удовлетворения личных потребностей

заказчика за наличные средства, а также с использова-

нием других форм расчетов, включая кредитные кар-

точки.

Постановлением Кабинета Министров Украины <Об

утверждении перечня услуг, которые относятся к быто-

вым и подлежат патентованию> от 27.04.98 г. № 576

утвержден перечень бытовых услуг.

Стоимость торгового патента на осуществление деятель-

ности по предоставлению бытовых услуг за календарный

месяц устанавливается в размерах следующих предель-

ных уровней:

на территории города Киева, областных центров -

от 60 грн. до 320 грн.;

на территории города Севастополя, городов областного

подчинения (кроме областных центров) и районных цен-

тров - от 30 грн. до 160 грн.;

на территории других населенных пунктов - до 80 грн.

52

Срок действия торгового патента на осуществление дея-

тельности по предоставлению бытовых услуг составляет

12 календарных месяцев.

В-третьих, патентованию подлежат операции по тор-

говле наличными валютными ценностями, которые осу-

ществляются субъектами предпринимательской деятель-

ности или их структурными (обособленными) подразде-

лениями в пунктах обмена иностранной валюты.

Под торговлей наличными валютными ценностями

в Законе <О патентований...> понимается продажа на-

личной иностранной валюты, других наличных платеж-

ных средств, выраженных в иностранной валюте (в том

числе дорожных, банковских и персональных чеков), а так-

же операции по дебетований> кредитных (дебетовых) кар-

точек в обмен на валюту Украины, других наличных пла-

тежных средств, выраженных в валюте Украины, а также

в обмен на другую иностранную валюту.

Стоимость торгового патента на осуществление опе-

раций по торговле валютными ценностями устанавлива-

ется в фиксированном размере 320 грн. за календарный

месяц.

Срок действия торгового патента на осуществление

операций по торговле валютными ценностями составляет

36 календарных месяцев.

В-четвертых, патентованию подлежат операции по пре-

доставлению услуг в сфере игорного бизнеса, которые осу-

ществляются субъектами предпринимательской деятель-

ности или их структурными (обособленными) подразде-

лениями.

Под игорным бизнесом в Законе <О патентований...>

понимается деятельность, связанная с устройством кази-

но, других игорных мест (домов), игровых автоматов с де-

нежным или имущественным выигрышем, проведением

лотерей (кроме государственных) и розыгрышей с выда-

чей денежных выигрышей в наличной или имуществен-

ной форме.

Стоимость торгового патента на осуществление опе-

раций по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса

устанавливается в фиксированном размере (за год):

для использования игрового автомата с денежным или

имущественным выигрышем - 1400 грн.;

для использования игрового стола с кольцом рулет-

ки - 64000 грн.;

для использования других игровых столов (специаль-

ных столов для казино, кроме столов для бильярда) -

48000 грн. за каждый стол;

для использования кегельбанов, которые вводятся в дей-

ствие с помощью жетона, монеты или без них, - 2000 гра.

за каждый игровой желоб (дорожку);

для использования столов для бильярда, которые вво-

дятся в действие с помощью жетона, монеты или без них,

кроме столов для бильярда, используемых для спортив-

ных любительских соревнований, - 600 грн. за каждый

стол для бильярда;

для введения других видов игорного бизнеса, включая

розыгрыши с выдачей денежных выигрышей в наличной

форме вне банковских учреждений либо в имуществен-

ной форме на месте, - 2400 грн. за каждый отдельный

вид (место) игорного бизнеса.

Торговый патент на осуществление операций по пре-

доставлению услуг в сфере игорного бизнеса должен быть

выдан на каждое отдельное игровое место (игровой авто-

мат, игровой стол).

Срок действия торгового патента на осуществление опе-

раций по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса

составляет 60 календарных месяцев.

20. Понятие и виды субъектов

предпринимательской деятельности

Правовое регулирование создания и деятельности субъ-

ектов предпринимательской деятельности в Украине осу-

ществляется в соответствии с нормами Гражданского ко-

декса и некоторыми специальными законами.

Законодательство не дает обобщенного понятия <субъ-

ект предпринимательской деятельности>.

В Законе Украины <О предпринимательстве> указано,

что субъектами предпринимательской деятельности (пред-

принимателями) могут быть:

граждане Украины, других государств, не ограничен-

ные законом в правоспособности или дееспособности;

юридические лица всех форм собственности, установ-

ленных Законом Украины <О собственности>.

Субъект предпринимательской деятельности - это фи'

зическое или юридическое лицо, осуществляющее пред-

принимательскую деятельность легитимно.

Предпринимательской деятельностью в Украине вправе

заниматься как физические лица, которые являются ин-

дивидуальными предпринимателями, так и юридические

лица - это, в основном, коммерческие юридические лица,

основной целью деятельности которых является получе-

ние прибыли.

К первой группе субъектов относятся физические ли-

ца, осуществляющие предпринимательскую деятельность

без образования юридического лица. Это наиболее про-

стая форма предпринимательства, осуществляемая от сво-

его имени, на свой риск гражданами, которые отвечают

всем имуществом, принадлежащим им на праве частной

собственности, по своим обязательствам в сфере пред-

принимательства (за исключением имущества, на кото-

рое в соответствии с законом не может быть обращено

взыскание). Требования кредиторов физического лица -

субъекта предпринимательства удовлетворяются за счет

принадлежащего ему имущества, на которое может быть

обращено взыскание.

Вторую группу субъектов предпринимательской дея-

тельности составляют юридические лица. Предпринима-

тельской деятельностью вправе заниматься юридические

лица - коммерческие и некоммерческие организации,

причем некоммерческие организации осуществляют ее в

ограниченных пределах как эпизодические участники

предпринимательства.

В основном, предпринимательской деятельностью за-

нимаются коммерческие юридические лица, основной це-

лью деятельности которых является получение прибы-

ли. Следовательно, любая коммерческая организация яв-

ляется субъектом предпринимательской деятельности,

в то время как не всякий субъект предпринимательства

является коммерческой организацией.

Коммерческие юридические лица можно классифици-

ровать по разным основаниям. Если критерием класси-

фикации избрать вид вещного права на принадлежащее

ему имущество, то коммерческие юридические лица под-

разделяются на: а) юридические лица, обладающие пра-

вом собственности на имущество (например, хозяйствен-

ные общества); б) юридические лица, обладающие пра-

вом полного хозяйственного ведения на имущество

55

(например, государственные предприятия); в) юридические

лица, обладающие правом оперативного управления на

имущество (например, казенные предприятия).

Если избранным критерием разграничения коммер-

ческих юридических лиц являются права их учредите-

лей (участников) в отношении имущества юридических

лиц, то можно различать: а) юридические лица, участни-

ки которых имеют обязательственные права в отноше-

нии них (хозяйственные общества); б) юридические лица,

в отношении имущества которых их учредители (участ-

ники) имеют право собственности или иное вещное право

(например, государственные предприятия).

Наиболее распространенной является классификация

коммерческих юридических лиц по организационно-

правовой форме на: хозяйственные общества (акционер-

ные, общества с ограниченной ответственностью и обще-

ства с дополнительной ответственностью, полные и ком-

мандитные общества), государственные и коммунальные

предприятия, а также производственные кооперативы. В

законодательстве Украины нет исчерпывающего перечня

организационно-правовых форм коммерческих юридиче-

ских лиц.

Организационно-правовая форма - это форма юри-

дического лица - субъекта предпринимательства, кото-

рая характеризует специфику его создания, имуществен-

ного статуса, характера его прав и прав учредителей (уча-

стников) на имущество и особенности их ответственности

по обязательствам субъекта.

21. Учредительные документы субъектов

предпринимательства

Возникновение и деятельность юридических лиц -

субъектов предпринимательства любой организационно-

правовой формы невозможны без учредительных доку-

ментов.

Ст. 8 Закона Украины <О предпринимательстве> на-

зывает два вида учредительных документов: устав и ре-

шение одного или нескольких собственников либо упол-

номоченного им (ими) органов о создании субъекта пред-

принимательской деятельности (если собственников либо

56

органов два и более, таким решением является учреди-

тельный договор).

Учредительные документы - устав и/или учредитель-

ный договор, необходимы для регулирования порядка, ус-

ловий согласованной деятельности учредителей, а также

определения правового статуса создаваемого субъекта

предпринимательства - юридического лица.

Содержание устава предприятия определяется ст. 9 За-

кона <О предприятиях в Украине>. В уставе предпри-

ятия определяются собственник и наименование предпри-

ятия, его местонахождение, предмет и цели деятельности,

его органы управления, порядок их формирования, ком-

петенция и полномочия трудового коллектива и его вы-

борных органов, порядок образования имущества пред-

приятия, условия реорганизации и прекращения деятель-

ности предприятия. В наименовании предприятия опре-

деляются его название (завод, фабрика, мастерская и т.п.),

вид (семейное, частное, коллективное, государственное)

и др. В устав могут включаться положения, связанные с

особенностями деятельности предприятия: о трудовых от-

ношениях, возникающих на основании членства; о пол-

номочиях, порядке создания и структуре совета предпри-

ятия; о товарном знаке и т.п. В уставе предприятия оп-

ределяется орган, имеющий право представлять интересы

трудового коллектива (совет трудового коллектива, совет

предприятия, профсоюзный комитет и т.п.).

Специальные требования к учредительным докумен-

там хозяйственных обществ содержатся в ст. 4 Закона

Украины <О хозяйственных обществах>. Учредительные

документы хозяйственных обществ должны содержать све-

дения о виде общества, предмете и целях его деятельно-

сти, составе учредителей и участников, наименовании и

местонахождении, размере и порядке образования устав-

ного фонда, порядке распределения доходов и убытков,

составе и компетенции органов общества и порядке при-

нятия ими решений, включая перечень вопросов, по кото-

рым необходимо единогласие или квалифицированное

большинство голосов, порядке внесения изменений в уч-

редительные документы и порядке ликвидации и реорга-

низации общества.

Одни юридические лица действуют только на основа-

нии устава (например, частное предприятие, созданное од-

ним учредителем). Для других юридических лиц необ>-

57

ходимы как устав, так и учредительный договор (напри-

мер, акционерным обществам, обществам с ограниченной

и дополнительной ответственностью). Третьим - доста-

точно одного учредительного договора (например, полным

и коммандитным обществам).

Учредительный договор - договор, опосредствующий

деятельность двух и более физических и/или юридиче-

ских лиц, направленную на специальную цель - созда-

ние нового субъекта предпринимательства - юридиче-

ского лица.

Этот договор используется тогда, когда деятельность

двух и более физических и/или юридических лиц направ-

лена на специальную цель - создание нового юридиче-

ского лица, как правило, субъекта предпринимательской

деятельности.

Учредительный договор назван в качестве необходи-

мого учредительного документа при создании хозяйст-

венных обществ Законом Украины <О хозяйственных об-

ществах >.

Он служит для определения порядка и условий согла-

сованной деятельности учредителей.

Следует отличать учредительный договор от обычных

гражданско-правовых договоров, множество которых за-

ключают субъектами предпринимательской деятельности.

Основное отличие учредительного договора от гражданско-

правовых договоров, действующих в сфере предпринима-

тельства, заключается в том, что учредительный договор

заключается с целью объединения его сторон (учредите-

лей) в определенную организационно-правовую форму субъ-

екта предпринимательства, в то время как гражданско-пра-

вовые договоры направлены на опосредование не органи-

зации, а реализации предпринимательской деятельности.

Учредительный договор - это средство организации

субъектами своей предпринимательской деятельности по-

средством соглашения о согласованных и взаимных дей-

ствиях в управленческой и имущественной сферах. Осо-

бенность учредительного договора заключается в том, что

его регулятивные возможности проявляются как в про-

цессе формирования юридического лица (до его государ-

ственной регистрации), так и после приобретения им ста-

туса субъекта права в процессе его функционирования..

Он служит как основанием возникновения, так и регуля-

58

тором взаимосогласованной и координационной деятель-

иости субъектов.

Временные границы действия учредительного дого-

вора определяются следующим образом. Учредительный

договор начинает действовать до регистрации создавае-

мого учредителями юридического лица. Поскольку уч-

редительный договор заключается его участниками, то

он вступает в силу с момента подписания учредителями.

Поэтому участники договора могут быть связаны опре-

деленными обязанностями еще до момента регистрации

юридического лица.

Учредительный договор не прекращается с государст-

венной регистрацией юридического лица, он сохраняет

свое действие на весь период деятельности созданного

юридического лица, поскольку является одним из учре-

дительных документов и определяет правовое положе-

ние субъекта предпринимательской деятельности.

22. Понятие и виды предприятий

Предприятие - это самостоятельный хозяйствующий

уставный субъект, обладающий правами юридического ли-

ца и осуществляющий производственную, научно-иссле-

довательскую и коммерческую деятельность с целью по-

лучения соответствующей прибыли (дохода) (ст.1 Закона

<О предприятиях в Украине>).

Классифицировать предприятия можно по различным

критериям. Так, по экономическим показателям и чис-

ленности работающих предприятия можно подразделить

на малые, средние и крупные. По сфере деятельности раз-

личаются промышленные, торговые предприятия, в сфере

услуг и др.

Закон <О предприятиях в Украине> называет следую-

щие виды предприятий:

1) частное предприятие, учрежденное на собственности

физического липа. Этот вид предприятий основан на ча-

стной собственности его учредителя, который использует

возможности наемного труда работников;

2) коллективное предприятие, учрежденное на собст-

венности трудового коллектива предприятия;

3)хозяйственное общество;

59

4) предприятие, которое учреждено на собственности

объединения граждан;

5) коммунальное предприятие, учрежденное на собст-

венности соответствующей территориальной громады;

6) государственное предприятие, учрежденное на госу-

дарственной собственности, в том числе казенное пред-

приятие (ст. 2).

Значительными особенностями обладает правовой ста-

тус казенного предприятия.

В соответствии с Законом <О предприятиях в Украи-

не> государственное предприятие, которое в соответствии

с законодательством Украины не подлежит приватиза-

ции, по решению Кабинета Министров Украины может

быть преобразовано в казенное предприятие.

Решение о преобразовании государственного предпри-

ятия в казенное принимается при одном из следующих

условий:

предприятие осуществляет производственную или дру-

гую деятельность, которая в соответствии с законодатель-

ством может осуществляться только государственным

предприятием;

главным потребителем продукции предприятия (бо-

лее 50 процентов) является государство;

предприятие является субъектом природных монопо-

лий.

Ликвидация и реорганизация казенного предприятия

осуществляется по решению Кабинета Министров Украи-

ны в соответствии с законодательством Украины.

Управление казенным предприятием осуществляют

органы, уполномоченные управлять соответствующим го-

сударственным имуществом. Органами управления ка-

зенными предприятиями являются министерства и дру-

гие центральные органы исполнительной власти.

Казенное предприятие отвечает по своим обязательст-

вам денежными средствами и другим имуществом, имею-

щимся в его распоряжении, кроме основных фондов. При

недостаточности у казенного предприятия таких средств

и имущества ответственность по его обязательствам не-

сет собственник.

Казенные предприятия имеют право вступать в ассо-

циации, консорциумы, концерны и другие объединения

предприятий только по согласованию с Кабинетом Ми-

нистров Украины.

60              .

23. Правовой статус

хозяйственных обществ

Деятельность хозяйственных обществ регулируется За-

коном Украины <О хозяйственных обществах> (далее -

Закон).

Хозяйственными обществами признаются предпри-

ятия, учреждения, организации, созданные на основах со-

глашения юридическими липами и гражданами путем

объединения их имущества и предпринимательской дея-

тельности в целях получения прибыли.

Общества являются юридическими лицами и могут

заниматься любой предпринимательской деятельностью,

которая не противоречит законодательству Украины.

Они могут приобретать имущественные и личные не-

имущественные права, вступать в обязательства, высту-

пать в суде, арбитражном суде и третейском суде от

своего имени.

Участники общества имеют право:

а) принимать участие в управлении делами общества

в порядке, определенном в учредительных документах, за

исключением случаев, предусмотренных Законом;

б) принимать участие в распределении прибыли обще-

ства и получать ее долю (дивиденды). Право на получе-

ние доли прибыли (дивидендов) пропорционально доле

каждого из участников имеют лица, которые являются

участниками общества на начало срока выплаты диви-

дендов;

в) выйти в установленном порядке из общества;

г) получать информацию о деятельности общества. По

требованию участника общество обязано предоставить ему

для ознакомления годовые балансы, отчеты общества

о его деятельности, протоколы собраний.

Участники могут иметь также другие права, предусмот-

ренные законодательством и учредительными докумен-

тами общества.

Участники общества обязаны:

а) придерживаться учредительных документов ои^с

ства и выполнять решения общего собрания и других ор-

ганов управления общества;

б) выполнять свои обязательства перед обществом, в том

числе и связанные с имущественным участием, а также

вносить вклады (оплачивать акции) в размере, порядке

61

и средствами, предусмотренными учредительными доку-

ментами;

в) не разглашать коммерческую тайну и конфиденци-

альную информацию о деятельности общества;

г) нести другие обязанности, если это предусмотрено

Законом, другим законодательством Украины и учреди-

тельными документами.

Общество является собственником:

имущества, переданного ему учредителями и участни-

ками в собственность;                                '

продукции, произведенной обществом в результате хо-

зяйственной деятельности;

полученных доходов;

другого имущества, приобретенного на основаниях, не

запрещенных законом.

Вкладами участников и учредителей общества могут

быть дома, сооружения, оборудование и другие матери-

альные ценности, ценные бумаги, право на пользование

землей, водой и другими природными ресурсами, домами,

сооружениями, оборудованием, а также другие имущест-

венные права (в том числе на интеллектуальную собст-

венность), денежные средства, в том числе и в иностран-

ной валюте.

Оцененный вклад, составляет долю участника и учре-

дителя в уставном фонде. Порядок оценки вкладов опре-

деляется в учредительных документах общества, если иное

не предусмотрено законодательством Украины.

Запрещается использовать для формирования устав*

ного фонда бюджетные средства, денежные средства, по-

лученные в кредит и под залог.

В обществе создается резервный (страховой) фонд

в размере, установленном учредительными документами,

но не менее 25 процентов уставного фонда, а также дру-

гие фонды, предусмотренные законодательством Украи-

ны или учредительными документами общества.

Закон <О хозяйственных обществах> называет пять

видов хозяйственных обществ: акционерные общества,

общества с ограниченной ответственностью, общества с до-

полнительной ответственностью, полные общества, ком-

мандитные общества.

Среди указанных видов наиболее распространенными

в предпринимательской практике Украины являются

62

акционерные общества и общества с ограниченной ответ-

ственностью.

24. Обособленные подразделения субъектов

предпринимательства

Право на открытие филиалов, представительств и иных

обособленных подразделений является одним из важ-

нейших прав, предоставленных законодательством юри-

дическим лицам. Оно, например, закреплено в законах

<О предприятиях в Украине> (ст. 7), <О хозяйственных

обществах> (ст. 9) и др. Согласно ст. 7 Закона <О пред-

приятиях в Украине> предприятие имеет право создавать

филиалы, представительства, отделения и другие обособ-

ленные подразделения с правом открытия счетов и ут-

верждения Положения о них.

Филиал - это обособленное подразделение юридиче-

ского лица, расположенное вне места его нахождения и

осуществляющее все или часть его функций.

Представительство - это обособленное подразделение

юридического лица, расположенное вне места его нахож-

дения и осуществляющее защиту и представительство ин-

тересов юридического лица, совершающее от его имени

сделки и другие правовые действия.

Филиалы и представительства имеют сходные черты.

Во-первых, общее у филиалов и представительств то,

что они являются расположенными вне места нахожде-

ния юридического лица его обособленными подразделе-

ниями, сами не являясь юридическими лицами.

Следовательно, они не вправе от своего имени совер-

шать те или иные действия, а могут это делать только от

имени создавшего их юридического лица.

Во-вторых, и филиалы, и представительства не облада-

ют необходимой для юридических лиц степенью имуще-

ственной обособленности - они наделяются имуществом,

необходимым для осуществления ими деятельности, соз-

давшими их юридическими лицами, которое отражается

не на самостоятельном, а на отдельном балансе.

В-третьих, сближает филиалы и представительства и

то, что они должны быть указаны в уставе создавшего их

юридического лица, действуют на основании Положения

63

о них, утверждаемого юридическим лицом, а их руково-

дители назначаются этим же юридическим лицом и дей-

ствуют на основании доверенности.

Несмотря на значительное сходство, филиалы и пред-

ставительства имеют существенные отличия по характе-

ру выполняемых ими действий (функций). Филиалы впра-

ве совершать все те действия (или их часть), которые со-

вершает в соответствии с учредительными документами

создавшее их юридическое лицо. Например, филиал бан-

ка вправе совершать банковские операции в пределах, ука-

занных в Положении о филиале. Перечень таких дейст-

вий определяется в Положении о филиале, но их круг не

может быть шире тех, что указаны в предмете деятельно-

сти самого юридического лица, т.е. в пределах его специ-

альной правоспособности.

В отличие от филиалов, представительства не вправе со-

вершать фактические действия, а их компетенция ограни-

чивается лишь юридическими действиями - заключение

контрактов, защита интересов юридического лица и т.п.

Например, в отличие от филиалов коммерческого банка,

его представительство не вправе совершать банковские опе-

рации, а может лишь представлять интересы банка вне места

его нахождения (например, пропагандировать услуги сво-

его банка среди потенциальных клиентов) и защищать их.

Для осуществления деятельности руководители филиа-

лов и представительств наделяются генеральной (общей)

доверенностью, по которой они вправе заключать сделки

от имени создавшего их юридического лица в пределах

предоставленных им полномочий.

Сказанное о правовом положении филиалов и пред-

ставительств касается и создаваемых на территории Ук-

раины обособленных подразделений инофирм-нерезиден-

тов, поскольку согласно ч.З ст. 7 Закона <О предприяти-

ях в Украине> деятельность расположенных на

территории Украины обособленных подразделений пред-

приятий, находящихся за пределами республики, регули-

руется этим Законом и другими законами Украины.

В зависимости от особенностей создавшего их юриди-

ческого лица, филиалы и представительства, наряду с об-

щей правовой характеристикой, могут характеризоваться

определенной спецификой.

Принятые в последние годы новые законодательные и

подзаконные нормативные акты содержат ряд детализи-

64

рующих правил и дополнительных требований к созда-

нию и деятельности обособленных подразделений неко-

торых юридических лиц.

Так, Положение об инвестиционных фондах и инве-

стиционных компаниях, утвержденное Указом Президента

Украины от 19.02.94 г., подробно регулирует деятельность

взаимного фонда инвестиционной компании - ее фи-

лиала, который от имени компании осуществляет совме-

стное инвестирование.

Создание и функционирование филиалов и предста-

вительств страховщиков регулируется Положением о по-

рядке осуществления страховой деятельности обособлен-

ными подразделениями страховщиков, утвержденным Ко-

митетом по делам надзора за страховой деятельностью

от 12.03.94 г.

Некоторые специальные требования предусмотрены

Инструкцией о порядке регистрации представительств

иностранных субъектов хозяйственной деятельности

в Украине, утвержденной Министерством внешних эко-

номических связей и торговли Украины (сейчас Мини-

стерство экономики) от 18.01.96 г. № 30.

25. Хозяйственные объединения

Деятельность хозяйственных объединений в общем

объеме законодательства о предпринимательской деятель-

ности регулирует, в основном, лишь одна норма - ст. 3

Закона Украины <О предприятиях>.

Согласно п.1 ст. 3 Закона Украины <О предприятиях>

предприятия имеют право на добровольных началах объ-

единять свою производственную, научную, коммерческую

и другие виды деятельности, если это не противоречит

антимонопольному законодательству Украины.

В законодательстве Украины не дано определения по-

нятия <объединения предприятий (хозяйственные объе-

динения) >.

Хозяйственные объединения - добровольные объеди-

нения юридических лиц, созданные ими в целях коорди-

нации деятельности, обеспечения защиты их прав, пред-

ставления общих интересов в государственных и иных

органах, а также в международных организациях. Целью

65

таких объединений является защита и реализация инте-

ресов его участников, консолидация усилий в обеспече-

нии работы его структур.

Хозяйственные объединения характеризуются следую-

щими признаками.

Во-первых, его учредителями (участниками) могут быть

только коммерческие юридические лица, то есть организа-

ции, ставящие своей основной целью получение прибыли.

Во-вторых, участники объединения сохраняют свою

юридическую самостоятельность как субъекты права. Это

зафиксировано в п.1 ст.З Закона Украины <О предпри-

ятиях>: <Предприятия, входящие в состав указанных ор-

ганизационных структур, сохраняют права юридического

лица, и на них распространяется действие этого Закона>.

Следовательно, объединение не вправе осуществлять управ-

ление и контроль за деятельностью участников и выпол-

нять функции по распоряжению их имуществом.

В-третьих, добровольный порядок создания. Доброволь-

ность волеизъявления учредителей на создание объеди-

нения находит отражение в учредительном договоре.

В-четвертых, объединение признается новым и само-

стоятельным субъектом права (юридическим лицом), яв-

ляющимся собственником имущества, переданного ему

учредителями (участниками). Согласно п.З ст. 3 Закона

<О предприятиях в Украине> объединение является юри-

дическим лицом, может иметь самостоятельный и свод-

ный балансы, текущий и иные счета в учреждениях бан-

ков, печать со своим наименованием.

Одно из основных правил, регламентирующих выполне-

ние объединением обязательств, определяет содержащаяся

в п.4 ст.З Закона <О предприятиях в Украине> норма: объ-

единение не отвечает по обязательствам входящих в его

состав предприятий, а предприятия не отвечают по обяза-

тельствам объединения, если иное не предусмотрено учре-

дительным договором (уставом). Однако указанная норма

имеет диспозитивный характер, предусматривая возможность

иного решения вопроса в учредительных документах.

Закон называет четыре вида хозяйственных объеди-

нений: ассоциация, корпорация, консорциум и концерн.

Первые два вида - договорные, остальные - уставные.

Приведение в законодательстве перечня объединений име-

ет определенное значение для отграничения различных

видов используемых в практике объединений, выявления

66

их различий. Вместе с тем важно, что этот перечень не

имеет исчерпывающего характера. В Законе указано, что

возможны и другие объединения по отраслевому, терри-

ториальному и иным принципам. Это позволяет вклю-

чать в сферу действия Закона новые, ранее не известные,

виды объединений.

Ассоциация определена в Законе как договорное объ-

единение, созданное в целях постоянной координации хо-

зяйственной деятельности. Хотя цель ассоциации в зако-

нодательстве определена как координация деятельности,

обычно это не единственная цель. Другими целями ассо-

циаций могут быть обеспечение защиты прав участников,

представление общих интересов и т.п.

По определению Закона корпорация - это договор-

ное объединение, созданное на основе сочетания произ-

водственных, научных и коммерческих интересов, с деле-

гированием отдельных полномочий централизованного

регулирования деятельности каждого из участников.

Следовательно, в корпорации возможна централизация

функций - их перечень определяется в договоре. Корпо-

рация выполняет лишь те функции и осуществляет те

полномочия, которые добровольно переданы ей участни-

ками. Следовательно, участники могут предусматривать

изъятие отдельных функций из своего ведения либо умень-

шения их объемов с передачей соответствующих исклю-

ченных полномочий корпорации в целом.

Однако корпорация как договорное объединение не мо-

жет распоряжаться имуществом предприятий, входящих

в ее состав на правах учредителей.

Консорциум - это временное уставное объединение

промышленного и банковского капитала для достижения

общей цели (п.1 ст. 3 Закона <О предприятиях в Украи-

не>). По смыслу закона, консорциум создается на основе

временного соглашения участников об объединении ре-

сурсов и усилий с целью финансирования осуществления

каких-либо задач. Признание Законом консорциума са-

мостоятельным видом объединений позволяет считать

его юридическим лицом.

Концерн определен в Законе как уставное объедине-

ние предприятий промышленности, торговли, транспорта,

научных организаций, банков и т.п. на основе полной фи-

нансовой зависимости от одного или группы предприни-

мателей.

67

Отличие концерна от других видов хозяйственных объ-

единений (в особенности, от ассоциации) -в высокой сте-

пени централизации и глубине связи между участника-

ми. Свойственная концерну централизация значительной

части производственно-хозяйственных функций и осуще-

ствление всеми его участниками единой политики в рам-

ках концерна приводит к наделению его широким кру-

гом собственных полномочий осуществления производ-

ственной деятельности, в том числе к образованию

централизованных финансовых фондов, созданию новых

субъектов хозяйственной деятельности в интересах уча-

стников концерна с тесными хозяйственными связями и

отношениями его участников внутри концерна.

26. Холдинговые компании

В Украине деятельность холдингов в целом не урегу-

лирована законодательством. Регламентирована только

деятельность холдингов, создаваемых в процессе кор-

поратизации и приватизации, которые действуют на ос-

новании Указа Президента Украины <О холдинговых ком-

паниях, создаваемых в процессе корпоратизации и при-

ватизации> от 11.05.94 г. № 222/94 и утвержденного этим

Указом Положения о холдинговых компаниях, которые

создаются в процессе корпоратизации и приватизации (да-

лее - Положение).

В Положении холдинговая компания определена как

хозяйствующий субъект, владеющий контрольными па-

кетами акций иных, одного или более, хозяйствующих

субъектов.

Как видно, для того чтобы считаться холдинговой ком-

панией в Украине, хозяйствующий субъект должен вла-

деть не просто пакетами акций других, дочерних компа-

ний, а именно контрольными пакетами акций. Это обяза-

тельное условие признания хозяйствующего субъекта

холдинговой компанией, создаваемой в процессе корпо-

ратизации и приватизации в Украине.

Контрольным пакетом акций считается количество

акций (пай, доля в уставном фонде), которое дает право

холдинговой компании осуществлять фактический кон-

троль над хозяйствующим субъектом. Решение относи-

68

тельно подтверждения наличия контрольного пакета ак-

ций, если его размер составляет менее чем 51 процент,

принимает Антимонопольный комитет Украины с уче-

том конкретных особенностей учредительных докумен-

тов и структуры уставных фондов хозяйствующих субъ-

ектов в порядке, который устанавливает этот Комитет.

Дочернее предприятие - хозяйствующий субъект, кон-

трольным пакетом акций которого владеет холдинговая

компания.

То, что субъект хозяйствования признается дочерним

предприятием, вовсе не означает лишение его самостоя-

тельности действий. Оно сохраняет свою юридическую

самостоятельность. Поскольку дочернее предприятие яв-

ляется юридическим лицом, оно вправе самостоятельно

выступать в хозяйственном обороте, однако решающее

влияние на управление им все же имеет холдинговая

компания.

Законодательством предусмотрен ряд ограничений и

запретов относительно создания и деятельности холдин-

говой компании.

Так, создание холдинговых компаний в процессе кор-

поратизации и приватизации не допускается -в таких от-

раслях:

торговля товарами народного потребления и продук-

цией производственно-технического назначения;

производство и переработка сельскохозяйственной про-

дукции;

общественное питание и бытовое обслуживание насе-

ления;

автомобильный транспорт (кроме предприятий, кото-

рые выполняют преимущественно международные пере-

возки).

Не допускается создание холдинговой компании, если

она и ее дочерние предприятия или два и более дочерних

предприятий реализуют взаимозаменяемые товары (ра-

боты, услуги) и их совокупная доля на соответствующем

общегосударственном или региональном рынке превы-

шает 35 процентов.

Поглощение одного хозяйствующего субъекта другим

не допускается:

если хозяйствующий субъект, который поглощается, и

холдинговая компания или ее дочерние предприятия

реализуют третьим лицам взаимозаменяемые товары (ра-

69

боты, услуги) и их совокупная доля на соответствующем

рынке превышает 35 процентов;

если холдинговая компания или какое-либо из ее до-

черних предприятий является потребителем товаров (ра-

бот, услуг), которые производит поглощаемый хозяйствую-

щий субъект и доля этого субъекта на соответствующем

рынке превышает 35 процентов;

если поглощаемый хозяйствующий субъект Осуществ-

ляет сбыт товаров (работ, услуг), которые изготавливает

холдинговая компания или какое-либо дочернее предпри-

ятие и доля первого на соответствующем рынке в мо- ,

мент поглощения превышает 35 процентов.

Эти ограничения касаются лишь дочерних предпри-

ятий, в отношении которых материнской является хол-

динговая компания, создаваемая в процессе корпоратиаа-

ции и приватизации, и они не могут быть распростране-

ны на другие дочерние предприятия.

Поглощение хозяйствующих субъектов в процессе при-

ватизации осуществляется с согласия Антимонопольного

комитета Украины в порядке, установленном им.

Таким образом, основными особенностями, характери-

зующими холдинговые компании по законодательству Ук-

раины, являются:

холдинговые компании могут быть дочерним предпри-

ятием других холдинговых компаний;

дочернее предприятие не может владеть акциями хол*

динговой компании;

законодательством предусмотрен ряд ограничений в от-

ношении создания и деятельности холдинговых компаний.

27. Товарные биржи

Согласно Закону Украины <О товарной бирже> от

10.12.91 г. (далее - Закон) товарная биржа является

организацией, которая объединяет юридических и фи-

зических лиц, осуществляющих производственную и ком-

мерческую деятельность, и имеет целью оказание услуг

в заключении биржевых сделок, выявление товарных цен,

спроса и предложений на товары, изучение, упорядочение

и упрощение товарооборота и связанных с ним торговых

операций.

70

Товарная биржа - это некоммерческое юридическое

лицо, обладающее специальной правоспособностью> свя-

занной с биржевой деятельностью, которое не является

субъектом предпринимательской деятельности, но активно

участвует в рыночном процессе.

Она является той организацией, которая формирует оп-

товый рынок путем организации и регулирования бир-

жевых торгов. Благодаря биржам рынки определенных

товаров приобретают организованный, регулируемый ха-

рактер.

Товарная биржа действует на основе самоуправления,

хозяйственной самостоятельности, является юридическим

лицом, имеет обособленное имущество, самостоятельный

баланс, собственный текущий, валютный и другие счета в

банках, печать со своим наименованием.

Поскольку согласно законодательству товарная бир-

жа имеет статус юридического лица, ей присущи все его

признаки.

В соответствии со ст.1 Закона товарная биржа не за-

нимается коммерческим посредничеством и не имеет це-

лью получение прибыли. Следовательно, биржу следует

отнести к некоммерческим юридическим лицам.

Деятельность товарной биржи осуществляется в соот-

ветствии с Законом <О товарной бирже> и действующим

законодательством Украины, уставом биржи, правилами

биржевой торговли и биржевого арбитража.

Особенностью деятельности биржи является то, что ее

регулирование в значительной степени определяется ло-

кальными нормативными актами, которые принимаются

ею - учредительными документами, правилами бирже-

вой торговли, типовыми договорами, положениями о струк-

турных подразделениях и др.

Товарная биржа осуществляет свою деятельность на

принципах равноправия участников биржевых торгов;

применения свободных (рыночных) цен; публичного про-

ведения биржевых торгов.

Товарная биржа имеет право:

устанавливать в соответствии с Законом <О товарной

бирже> и действующим законодательством Украины соб-

ственные правила биржевой торговли и биржевого арбит-

ража, являющиеся обязательными для всех участников

торгов;

71

создавать подразделения биржи и утверждать положе-

ния о них;

разрабатывать с учетом государственных стандартов

собственные стандарты и типовые контракты;

приостанавливать на некоторое время биржевую тор-

говлю, если цены биржевых сделок в течение дня откло-

няются более чем на определенный биржевым комите-

том (советом биржи) размер;

устанавливать вступительные и периодические взно-

сы для членов биржи, плату за услуги, предоставляемые

биржей;

устанавливать иные денежные сборы;

устанавливать и взимать в соответствии с уставом бир-

жи плату за регистрацию сделок на бирже, штрафы и дру-

гие санкции за нарушения устава биржи и биржевых пра-

вил;

учреждать арбитражные комиссии для разрешения спо-

ров в торговых сделках;

заключать межбиржевые сделки с другими биржами,

иметь своих представителей на них, в том числе на бир-

жах, расположенных за пределами Украины;

вносить в государственные органы предложения по во-

просам, касающимся биржевой деятельности;

издавать биржевые бюллетени, справочники и другие

информационные рекламные издания;

осуществлять иные функции, предусмотренные уста-

вом биржи.

Закон устанавливает общие условия создания товар-

ной биржи. Товарная биржа создается и действует на на-

чалах добровольного объединения заинтересованных юри-

дических и физических лиц, которым это не запрещено

действующим законодательством.

Создание товарной биржи осуществляется путем за-

ключения учредителями соглашения, определяющего по-

рядок и принципы ее создания, состав учредителей, их

обязанности, размер и сроки уплаты паевых, вступитель-

ных и периодических взносов. Каждый из учредителей

уплачивает паевой взнос.                   /

Основным локальным нормативным актом, регули-

рующим деятельность товарной биржи, является ее ус-

тав, который утверждается учредителями биржи.

Согласно ст. 8 Закона членами товарной биржи явля-

ются учредители, а также принятые в ее состав, согласно

72

уставу биржи, отечественные и иностранные юридические

и физические лица.

Таким образом. Закон различает две группы членов

биржи: учредителей, которые подготавливали учредитель-

ные документы, утверждали их, осуществляли государст-

венную регистрацию биржи, и членов биржи, которые во-

шли в ее состав после приобретения биржей статуса юри-

дического лица.

Закон содержит лишь две статьи, регулирующие управ-

ление товарной биржей, называя органы управления то-

варной биржей и определяя ее организационную структу-

ру. Детально структура, компетенция, порядок формирова-

ния и деятельности органов управления определяются самой

биржей в ее локальных нормативно-правовых актах.

Высшим органом управления товарной биржи явля-

ется общее собрание ее членов. В период между общими

собраниями членов товарной биржи управление ею осу-

ществляет биржевой комитет (совет биржи). Контроли-

рующим органом товарной биржи является контроль-

ная (ревизионная) комиссия.

Для управления товарной биржей и обеспечения ее

функций на бирже создаются исполнительная дирекция

и специальные подразделения: расчетная палата, бирже-

вой арбитраж, котировальная комиссия и другие подраз-

деления и вспомогательные службы, необходимые для ее

деятельности. Подразделения биржи действуют на осно-

ве положений, утверждаемых общим собранием членов

товарной биржи или уполномоченным ими органом.

28. Торгово-промышленные палаты

Деятельность торгово-промышленных палат (ТПП) ре-

гулируется Законом Украины <О торгово-промышленных

палатах в Украине> от 02.12.97 г.

Торгово-промышленная палата является негосудар-

ственной неприбыльной самоуправляемой организацией,

которая объединяет юридических лиц, созданных и дей-

ствующих в соответствии с законодательством Украины,

и граждан Украины, зарегистрированных как предпри-

нимателей, и их объединения.

В Законе содержится специальное указание: ТПП мо-

жет заниматься предпринимательской деятельностью

73

только в том объеме, з каком это необходимо для испол-

нения ее уставных задач. Полученная ею прибыль не рас-

пределяется между членами ТПП, а направляется на ис-

полнение ее уставных задач.

ТПП является юридическим лицом и отвечает по сво-

им обязательствам всеми средствами и имуществом, ко-

торое ей принадлежит. ТПП не отвечает по обязательст-

вам своих членов, так же как члены ТПП не отвечают по

ее обязательствам. ТПП не отвечает по обязательствам

созданных ею предприятий и иных организаций, так же

как предприятия и иные организации не отвечают по обя-

зательствам ТПП.

Согласно Закону название <торгово-промышленная па-

лата> и созданные на его основе словосочетания могут

использоваться только применительно к организациям,

созданным в соответствии с этим Законом. Другие орга-

низации не имеют права использовать в своих наимено-

ваниях словосочетания <торгово-промышленная палата>,

<торговая палата> или <промышленная палата> и не под-

лежат государственной регистрации под названиями, ко-

торые содержат эти словосочетания.

Следовательно, законодательством Украины статус

ТПП установлен как некоммерческой организации, кото-

рый характеризуется двумя основными признаками: не-

прибыльностью и нераспределением прибыли между ее

членами.

Закон наделил ТПП статусом юридического лица со

всеми присущими ему признаками, включая самостоятель-

ную ответственность по своим обязательствам и нали-

чие обособленного имущества. Вместе с тем ТПП четко

выделены из круга юридических лиц путем введения спе-

циальных ограничений на использование наименования

<ТПП> в наименованиях других коммерческих и неком-

мерческих организаций.

В Законе установлены количественные ограничения

в отношении ТПП. Они создаются на территории Авто-

номной республики Крым, областей, городов Киева и Се-

вастополя (региональные ТПП), однако в пределах каж-

дой из административно-территориальных единиц может

быть создана только одна ТПП.

На территории Украины действует ТПП Украины.

ТПП создается по инициативе не менее 50 учредите-

лей, которые находятся на соответствующей территории.

74

Учредители ТПП созывают учредительный съезд (конфе-

ренцию) или общее собрание, на которых принимается

устав и создаются руководящие органы ТПП.

Членами ТПП могут быть только юридические лица,

которые созданы и действуют в соответствии с законода-

тельством Украины, и граждане Украины, зарегистриро-

ванные как предприниматели, и их объединения.

Особенности государственной регистрации ТПП состо-

ят в том, что государственная регистрация ТПП Украины

осуществляется Министерством юстиции Украины, ТПП

Автономной Республики Крым - Главным управлени-

ем юстиции Министерства юстиции Украины в Автоном-

ной Республике Крым, других торгово-промышленных па-

лат - соответственно областными, Киевским и Севасто-

польским местными управлениями юстиции. ТПП

приобретает статус юридического лица со дня ее государ-

ственной регистрации,

Деятельность ТПП прекращается путем ее ликвида-

ции, которая осуществляется по решению учредителей

ТПП или по решению ее высшего руководящего органа.

ТПП может быть также ликвидирована по решению суда

в случаях и в порядке, установленных законодательст-

вом Украины.

ТПП предоставлены многочисленные права, в том

числе:

осуществлять по поручению государственных органов

независимую экспертизу нормативно-правовых актов по

вопросам экономики, внешнеэкономических связей, а так-

же по другим вопросам, которые касаются прав и интере-

сов предпринимателей;

представлять и защищать законные интересы ТПП или

по поручению ее членов их интересы;

предоставлять по поручению украинских и иностран-

ных юридических и физических лиц услуги, связанные с

защитой их прав и интересов, в соответствии с законода-

тельством Украины и международными договорами Ук-

раины;

проводить по просьбе украинских и иностранных пред-

принимателей экспертизу, контроль качества, количества

И комплектности товаров (в том числе экспортных и им-

портных) и определять их стоимость;

удостоверять и выдавать сертификаты о происхожде-

нии товаров, сертификаты определения продукции собст-

75

венного производства предприятий с иностранными ин-

вестициями и иные документы, связанные с осуществле-

нием внешнеэкономической деятельности;

создавать по инициативе участников спора третейские

суды в соответствии с законодательством Украины, отрас-

левые или территориальные комитеты (советы) предпри-

нимателей, целевые секции специалистов-консультантов.

Методические и экспертные документы, изданные ТПП

в пределах их полномочий, являются обязательными для

исполнения на всей территории Украины.

Отдельный раздел Закона регулирует особенности соз-

дания и деятельности ТПП Украины.

Членами ТПП Украины являются ТПП, созданные в со-

ответствии с Законом, юридические лица, созданные и дей-

ствующие в соответствии с законодательством Украины,

граждане Украины, зарегистрированные как предприни-

матели, и их объединения. Члены региональных ТПП од-

новременно являются членами ТПП Украины.

Среди важных полномочий, которыми наделена толь-

ко ТПП Украины, следует отметить:

засвидетельствование обстоятельств форс-мажора в со-

ответствии с условиями внешнеторговых сделок и меж-

дународных договоров Украины, а также торговых и пор-

товых обычаев, принятых в Украине;

ведение негосударственного реестра украинских пред-

принимателей по их согласию, финансовое положение

которых свидетельствует о их надежности как партне-

ров в предпринимательской деятельности в Украине и за

ее пределами;

при ТПП Украины действуют Международный ком-

мерческий арбитражный суд и Морская арбитражная ко-

миссия, деятельность которых регулируется законодатель-

ством Украины.

29. Участники рынка ценных бумаг

В соответствии с определением, данным в Законе Украи-

ны <О ценных бумагах и фондовой бирже> от 18.06.91 г.,

фондовая биржа - организационно оформленный, посто-

янно действующий рынок, на котором осуществляется тор-

говля ценными бумагами.

76

Правовой статус фондового рынка определен законо-

дательством Украины в качестве акционерного общест-

ва, которое сосредотачивает спрос и предложение ценных

бумаг, содействует формированию их биржевого курса и

осуществляет свою деятельность в соответствии с Зако-

ном, иными актами законодательства Украины, уставом

и правилами фондовой биржи.

Фондовая биржа может быть создана не менее чем 20

учредителями - торговцами ценными бумагами, имею-

щими разрешение на осуществление коммерческой и ко-

миссионной деятельности с ценными бумагами при усло-

вии внесения ими в уставный фонд не менее 10 000 необ-

лагаемых минимумов доходов граждан.

Она приобретает права юридического лица со дня ее

регистрации Государственной комиссией по ценным бу-

магам и фондовому рынку.

Фондовая биржа - организация, которая создается без

цели получения прибыли и занимается исключительно

организацией заключения соглашений купли и продажи

ценных бумаг и их производных. Она не может осущест-

влять операции с ценными бумагами от собственного име-

ни и по поручению клиентов, а также выполнять функ-

ции депозитария.

Обозначение <фондовая биржа> или содержащее вы-

ражение <фондовая биржа> может использовать в своем

фирменном наименовании или рекламе только та орга-

низация, которая создана в вышеуказанном порядке.

Деятельность фондовой биржи прекращается в том слу-

чае, когда число ее членов стало меньше 10. Если в фон-

довой бирже осталось 10 членов, ее деятельность прекра-

щается в случае непринятия новых членов в течение шести

месяцев.

Деятельность фондовой биржи прекращается в соот-

ветствии с законодательством Украины об акционерных

обществах и иных видах хозяйственных обществ.

Деятельность инвестиционных фондов и инвестици-

онных компаний регулируется Положением об инвести-

ционных фондах и инвестиционных компаниях, утвер-

жденным Указом Президента Украины от 19.02.94 г.

(далее - Положение).

Положение определяет понятие инвестиционного фонда

(ИФ) и инвестиционной компании (ИК), порядок созда-

77

ния и условия их деятельности, а также меры по защите

интересов их участников.

В Положении инвестиционный фонд (ИФ) определен

как юридическое лицо, основанное в форме закрытого ак-

ционерного общества с учетом требований, предусмотрен-

ным Положением, осуществляющее исключительную дея-

тельность в сфере совместного инвестирования.

Таким образом, правовой статус ИФ определен в каче-

стве юридического лица и указана организационно-пра-

вовая форма этого лица - закрытое акционерное обще-

ство.

ИФ делятся на открытые и закрытые. Различие ме-

жду ними определяется по двум критериям:

обязанности выкупа выпускаемых ими ценных бумаг -

открытый ИФ выпускает инвестиционные сертификаты

с обязательством перед его участниками об их выкупе, а

закрытый ИФ - без взятия такого обязательства, он осу-

ществляет расчеты по инвестиционным сертификатам

по истечении срока деятельности ИФ;

сроку действия - открытый ИФ создается на неопре-

деленный срок, а закрытый ИФ - на определенный,

Учредительными документами ИФ являются учреди-

тельный договор и устав.

Положение содержит ограничение минимального раз-

мера уставного фонда ИФ - не менее 2 тысяч минималь-

ных заработных плат, установленных на момент его реги-

страции, который формируется за счет взносов учредите-

лей в виде денежных средств, ценных бумаг и недвижимого

имущества.

Участниками ИФ являются физические и юридические

лица, которые приобрели инвестиционные сертификаты

этого фонда. Инвестиционный сертификат - ценная бу-

мага, выпускаемая исключительно ИФ и ИК и дающая

право его владельцу на получение дохода в виде дивиден-

дов. В Положении предусматривается минимальная но-

минальная стоимость инвестиционного сертификата, его

обязательные реквизиты и процедура выпуска.

Правовой статус инвестиционной компании (ИК) оп-

ределен Положением как торговца ценными бумагами,

который, кроме ведения других видов деятельности, мо-

жет привлекать средства для осуществления совместного

инвестирования путем эмиссии ценных бумаг и их раз-

мещения.

78

ИК создается в форме акционерного общества или об-

щества с ограниченной ответственностью. Уставный фонд

ИК должен составлять не менее 50 тысяч минимальных

заработных плат, определенных на момент регистрации ИК.

Для осуществления деятельности по совместному ин-

вестированию ИК обязана учредить взаимный фонд (фи-

лиал ИК), провести регистрацию выпуска инвестицион-

ных сертификатов, опубликовать инвестиционную декла-

рацию и информацию о выпуске ею инвестиционных

сертификатов.

Саморегулируемые организации рынка ценных бу-

маг действуют в соответствии с Положением о саморе-

гулируемой организации рынка ценных бумаг, утвержден-

ным приказом Государственной комиссии по ценным

бумагам и фондовому рынку от 23.12.96 г. № 329 (да-

лее - Положение).

Саморегулируемая организация - это бесприбыльная

организация с правами юридического лиц-а, которая осу-

ществляет свою деятельность в соответствии с законода-

тельством Украины и Положением, имеет самостоятель-

ный баланс, счета в учреждениях банков, печать, штампы

и бланки со своим наименованием.

Она создается в организационно-правовых формах, пре-

дусмотренных законодательством, действует на основании

устава, учредительного договора (если это предусмотрено

для избранной организационно-правовой формы), а так-

же правил этой организации.

Статус саморегулируемой организации могут получить:

а) общественные организации физических лиц - про^

фессиональных участников рынка ценных бумаг;

б) объединения юридических лиц - профессиональ-

ных участников рынка ценных бумаг.

Статус саморегулируемой организации предоставляет-

ся Государственной комиссией по ценным бумагам и фон-

довому рынку тем организациям или объединениям, ко-

личество участников которых составляет не меньше чем

25 процентов от общего количества лиц, которые осуще-

ствляют конкретный вид профессиональной деятельно-

сти на рынке ценных бумаг на основе разрешений (ли-

цензий), выданных Государственной комиссией.

30. Промышленно-финансовые группы

Основными нормативными актами, регулирующими

правовой статус промышленно-финансовых групп (П<?>Г)

в Украине, являются Закон Украины о О промышленно-

финансовых группах в Украине> от 21 ноября 1995 г. и

Указ Президента Украины <Об отдельных вопросах соз-

дания промышленно-финансовых групп> от 08.07.9В г.

№ 754/98.

Промышленно-финансовая группа - это объедине-

ние, в которое могут входить промышленные предпри-

ятия, сельскохозяйственные предприятия, банки, научные

и проектные учреждения, другие учреждения и организа-

ции всех форм собственности, имеющие целью получе-

ние прибыли, и которое создается по решению Правитель-

ства Украины на определенный срок в целях реализации

государственных программ развития приоритетных от-

раслей производства и структурной перестройки эконо-

мики Украины, включая программы согласно межгосу-

дарственным договорам, а также производства конечной

продукции.

Согласно Указу Президента Украины от 08.07.98 г.

ПФГ могут создаваться не только в целях реализации

государственных программ развития приоритетных от-

раслей производства и структурной перестройки эконо-

мики.

Наименование ПФГ должно содержать словосочета-

ние <Промышленно-финансовая группа (ПФГ)>. Упот-

ребление словосочетания <промышленно-финансовая

группа (ПФГ)> в названиях субъектов предприниматель-

ской деятельности, регистрируемых не по нормам Зако-

на <О промышленно-финансовых группах в Украине>,

не разрешается в соответствии со ст. 3.7 Закона.

ПФГ включает головное предприятие и участников.

Головное предприятие ПФГ - это предприятие, соз-

данное в соответствии с законодательством Украины, ко-

торое изготавливает конечную продукцию ПФГ, осущест-

вляет ее сбыт, уплачивает налоги в Украине и официаль-

но представляет интересы ПФГ в Украине и за ее

пределами.

Участник ПФГ - предприятие, банк или другое науч-

ное или проектное учреждение, организация, созданные со-

гласно законодательству Украины, или иностранное юри-

80

дическое лицо, которое входит в состав ПФГ, производит

промежуточную продукцию ПФГ или предоставляет бан-

ковские и другие услуги участникам и головному пред-

приятию ПФГ и имеет целью получение прибыли.

Головное предприятие и участники ПФГ сохраняют

статус юридического лица, а также независимость в осу-

ществлении производственной, хозяйственной и финан-

совой деятельности в соответствии с Законом и заклю-

ченным Генеральным соглашением о совместной дея-

тельности.

ПФГ, головное предприятие и участники ПФГ созда-

ются и действуют с соблюдением требований законода-

тельства Украины, в том числе законодательства об огра-

ничении монополизма и недобросовестной конкуренции.

В составе ПФГ может быть только одно головное пред-

приятие.

ПФГ не имеет статуса юридического лица. Право дей-

ствовать от имени ПФГ имеет исключительно головное

предприятие ПФГ.

Головное предприятие и участники ПФГ заключают

Генеральное соглашение о совместной деятельности по

производству конечной продукции ПФГ, которое подле-

жит утверждению Кабинетом Министров Украины.

Головное предприятие или участник ПФГ не несет от-

ветственности по обязательствам государства. Государ-

ство не несет ответственности по обязательствам голов-

ного предприятия или участника ПФГ.

Головное предприятие ПФГ не несет ответственности

по обязательствам участников ПФГ, участники ПФГ не

несут ответственности по обязательствам головного пред-

приятия ПФГ, если иное не обусловлено двусторонними

договорами, гарантиями. Генеральным соглашением.

Предприятие, учреждение, организация могут быть го-

ловным предприятием или участником только одного

ПФГ. Согласно Закону в составе ПФГ может быть только

один банк.

В Указе Президента Украины от 08.08.98 г. указано,

что количество банков в составе ПФГ не ограничивается.

Головным предприятием ПФГ не может быть торго-

вое предприятие, транспортное предприятие, предприятие

в сфере общественного питания, бытового обслуживания,

материально-технического снабжения, банк, финансово-

кредитное учреждение.

81

Создание ПФГ запрещается в сфере торговли, общест-

венного питания, бытового обслуживания населения, Ма-

териально-технического снабжения, транспортных усл|уг.

Таким образом, правовой статус ПФГ, включая их Ооз-

дание, деятельность и прекращение, регулируется в Ук-

раине значительно жестче, нежели хозяйственных ооъе-

динений предприятий. В этом регулировании преобла-

дают императивные нормы. Локальные нормы, регули-

рующие деятельность ПФГ (уставы, договор о создании

ПФГ, договоры, заключаемые между участниками ПФГ)

имеют ограниченное применение и могут регулировать

лишь те отношения, которые не урегулированы законо-

дательством о ПФГ.

ПФГ, будучи совокупностью коммерческих юридиче-

ских лиц, не является юридическим лицом, поэтому мо-

жет расцениваться как специфический субъект предпри-

нимательства.

31. Приостановление и прекращение

деятельности предпринимателей

В соответствии с законодательством Украины возмож-

но приостановление деятельности предпринимателей.

Приостановление - это временное прекращение дея-

тельности субъектов предпринимательства.

Например, временное прекращение деятельности пред-

приятий предусмотрено Положением о порядке времен-

ного прекращения деятельности предприятий сферы тор-

говли, общественного питания и услуг, которые система-

тически реализуют недоброкачественные товары,

нарушают правила торговли и оказания услуг, условия

хранения и транспортировки товаров, утвержденным по-

становлением Верховной Рады Украины от 25.01.95 г.

Деятельность вышеуказанных хозяйствующих субъектов

временно прекращается в случаях, когда другие меры

воздействия не дали или не дадут должных результатов,

в частности: повторного обнаружения в течение 90 ка-

лендарных дней одного и того же нарушения (например,

обмана потребителей); обнаружения недостатков, причи-

ны которых не могут быть устранены незамедлительно,

а дальнейшая деятельность его может нанести ущерб жиз-

82

ни, здоровью или имуществу потребителей; невыполне-

ний хозяйствующими субъектами предписаний государ-

ственных органов по делам защиты прав потребителей

о прекращении нарушений прав потребителей (п.З Поло-

жения).

Временное прекращение деятельности предусматрива-

ет приостановление на определенное время (до устране-

ния обнаруженных недостатков) работы структурных под-

разделений, связанных с обслуживанием потребителей и

реализацией (производством) товаров (п.6 Положения).

Прекращение субъектов предпринимательства возмож-

но в добровольном и в принудительном порядке, в форме

ликвидации и реорганизации (слияния, присоединения,

разделения, отделения, преобразования).

Прекращение субъектов предпринимательства воз-

можно как в добровольном порядке (по собственной ини-

циативе предпринимателя), так и в принудительном по-

рядке (на основании решения суда, арбитражного суда

или уполномоченного государственного органа по осно-

ваниям, предусмотренным законом). Если субъектом

предпринимательской деятельности является юридиче-

ское лицо, то добровольное его прекращение осуществ-

ляется по решению его учредителей (участников) либо

соответствующего органа, уполномоченного на решение

вопроса о прекращении.

Если перечень оснований, по которым возможно пре-

кращение субъекта предпринимательства в добровольном

порядке, не предусмотрен законодательством, то принуди-

тельное прекращение субъекта предпринимательства воз-

можно лишь по основаниям, указанным в законодатель-

стве. Их перечень имеет исчерпывающий характер.

По форме прекращения субъектов предприниматель-

ства - юридических лиц оно подразделяется на реорга-

низацию и ликвидацию.

Основное отличие реорганизации от ликвидации за-

ключается в том, что при реорганизации осуществляется

универсальное правопреемство, т.е. все права и обязанно-

сти реорганизуемого субъекта (субъектов) предпринима-

тельства переходят к одному или нескольким другим

предпринимателям. При ликвидации происходит прекра-

щение прав и обязанностей юридического лица без пра-

вопреемства, т.е. без перехода прав и обязанностей к дру-

гим лицам.

Реорганизация субъектов предпринимательства воз-

можна в нескольких разновидностях: слиянии, присое-

динении, разделении, отделении, преобразовании. \

При слиянии несколько субъектов предприниматель-

ства - юридических лиц объединяются в одно; при з'?гом

все имущественные права и обязанности каждого из них

переходят к вновь возникшему субъекту в соответствии

с передаточным актом.

Присоединение характеризуется тем, что одно юри-

дическое лицо присоединяется к другому; при этом при-

соединенное предприятие утрачивает свою юридическую

самостоятельность и становится частью другого предпри-

ятия, к которому и переходят права и обязанности при-

соединенного субъекта в соответствии с передаточным

актом.

При разделении одно юридическое лицо делится на

два или несколько новых; при этом создается два или

несколько новых юридических лиц на основе ранее дей-

ствовавшего одного; все его имущественные права и обя-

занности переходят к вновь возникшим субъектам в со-

ответствии с разделительным актом.

При отделении юридическое лицо (лица) выделяется

из состава другого; при этом продолжает функциониро-

вать и тот субъект, из которого выделяется новое юриди-

ческое лицо; к новому субъекту (субъектам) переходят

имущественные права и обязанности реорганизованного

юридического лица в соответствии с разделительным ба-

лансом.

При преобразовании субъект предпринимательской

деятельности - юридическое лицо изменяет свою орга-

низационно-правовую форму, что влечет изменение струк-

туры управления, прав и обязанностей участников, отчет-

ности и т.п., а также переход всех имущественных прав и

обязанностей к новому субъекту в соответствии с переда-

точным актом.

Прекращение деятельности предпринимателей возмож-

но по различным основаниям, определяемыми как сами-

ми субъектами предпринимательства, так и законодатель-

ством.

32. Восстановление платежеспособности

должника или признание его банкротом

Эти вопросы регулирует Закон <О восстановлении

платежеспособности должника или признании его бан-

кротом> от 30.06.99 г. (новая редакция Закона Украи-

ны <О банкротстве> от 14.05.92 г.), вступивший в целом

(за исключением отдельных положений) в силу с 1 ян-

варя 2000 г. (далее - Закон).

Закон различает понятия <неплатежеспособность> и

<банкротство>.

Неплатежеспособность определяется Законом как не-

способность субъекта предпринимательской деятельности

выполнить после наступления установленного срока их

уплаты денежные обязательства перед кредиторами, в том

числе по заработной плате, а также исполнить обязатель-

ства по уплате налогов и сборов (обязательных платежей)

не иначе как путем восстановления платежеспособности.

Банкротство определено в Законе как признанная ар-

битражным судом неспособность должника восстановить

свою платежеспособность и удовлетворить признанные су-

дом требования кредиторов не иначе как путем приме-

нения ликвидационной процедуры.

К числу субъектов банкротства отнесены как юриди-

ческие, так и физические лица, а главным признаком субъ-

екта банкротства установлено осуществление им пред-

принимательской деятельности.

Закон регламентирует меры по предотвращению бан-

кротства должника и внесудебные процедуры, предусмат-

ривая обязанность учредителей (участников) должника -

юридического лица, владельца имущества, центральных

органов исполнительной власти, органов местного само-

управления в пределах своих полномочий принимать свое-

временные меры для предупреждения банкротства пред-

приятия-должника.

К досудебным процедурам решения проблемы несо-

стоятельности Закон относит, в частности, досудебную са-

нацию.

Санация - система мер, осуществляемых при произ-

водстве по делу о банкротстве в целях предупреждения

признания должника банкротом и его ликвидации, на-

правленная на оздоровление финансово-хозяйственного

положения должника, а также удовлетворение в полном

объеме или частично требований кредиторов путем кре-

дитования, реструктуризации предприятия, долгов и ка-

питала и (или) изменения организационно-правовой и про-

изводственной структуры должника.

Досудебная санация государственных предприятий про-

водится за счет средств государственных предприятий я

других источников финансирования в соответствии с за-

конодательством

К числу судебных процедур банкротства, которые при-

меняются в отношении должника. Закон относит распо-

ряжение имуществом должника; мировое соглашение; са-

нацию (восстановление платежеспособности) должника;

ликвидацию банкрота.

Производство по делам о банкротстве регулируется

Законом Украины <О восстановлении платежеспособно-

сти должника или признании его банкротом>. Арбитраж-

ным процессуальным кодексом Украины, другими зако-

нодательными актами Украины.

Дела о банкротстве подведомственны арбитражным су-

дам и рассматриваются ими по местонахождению долж-

ника. Право на обращение в арбитражный суд с заявле-

нием о возбуждении дела о банкротстве имеют должник

и кредитор.

Дело о банкротстве возбуждается арбитражным судом,

если бесспорные требования кредитора (кредиторов) к

должнику совокупно составляют не менее трехсот мини-

мальных размеров заработной платы, которые не были

удовлетворены должником в течение трех месяцев после

установленного для их погашения срока, если иное не пре-

дусмотрено Законом.

Мерами по восстановлению платежеспособности

должника являются: реструктуризация предприятия; пе-

репрофилирование производства; закрытие нерентабель-

ных производств; отсрочка и (или) рассрочка платежей

или прощение (списание) части долгов, о чем заключает-

ся мировое соглашение; ликвидация дебиторской задол-

женности; продажа части имущества должника; обяза-

тельство инвестора о погашении долга (части долга) долж-

ника, в частности, путем перевода на него долга (части

долга) и его ответственность за неисполнение взятых на

себя обязательств; исполнение обязательств должника соб-

ственником имущества должника и его ответственность

86

за неисполнение принятых на себя обязательств; прода-

жа имущества должника как целостного имущественно-

го комплекса (для негосударственных предприятий); по-

лучение кредита для выплаты выходного пособия работ-

никам должника, которые увольняются согласно плану

санации; увольнение работников должника, которые не

могут быть задействованы в процессе реализации плана

санации; другие способы восстановления платежеспособ-

ности должника.

В случаях, предусмотренных Законом, арбитражный суд

принимает постановление о признании должника бан-

кротом и открывает ликвидационную процедуру.

Срок ликвидационной процедуры не может превышать

двенадцати месяцев. Арбитражный суд может продлить

этот срок на шесть месяцев, если иное не предусмотрено

Законом.

Для некоторых категорий субъектов предпринима-

тельства Законом установлены особенности банкротст-

ва. К их числу относятся градообразующие предприятия,

особо опасные предприятия, сельскохозяйственные пред-

приятия, страховщики, профессиональные участники рын-

ка ценных бумаг, крестьянские (фермерские) хозяйства;

отсутствующие должники, граждане.

33. Открытие счетов в банках Украины

Порядок открытия счетов в банках регулирует Инст-

рукция № 3 <О порядке открытия и использования сче-

тов в национальной и иностранной валюте>, утвержден-

ная постановлением Правления Национального банка Ук-

раины от 18.12.98 г. № 527 (название - в редакции от

14.04.2000 г. № 146 (далее - Инструкция).

Эта Инструкция регулирует правоотношения, возни-

кающие при открытии клиентам банков текущих, депо-

зитных (вкладных) счетов в национальной и иностран-

ной валюте, а также текущих бюджетных счетов в нацио-

нальной валюте Украины.

В частности, банки открывают счета зарегистрированным

в установленном действующим законодательством поряд-

ке юридическим лицам и физическим лицам - субъек-

там предпринимательской деятельности (далее - предпри-

87

ятия), филиалам, представительствам, отделениям и другим

обособленным подразделениям предприятий, в том числе

структурным подразделениям, выделяющимся в процессе

приватизации (далее - обособленные подразделения), пред-

ставительствам юридических лиц - нерезидентов, иностран-

ным инвесторам, физическим лицам на условиях, изложен-

ных в Инструкции и в договоре между учреждением банка

и собственником счета. Условия договора не должны про-

тиворечить требованиям Инструкции.

Счета для хранения денежных средств и осуществле-

ния всех видов банковских операций открываются в лю-

бых банках Украины по выбору клиента и по согласию

этих банков.

В Инструкции сняты ограничения относительно коли-

чества банковских счетов, которые вправе открывать хо-

зяйствующие субъекты, в отличие от ранее действовавше-

го правила об открытии не более двух текущих счетов.

Порядок проведения операций на счетах в националь-

ной и иностранной валюте регулируется действующим

законодательством Украины, нормативно-правовыми ак-

тами Национального банка Украины и Инструкцией. Опе-

рации осуществляются на основании расчетных докумен-

тов установленных форм.

Клиенты банка могут открывать только один счет для

формирования уставного фонда хозяйственного общества

и один счет (в иностранной и/или национальной валюте)

для каждого договора совместной (общей) деятельности

без создания юридического лица.

Юридические лица-нерезиденты (кроме нерезидентов-

инвесторов) могут открывать текущие счета в националь-

ной и иностранной валюте на территории Украины только

своему представительству. Текущие счета в национальной

валюте представительству юридического лица-нерезиден-

та открываются при наличии индивидуальной лицензии

Национального банка Украины.

В законодательстве Украины предусмотрено несколь-

ко отличающихся друг от друга правовых режимов от-

крытия в банках счетов в национальной валюте субъек-

там предпринимательства:

открытие текущих счетов в национальной валюте пред-

приятиям;

открытие депозитных счетов в национальной валюте

предприятиям;

88

открытие текущих счетов обособленным подразделе-

ниям предприятий;

открытие текущих счетов физическим лицам - субъ-

ектам предпринимательства;

открытие счетов для осуществления совместной дея-

тельности без создания юридического лица;

открытие счета для формирования уставного фонда;

открытие счетов представительствам иностранных

субъектов хозяйственной деятельности;

открытие счетов нерезидентам-инвесторам;

открытие счетов для осуществления совместной дея-

тельности при участии нерезидентов-инвесторов.

34. Открытие юридическими

лицами-резидентами Украины счетов

в иностранных банках

В соответствии с пп. >д> п.4 ст.5 раздела II Декрета

Кабинета Министров Украины <О системе валютного

регулирования и валютного контроля> от 19.02.93 г.

№ 15-93 Национальный банк Украины предоставляет ин-

дивидуальные лицензии на открытие резидентами Украи-

ны счетов в иностранных банках. Национальный банк Ук-

раины установил порядок предоставления таких лицен-

зий в Положении о порядке предоставлевия индивиду-

альных лицензии на открытие юридическими лицами -

резидентами Украины счетов в иностранных банках, ут-

вержденном постановлением Правления Национального

банка Украины от 05.05.99 г. № 221.

В соответствии с этим Положением срок действия ин-

дивидуальной лицензии на право открытия и использо-

вания счетов в иностранных банках, которая предостав-

ляется Национальным банком Украины юридическим

лицам - резидентам Украины, определяется условиями

индивидуальной лицензии.

Предоставленные Национальным банком Украины ин-

дивидуальные лицензии на право открытия и использо-

вания юридическими лицами-резидентами Украины сче-

тов в иностранных банках могут быть продлены путем

пролонгации. Документы на пролонгацию должны быть

представлены Национальному банку Украины (Департа-

89

мент валютного регулирования) не позднее 20 декабря

текущего года.

Для предоставления и пролонгации индивидуальной

лицензии юридические лица - резиденты Украины обя-

заны представить в Департамент валютного регулирова-

ния указанные в Положении документы.

Срок рассмотрения Национальным банком Украины

документов юридических лиц - резидентов Украины

на получение индивидуальных лицензий на открытие и

использование счетов в иностранных банках составляет

14 дней со дня поступления указанных документов в Де-

партамент валютного регулирования Национального банка

Украины с обязательной регистрацией указанных доку-

ментов в Управлении делами Национального банка Ук-

раины. Если Национальному банку Украины для выда-

чи соответствующей лицензии необходимы дополнитель-

ные документы, то срок рассмотрения продлевается еще

на 14 дней со дня поступления в Департамент валютного

регулирования Национального банка Украины дополни-

тельных документов.

После рассмотрения документов Национальный банк

Украины предоставляет заявителю соответствующую ин-

дивидуальную лицензию или письменный отказ в пре-

доставлении лицензии.

Причинами отказа в предоставлении юридическому ли-

су - резиденту Украины индивидуальной лицензии мо-

гут быть:

а) систематические нарушения (3 и более раз в тече-

ние года, предшествующего подаче заявления) сроков пред-

ставления или искажение отчетности по операциям по

счетам в иностранных банках (при пролонгации);

б) отсутствие одного из документов, указанных в п.5

этого Порядка;

в) другие причины, связанные с финансовым положе-

нием иностранных банков, законодательством иностран-

ных государств и законодательством Украины.

Пролонгированная или предоставленная индивидуаль-

ная лицензия на открытие и использование счетов в ино-

странных банках предоставляет юридическому лицу -

резиденту Украины право покупать и перечислять ино-

странную валюту исключительно для выполнения тех ва-

лютных операций, которые предусмотрены условиями

90

лицензии, с учетом требований действующего законода-

тельства Украины.

Режим поступления и использования валютных

средств на указанный в индивидуальной лицензии счет

определяется условиями индивидуальной лицензии.

Срок представления юридическим лицом - резиден-

том Украины отчетности о валютных операциях опреде-

ляется условиями индивидуальной лицензии.

Требования относительно объемов представлений

юридическим лицом - резидентом Украины отчетно-

сти о валютных операциях определяются условиями ин-

дивидуальной лицензии Национального банка Украины

и нормативными актами Национального банка Украины.

Нарушение юридическим лицом - резидентом Ук-

раины порядка представления отчетности о движении

средств на счетах за пределами Украины влечет за собой

ответственность, предусмотренную ст.16 Декрета Кабине-

та Министров Украины <О системе валютного регулиро-

вания и валютного контроля> от 19.02.93 г. № 15-93.

35. Временное приостановление операций

на банковских счетах субъектов

предпринимательства

В некоторых случаях, предусмотренных законодатель-

ством, возможно временное приостановление операций на

банковских счетах субъекта предпринимательства.

Приостановление операций налогоплательщиков, пла-

тельщиков иных платежей на счетах в учреждениях бан-

ков, иных финансово-кредитных организациях, за исклю-

чением операций по уплате налогов, иных платежей воз-

можны в случаях:

отказа органам государственной налоговой службы

в проведении документальной проверки или недопуще-

ния должностных лиц органов государственной налого-

вой службы для осмотра помещений, используемых для

получения доходов или связанных с содержанием иных

объектов налогообложения независимо от их местонахо-

ждения, оборудования, контрольно-кассовых аппаратов,

компьютерных систем, которые применяются для рйсче-

91

тов за наличные с потребителями, весокассовых комплек-

сов, систем и средств штрихового кодирования;

непредставления органам государственной налоговой

службы и ее должностным лицам бухгалтерских отче-

тов, балансов, налоговых деклараций (расчетов), деклара-

ций о валютных ценностях, отчетов о применении элек-

тронных контрольно-кассовых аппаратов, компьютерных

систем и иных документов, связанных с исчислением и

уплатой налогов, иных платежей;

непредставления свидетельств о государственной реги-

страции субъектов предпринимательской деятельности, спе-

циальных разрешений (лицензий, патентов и др.) на ее осу-

ществление, сертификатов соответствия электронных кон-

трольно-кассовых аппаратов, компьютерных систем;

нарушения предприятием, учреждением, организаци-

ей, гражданином-субъектом предпринимательской дея-

тельности установленного законом порядка регистрации

в органе государственной налоговой службы в качестве

налогоплательщиков, отсутствия учета субъектов налого-

обложения или при наличии реальной угрозы расходова-

ния средств или отчуждения имущества, изъятие кото-

рых в установленном законом порядке является единст-

венным средством возмещения убытков, причиненных

государству, в связи с неплатежеспособностью проверяе-

мого юридического лица (ст. 11 Закона Украины <О го-

сударственной налоговой службе в Украине>),

В соответствии с Указом Президента Украины <О ме-

рах по повышению ответственности за расчеты с бюдже-

тами и государственными целевыми фондами> от

04.03.98 г. № 167/98 органы государственной налого-

вой службы вправе приостанавливать операции юриди-

ческих лиц, их филиалов, отделений и других обособлен-

ных подразделений, не имеющих статуса юридического

лица, физических лиц - субъектов предприниматель-

ской деятельности на всех счетах (за исключением ос-

новного) в учреждениях банков, кроме операций по по-

ступлению средств, а также по направлению средств на

основной счет в случаях:

непогашения налогоплательщиком налоговой задолжен-

ности в течение пяти рабочих дней со дня ее возникнове-

ния при наличии платежного поручения на ее уплату или

инкассового поручения (распоряжения) на ее взыскание

на внебалансовом счете № 9803 в учреждении банка;

92

непогашения дебитором налогоплательщика креди-

торской задолженности перед ним в сумме, не превы-

шающей налоговой задолженности налогоплательщика,

при наличии инкассового поручения (распоряжения) на

ее взыскание на внебалансовом счете № 9803 в учреж-

дении банка.

Детально приостановление операций предпринимате-

лей на счетах в учреждениях банков регулируется Поло-

жением о приостановлении операций налогоплательщи-

ков на счетах в учреждениях банков, других финансово-

кредитных учреждениях, утвержденным приказом

Государственной налоговой администрации Украины от

23.04.98 г. № 191.

36. Бесспорное взыскание и безакцептное

списание средств со счетов

предпринимателей

Бесспорное взыскание и безакцептное списание средств

со счетов юридических лиц - предприятий могут осуще-

ствляться в случаях, предусмотренных исключительно за-

конами Украины.

Согласно ст. 381 Гражданского кодекса Украины юри-

дические лица и физические лица - субъекты предприни-

мательской деятельности распоряжаются средствами, на-

ходящимися.на их счетах в банках, в соответствии с целе-

вым назначением этих средств. Без согласия физических

и юридических лиц списание (взыскание) средств, нахо-

дящихся на их счетах в банках, не допускается, за исклю-

чением случаев, установленных законами Украины, а так-

же по решению суда, арбитражного суда и по исполни-

тельным надписям нотариусов.

В соответствии с Законом Украины <О внесении изме-

нений в некоторые законы Украины, которые предусмат-

ривают бесспорное списание средств со счетов юридь-?с

ских и физических лиц - субъектов предприниматель-

ской деятельности в банках> от 18.11.97 г. перечень

законов, в соответствии с которыми разрешается осуще-

ствлять бесспорное списание (взыскание) средств без ре-

шения судебных органов и исполнительных надписей но-

93

тариусов значительно уменьшился, а также введен судеб-

ный порядок взыскания некоторых видов штрафов, кото-

рые ранее взыскивались в бесспорном порядке со счетов

юридических лиц.

Ориентировочный перечень законов Украины и Дек-

ретов Кабинета Министров Украины, которые предусмат-

ривают возможность бесспорного списания средств, при-

веден в Дополнении (Приложении) к постановлению Прав-

ления Национального банка Украины <Об исполнении

Закона Украины <О внесении изменений в некоторые за-

коны Украины, которые предусматривают бесспорное спи-

сание (взыскание) средств со счетов юридических лиц и

физических лиц - субъектов предпринимательской дея-

тельности в банках> от 28.01.98 г. № 26.

В перечень законов Украины, которыми предусмотре-

но бесспорное списание (взыскание) средств включены:

1) Арбитражный процессуальный кодекс Украины

(стст. 8,116);

2) Гражданский процессуальный кодекс Украины

(стст. 348,349);

3) Кодекс торгового мореплавания Украины (стст. 55,

183);

4) Закон Украины <О банках и банковской деятельно-

сти> (стст. 48, 53);

5) Закон Украины <О Едином таможенном тарифе>

(ст. 25);

6) Закон Украины <Об акцизном сборе на алкоголь-

ные напитки и табачные изделия> (ст. 7);

7) Закон Украины <0 бюджетной системе Украины>

(ст. 23);

8) Закон Украины <О промышленно-финансовых груп-

пах в Украине> (ст. 3);

9) Закон Украины <О государственном регулировании

производства и торговли спиртом этиловым, коньячным

и плодовым, алкогольными напитками и табачными из-

делиями> (ст. 17);

10) Закон Украины <О государственной налоговой

службе Украины < (ст. 11);

11) Декрет Кабинета Министров Украины <О подоход-

ном налоге с граждан> от 26.12.92 г. № 13-92 (ст. 20);

12) Декрет Кабинета Министров Украины <О взыска-

нии не внесенных в срок налогов и неналоговых плате-

жей> от 21.01.93 г. № 8-93 (ст. 6);

94

13) Декрет Кабинета Министров Украины <О государ-

ственном надзоре за соблюдением стандартов, норм и пра-

вил и ответственность за их нарушение> от 08.04.93 г. ,№

30-93 (ст. 8);

14) Декрет Кабинета Министров Украины <О порядке

изъятия и реализации грузов, которые находятся в мор-

ских торговых портах и на припортовых железнодорож-

ных станциях сверх установленных сроков> от 08.04.93 г.

№ 33-93 (ст. 7).

Порядок бесспорного списания (взыскания) средств со

счетов в иностранной валюте субъектов предпринима-

тельской деятельности (кроме банков) на территории Ук-

раины (далее - Порядок) утвержден постановлением

Правления Национального банка Украины в редакции

от 16.09.98 г. № 374.

Согласно этому нормативно-правовому акту бесспор-

ное списание (взыскание) средств со счетов в иностран-

ной валюте, открытых субъектами предпринимательской

деятельности в уполномоченных банках Украины, осуще-

ствляется:

согласно ст. 8 Арбитражного процессуального кодек-

са Украины (в случае признания должником претензии);

на основании исполнительных документов судов Ук-

раины, изданных во исполнение решений о взыскании

средств в иностранной валюте, принятых судами Украи-

ны (в том числе Международным коммерческим арбит-

ражным судом при Торгово-промышленной палате Ук-

раины), судами других стран (в том числе специализи-

рованными арбитражными судами, а также специализи-

рованными арбитражными и третейскими судами, соз-

данными по решениям сторон), которые являются

обязательными для исполнения на территории Украи-

ны в соответствии с международными договорами или

действующим законодательством Украины, если иной

порядок исполнения не предусмотрен международными

договорами;

согласно требованиям Декрета Кабинета Министров Ук-

раины <О взыскании не внесенных в срок налогов и нена-

логовых платежей> от 21.01.93 г. № 8-93 и Закона Ук-

раины <О внесении изменений в Закон Украины <О госу-

дарственной налоговой службе в Украине> от 05.02.98 г.

№ 83/98-ВР в случае недостаточности средств в денежной

95

единице Украины на счетах должника или его дебитора

для погашения недоимки.

37. Порядок и формы безналичных

расчетов между предпринимателями

Безналичные расчеты между субъектами хозяйство-

вания регулирует подзаконный нормативно-правовой

акт - Инструкция № 7 <О безналичных расчетах в

хозяйственном обороте Украины>, утвержденная поста-

новлением Правления Национального банка Украины от

02.08.96 г. № 204.

Безналичные расчеты между ними осуществляются

в национальной валюте Украины через банки путем пе-

речисления средств с текущих счетов плательщиков на

текущие счета получателей средств.

Средства со счетов предприятий списываются только

по распоряжениям их владельцев, кроме случаев, когда

действующим законодательством предусмотрено бесспор-

ное взыскание (списание) средств, а также по решению

суда, арбитражного суда и по исполнительным надписям

нотариусов.

Согласно Закону <О предприятиях в Украине>, пред-

приятия самостоятельно определяют очередность и на-

правления списания средств с собственных счетов, кото-

рое осуществляется учреждениями банков по поручению

таких предприятий, кроме случаев, предусмотренных за-

конами Украины.

Безналичные расчеты осуществляются пЬ следующим

формам расчетных документов:

платежными поручениями;

платежными требованиями-поручениями;

чеками;

аккредитивами;

векселями;

платежными требованиями; \

инкассовыми поручениями (распоряжениями).

Платежные требования и инкассовые поручения при-

меняются в случаях, предусмотренных законодательством

и нормативно-правовыми актами Национального банка

Украины.

96

Платежное поручение - это документ, который пред-

ставляет собой письменно оформленное поручение кли-

ента обслуживающему его банку на перечисление опре-

деленной суммы средств со своего счета.

Платежное требование-поручение - это комбиниро-

ванный расчетный документ, который состоит из двух

частей:

верхняя - требование поставщика (получателя средств)

непосредственно к покупателю (плательщику) уплатить

стоимость поставленной ему по договору продукции (вы-

полненных работ, предоставленных услуг);

нижняя - поручение плательщика своему банку пе-

речислить с его счета сумму, которая проставлена в стро-

ке <сумма к оплате буквами>.

Требование-поручение заполняется получателем

средств и направляется непосредственно плательщику.

Расчетный чек - это документ, содержащий пись-

менное распоряжение владельца счета (чекодателя) уч-

реждению банка (банку-эмитенту), которое ведет его счет,

уплатить чекодержателю указанную в чеке сумму

средств.

Аккредитив - это форма расчетов, при которой банк-

эмитент по поручению своего клиента (заявителя аккре-

дитива) обязан:

- выполнить платеж третьему лицу (бенефициару) за

поставленные товары, выполненные работы и предостав-

ленные услуги;

- предоставить полномочия другому (исполняющему)

банку осуществить этот платеж.

Виды аккредитивов:

а) покрытый - аккредитив, для осуществления плате-

жей при котором своевременно бронируются средства пла-

тельщика в полной сумме на отдельном счете в банке-

эмитенте или исполняющем банке;

б) непокрытый - аккредитив, оплата по которому в слу-

чае временного отсутствия средств на счете плательщика

гарантируется банком-эмитентом за счет банковского кре-

дита.

Аккредитивы бывают отзывные и безотзывные. На ка-

ждом аккредитиве должно быть казано, является ли он

отзывным или безотзывным. При отсутствии такого ука-

зания он считается безотзывным.

97

Отзывный аккредитив - аккредитив, который может

быть заменен или аннулирован банком-эмитентом без

предварительного согласования с бенефициаром (напри-

мер, в случае несоблюдения условий договора, досрочного

отказа банка-эмитента от гарантирования платежей по

аккредитиву).

Безотзывный аккредитив - аккредитив, который мо-

жет быть изменен или аннулирован только с согласия

бенефициара, в пользу которого он был открыт.

Каждый аккредитив предназначается для расчетов

только с одним бенефициаром и не может быть переад-

ресован.

Осуществление операций с векселями коммерческими

банками регулируется Положением об операциях банков

с векселями, утвержденным постановлением Правления

Национального банка Украины от 28.05.99 г. № 258.

В соответствии с Законами Украины от 06.07.99 г. Ук-

раина присоединилась к двум международным конвен-

циям:

Женевской конвенции 1930 года, которой введен Уни-

фицированный закон о переводных векселях и простых

векселях, с учетом оговорок, обусловленных приложени-

ем II к этой Конвенции;

Женевской конвенции 1930 года об урегулировании

некоторых коллизий законов о переводных векселях и

простых векселях.

.. 38. Правовое регулирование обращения

наличности

Наличное обращение регулируют Порядок ведения кас-

совых операций в национальной валюте Украины, ут-

вержденный постановлением Правления Национального

банка Украины от 02.02.95 г. (в редакции постановления

Правления Национального банка Украины от 13.10.97 г.

№ 334) и Инструкция Национального банка Украины

№ 4 <Об организации работы по наличному обращению

учреждениями банков Украины> от 20.06.95 г. № 149

(в редакции постановления Правления Национального

банка Украины от 13.10.97 г. № 335). Эти нормативно-

98

правовые акты устанавливают определенные ограничения

в обращении наличности.

Порядок ведения кассовых операций в националь-

ной валюте Украины в редакции постановления Правле-

ния Национального банка Украины от 13.10.97 г. ,№ 334

регулирует оприходование субъектами хозяйствования на-

личности и учет поступлений и выплат наличности.

Порядок ведения кассовых операций в национальной

валюте Украины (далее - Порядок) распространяется на

всех юридических лиц (кроме банков и предприятий свя-

зи) независимо от форм собственности и вида деятельно-

сти и их обособленные подразделения (филиалы, предста-

вительства, отделения и др.), которые не имеют статуса

юридического лица (далее - предприятия), а также на

физических лиц - субъектов предпринимательской дея-

тельности без создания юридического лица (далее - ин-

дивидуальные предприниматели), которые зарегистриро-

ваны и действуют согласно действующему законодатель-

ству Украины и осуществляют кассовые операции в

национальной валюте, и его положения являются обяза-

тельными для исполнения ими.

Предприятия и индивидуальные предприниматели, ко-

торые имеют текущие счета в банке, обязаны хранить

свои средства в учреждениях банков. Наличность, кото-

рую они получают с собственных текущих счетов (как с

основного, так и дополнительных) в учреждениях бан-

ков в пределах имеющихся в наличии на них средств,

должна расходоваться исключительно на определенные

в чеке цели, не противоречащие действующему законо-

дательству (в том числе нормативно-правовым актам

НБУ). Предприятия и индивидуальные предпринимате-

ли должны предоставлять обслуживающему учреждению

банка (по его требованию) отчетные платежные и рас-

четные документы (кассовые и товарные чеки, квитан-

ции к доходным ордерам, налоговые накладные, догово-

ры купли-продажи, акты закупки, счета-фактуры и др.),

которые подтверждали бы осуществленные целевые рас-

ходы наличности.

Предприятия и индивидуальные предприниматели

имеют право осуществлять расчеты между собой, а также

с физическими лицами-гражданами (далее - граждане)

как в наличной, так и в безналичной форме.

99

Расчеты наличностью предприятий и индивидуальных

предпринимателей между собой, а также с гражданами

могут осуществляться за счет средств, полученных из касс

банков, а также за счет выручки, полученной от реализа-

ции товаров (работ, услуг), и других кассовых поступле-

ний (далее - выручка), за исключением случаев, преду-

смотренных в п. 5. Сумма платежа наличностью одного

предприятия (индивидуального предпринимателя) с дру-

гим предприятием (индивидуальным предпринимателем)

не должна превышать 3 тыс. грн. в течение одного дня

по одному или нескольким платежным документам. При

этом количество предприятий (индивидуальных предпри-

нимателей), с которыми проводятся расчеты, в течение дня

не ограничивается. Платежи предприятия (индивидуаль-

ного предпринимателя) другому предприятию (индиви-

дуальному предпринимателю) сверх установленной пре-

дельной суммы (3 тыс. грн.) проводятся исключительно

в безналичном порядке.

Все наличные расчеты предприятий и индивидуаль-

ных предпринимателей между собой, а также с граждана-

ми производятся как за счет средств, полученных из касс

банков, так и за счет выручки, полученной от реализации

товаров (работ, услуг) за исключением выплат, предусмот-

ренных в п. 5.

Следовательно, предприятия, не имеющие налоговой за-

долженности, вправе использовать наличную выручку и

другие кассовые поступления как для выплат, связанных

с оплатой труда, так и для оплаты дивидендов (доходов),

расчетов с другими предприятиями - юридическими ли-

цами, а также физическими лицами - субъектами пред-

принимательской деятельности. Это предоставляет воз-

можность физическим и юридическим лицам - субъ-

ектам предпринимательской деятельности использовать

полученную наличную выручку, не сдавая деньги в банк,

производить выплаты и другие взаиморасчеты в дни по-

ступления выручки.

Всю наличность свыше установленных лимитов ос-

татка наличности в кассе предприятия обязаны сдавать

в банк в порядке и сроки, установленные учреждением

банка, для зачисления на их счета. В случае, если лимит

остатка наличности в кассе предприятия вообще не уста-

новлен, вся наличность в его кассе на конец дня должна

100

быть сдана в банк (независимо от причин отсутствия ли-

мита кассы).

В отдельных случаях, связанных с поступлением в кассу

предприятия в конце рабочего дня после завершения ин-

кассации или окончания работы вечерней кассы значи-

тельных сумм наличности от осуществления хозяйст-

венной деятельности, в результате чего превышается ус-

тановленный лимит кассы, такие предприятия не позднее

следующего рабочего дня (банка и клиента) должны сдать

эту наличность (в части, превышающей лимит кассы)

в обслуживающее учреждение банка. При таких услови-

ях указанные средства не считаются сверхлимитными в

день их оприходования в кассе предприятия.

Указ Президента Украины <О применении штраф-

ных санкций за нарушение норм по урегулированию об-

ращения наличности> от 12.06.95 г. № 436 в редакции

от 11.05.99 г. .№ 491/99 устанавливает, что в случае нару-

шения юридическими лицами всех форм собственности,

физическими лицами - гражданами Украины, иностран-

. ными гражданами и лицами без гражданства, которые яв-

ляются субъектами предпринимательской деятельности,

а также постоянными представительствами нерезидентов,

через которые полностью или частично осуществляется

предпринимательская деятельность, норм по регулирова-

нию обращения наличности в национальной валюте, ус-

танавливаемых Национальным банком Украины, к ним

применяются финансовые санкции в виде штрафа.

39. Понятие кредитования и кредитов

в сфере предпринимательства

Правовые основы предоставления, использования и

возврата кредита и регулирования взаимоотношений ме-

жду субъектами, возникающих в процессе кредитования,

подробно регулирует Положение Национального банка

Украины <О кредитовании>, утвержденное постановле-

нием Правления Национального банка Украины от

28.09.95 г. № 246.

В этом нормативно-правовом акте кредитная опера-

ция определяется как договор о предоставлении кредита,

который сопровождается записями по банковским сче-

101

там, с соответствующим отражением в балансах кредито-

ра и заемщика.

Субъектами кредитных правоотношений являются кре-

дитор и заемщик.

Кредит - это заемный капитал банка в денежной фор-

ме, передаваемый во временное пользование на условиях

обеспеченности, возврата, срочности, платности и целево-

го характера использования.

Согласно Положению о кредитовании субъекты хозяй-

ственной деятельности могут использовать следующие

формы кредита: банковский, коммерческий, лизинговый,

ипотечный, бланковый и консорциумный.

Банковский кредит предоставляется субъектам креди-

тования всех форм собственности во временное пользова-

ние на условиях, определенных кредитным договором.

Банковский кредит подразделяется на отдельные ви-

ды по различным основаниям. Так, если критерием клас-

сификации являются сроки использования, то банковские

кредиты подразделяются на:

а) краткосрочные - до 1 года (могут предоставляться

банками в случае временных финансовых трудностей, воз-

никающих в связи с затратами производства и оборота, не

обеспеченных поступлениями средств в соответствующем

периоде);

б) среднесрочные - до 3 лет (могут предоставляться

на оплату оборудования, текущие расходы, на финансиро-

вание капитальных вложений);

в) долгосрочные - свыше 3 лет (могут предоставлять-

ся для формирования основных фондов. Объектом кре-

дитования могут быть капитальные затраты на реконст-

рукцию, модернизацию и расширение уже действующих

основных фондов, на новое строительство, на приватиза-

цию и иное).

По обеспечению банковские кредиты делятся на:

а) обеспеченные залогом (имуществом, имущественны-

ми правами, ценными бумагами);

б) гарантированные (банками, финансами или имуще-

ством третьего лица);

в) с иным обеспечением (поручительство, свидетельст-

во страховой организации);

г) необеспеченные (бланковые).

По степени риска:

102

стандартные кредиты и кредиты с повышенным рис-

ком.

По методам предоставления:

в разовом порядке; в соответствии с открытой кредит-

ной линией; гарантийные (с заранее обусловленной датой

предоставления, по потребности, со взиманием комиссии

за обязательство.

По срокам погашения:

одновременно; в рассрочку; досрочно (по требованию

кредитора или по заявлению заемщика); с регрессией пла-

тежа; по истечении обусловленного периода (месяца, квар-

тала).

Коммерческий кредит - товарная форма кредита, ко-

торая определяет отношения по вопросам перераспреде-

ления материальных фондов и характеризует кредитное

соглашение между двумя субъектами хозяйственной дея-

тельности. Участники кредитных отношений при ком-

мерческом кредите регулируют свои хозяйственные от-

ношения и могут создавать платежные средства в виде

векселей - обязательств должника уплатить кредитору

указанную сумму в определенный срок.

Объектом коммерческого кредита могут быть реали-

зованные товары, выполненные работы, предоставленные

услуги, по которым продавцом предоставляется отсроч-

ка платежа. В случае оформления коммерческого креди-

та при помощи векселя иные соглашения о предоставле-

нии кредита не заключаются.

Погашение коммерческого кредита может осуществ-

ляться путем: уплаты должником по векселю; передачи

векселя в соответствии с действующим законодательст-

вом иному юридическому лицу (кроме банков и иных

кредитных учреждений); переоформления коммерческо-

го кредита в банковский. В случае оформления коммер-

ческого кредита не при помощи векселя погашение тако-

го кредита осуществляется на условиях, предусмотренных

договором сторон.

Бланковый кредит может предоставляться коммерче-

ским банком только в пределах имеющихся в наличии

собственных средств (без залога имущества и иных видов

обеспечения - только под обязательства возвратить кре-

дит) с применением повышенной процентной ставки на-

дежным заемщикам, имеющим стабильные источники кре-

дита и проверенный авторитет в банковских кругах.

103

Консорциумный кредит может предоставляться за-

емщику банковским консорциумом следующими спо-   ?

собами:           ..                               ;

а) путем аккумулирования кредитных ресурсов в оп-

ределенном банке с дальнейшим предоставлением кре-

дитов субъектам хозяйственной деятельности;

б) путем гарантирования общей суммы кредита веду-

щим банком или группой банков - кредитование осу-

ществляется в зависимости от необходимости в кредите;

в) путем изменения гарантированных банками-участ-

никами квот кредитных ресурсов за счет привлечения

других банков для участия в консорциумной операции.

Лизинговый кредит - это отношения между юриди-

ческими лицами, которые возникают в случае аренды иму-

щества и сопровождаются заключением лизингового со-

глашения. Лизинг является формой имущественного кре-

дита.

Ипотечный кредит - это особый вид экономических

отношений по поводу предоставления кредитов под залог

недвижимого имущества.

Кредиторами по ипотеке могут быть ипотечные банки

или специальные ипотечные компании, а также коммер-

ческие банки.

40. Кредитование в иностранной валюте

В соответствии с абзацем 3 п. 10 Положения о кредито-

вании кредиты в иностранной валюте предоставляются юри-

дическим лицам-резидентам, физическим лицам - рези-

дентам, которые занимаются предпринимательской дея-

тельностью, резидентам по операциям, осуществляемым

ими с использованием платежных карточек международ-

ных платежных систем, и юридическим лицам - нерези-

дентам - банковским учреждениям. В п.24 Положения

предусмотрено, что кредиты в иностранной валюте предос-

тавляются коммерческими банками при условии мобили-

зации ими валютных ресурсов на соответствующий срок.

При этом допускается частичное или полное конвертиро-

вание кредитных средств в гривню на межбанковском ва-

лютном рынке Украины или в другую иностранную валю-

ту на межбанковском валютном рынке Украины или на

104

международных валютных рынках согласно условиям за*

ключенных кредитных договоров.

Возможно получение резидентами кредитов в ино-

странной валюте от иностранных кредиторов.

В соответствии с п. 3 ст. 25 Закона Украины <О пред-

приятиях в Украине> предприятие имеет право получать

кредиты от своих партнеров за границей. Валюта зачис-

ляется на баланс предприятия и используется им само-

стоятельно.

Получение кредитов от иностранных кредиторов под-

лежит регистрации в соответствии с Положением о по-

рядке регистрации получения резидентами кредитов в ино-

странной валюте от иностранных кредиторов, утвержден-

ным постановлением Правления Национального банка

Украины от 07.05.97 г. № 144. Это Положение сущест-

венно упростило регистрацию иностранных кредитов.

Кредиты в иностранной валюте от иностранных кре-

диторов могут получать юридические лица - резиденты

Украины для осуществления деятельности, предусмотрен-

ной их уставными документами (ранее это было возмож-

но только под конкретные проекты). Указанные кредиты

получают в безналичной форме.

Получение резидентами от иностранных кредиторов кре-

дитов, займов, возвратной финансовой помощи (далее -

кредитов) в иностранной валюте требует обязательной ре-

гистрации Национальным банком Украины путем полу-

чения резидентом регистрационного свидетельства.

Резидент-заемщик обязан получить регистрационное

свидетельство после подписания кредитного соглашения

с нерезидентом, но до фактического получения средств по

кредиту.

Резиденты могут покупать иностранную валюту на

межбанковском валютном рынке для направления ее

на погашение задолженности как по основному долгу, так

и задолженности по процентам, возможным штрафным

санкциям и другим платежам в иностранной валюте

в размерах, предусмотренных кредитными соглашениями.

Для получения регистрационного свидетельства рези-

денту-заемщику необходимо представить в соответствую-

щее областное управление Национального банка Украи-

ны письмо-уведомление по форме приложения № 1.

Регистрационные свидетельства на получение рези-

дентами кредитов в иностранной валюте от иностранных

кредиторов предоставляются областными управлениями

Национального банка Украины.

В соответствии с постановлением Кабинета Минист-

ров Украины <О введении механизма страхования экс-

портных и кредитных рисков> от 17.08.98 г. № 1280,

вопросы о предоставлении Кабинетом Министров Ук-

раииы гарантий или других обязательств относительно

обеспечения погашения задолженности украинских юри-

дических лиц по иностранным кредитам рассматрива-

ются Валютно-кредитным советом Кабинета Министров

Украины в первоочередном порядке при наличии дого-

вора страхования соответствующих кредитных рисков

государства.

Договоры страхования соответствующих кредитных

рисков государства принимаются на рассмотрение соглас-

но п. 1 постановления, если они заключены страховщи-

ками, которые:

а) имеют уплаченный уставный фонд в размере, экви-

валентном не менее 500 000 ЭКЮ;

б) получили лицензию Комитета по делам надзора за

страховой деятельностью на страхование таких рисков;

в) являются членами фонда страховых гарантий, соз-

данного в соответствии с этим постановлением.

41. Кредитный договор

Кредитный договор - это договор, по которому одна

сторона (кредитор) обязуется предоставить кредит дру-

гой стороне (заемщику) на предусмотренных условиях и

размере, а заемщик обязуется в установленный срок воз-

вратить кредит кредитору и уплатить за него проценты.

В соответствии с Положением <О кредитовании> кре-

дитные взаимоотношения между банком и субъектом

предпринимательской деятельности регламентируются на

основании кредитных договоров, заключаемых между кре-

дитором и заемщиком только в письменной форме, кото-

рые определяют взаимные обязательства и ответственность

сторон и не могут изменяться в одностороннем порядке

без согласия обеих сторон.

В соответствии с Законом <О банках и банковской дея-

тельности> кредитование хозяйствующих субъектов осу-

106

ществляет коммерческий банк, а не его структурные еди-

ницы (отделения, филиалы). Следовательно, если это пре-

дусмотрено соответствующими полномочиями структур-

ной единицы (положение, устав, доверенность), последняя

имеет право заключать кредитные договоры от имени бан-

ка. Стороной по договору в таких случаях является банк,

а не его структурная единица. Если структурная единица

банка (отделение, филиал) подучила от банка надлежа-

щим образом оформленные полномочия на заключение

кредитных договоров от имени банка, отсутствие в тексте

договора ссылки на то, что такой договор заключен от

имени банка по предоставленным полномочиям не мо-

жет быть основанием для признания договора недейст-

вительным. При этих обстоятельствах следует считать, что -

договор заключен от имени банка. Если структурная еди-

ница банка не получила соответствующих полномочий и

заключила кредитный договор от имени банка, а послед-

ний в дальнейшем письменно одобрил это соглашение, то

в таких случаях следует руководствоваться ст. 63 Граж-

данского кодекса Украины (п. 2 разъяснения Президиу-

ма Высшего арбитражного суда Украины <О некоторых

вопросах практики разрешения споров, связанных с за-

ключением и исполнением кредитных договоров> от

06.10.94 г. № 02-5/706).

Кредитный договор может быть заключен как путем

составления одного документа, подписанного кредитором

и заемщиком, так и путем обмена письмами, телеграмма-

ми, телефонограммами, подписанными стороной, которая

их направляет.

Коммерческие банки могут предоставлять кредиты

всем субъектам хозяйственной деятельности независи-

мо от их отраслевой принадлежности, устава, форм собст-

венности в случае наличия у них реальных возможно-

стей и правовых форм обеспечения своевременного воз-

врата кредита и уплаты процентов (комиссионных) за

пользование кредитом.

Для получения кредита заемщик обращается в банк.

Форма обращения может быть в виде письма, ходатайст-

ва, заявки, заявления. В документах указывается необхо-

димая сумма кредита, его цель, сроки погашения и формы

обеспечения. Если текущий счет заемщика открыт в ином

банке, то он представляет в банк учредительные докумен-

ты с указанием юридического адреса, карточку с образца-

107

ми подписей, заверенную банком, и справку банка об ос-

татках средств на счетах и наличии задолженности по

займам.

Размер процентных ставок и порядок их уплаты уста-

навливаются банком и определяются в кредитном дого-

воре в зависимости от кредитного риска, предоставленно-

го обеспечения, спроса и предложений, которые сложи-

лись на кредитном рынке, срока пользования кредитом,

учетной ставки и иных факторов.

Согласно разъяснению Президиума Высшего арбитраж-

ного суда Украины <О некоторых вопросах практики раз-

решения споров, связанных с заключением и выполнени-

ем кредитных договоров> от 06.10.94 г. № 02-5/706, вне-

сение изменений в кредитный договор, в частности

относительно размера процентной ставки, может осуще-

ствляться, в том числе в случае изменения учетной став-

ки Национальным банком Украины, только в порядке,

предусмотренном ст. 11 Арбитражного процессуального

кодекса Украины. Если стороны не достигли соглашения

относительно размера ставки за кредит, у арбитражного

суда отсутствуют основания для установления этого раз-

мера, поскольку соответствующее условие является суще-

ственным для кредитных договоров и требует соглаше-

ния сторон, в том числе в случае его изменения Нацио-

нальным банком Украины.

Банк осуществляет контроль за выполнением заемщи-

ком условий кредитного договора, целевым использова-

нием кредита, своевременным и полным его погашением.

При этом банк в течение всего срока действия кредитного

договора поддерживает деловые контакты с заемщиком, обя-

зан проводить проверки состояния сохранности залогово-

го имущества, что должно быть предусмотрено кредит-

ным договором. В случае выявления фактов использова-

ния кредита не по целевому назначению банк имеет пра-

во досрочно расторгнуть кредитный договор, что является

основанием для взыскания всех средств в пределах обя-

зательств заемщика по кредитному договору в установ-

ленном действующим законодательством порядке.

108

\   42. Способы обеспечения кредитных

?              обязательств

Важное значение для обеспечения кредита имеют пре-

дусмотренные законодательством или договором виды

его обеспечения: поручительство, гарантия, неустойка

(штраф, пеня), залог.

Виды обеспечения кредита (способы обеспечения ис-

полнения кредитных обязательств) - это специальные

меры, не имеющие общего значения и назначаемые по

договоренности сторон или по указанию закона. Само-

стоятельное существование способов обеспечения испол-

нения обязательств невозможно. Если недействительно

само кредитное обязательство, то недействительным яв-

ляется и способ его обеспечения.

Исполнение обязательств по возврату кредита и упла-

те процентов за его использование может быть обеспече-

но поручительством или гарантией. Это дополнительные

обязательства, оформленные договорами между кредито-

ром по кредитному обязательству (банком) и поручите-

лем (гарантом) для обеспечения исполнения кредитного

(основного) обязательства.

Обеспечительная функция поручительства проявля-

ется в том, что кредитор вправе в случае неисполнения

должником обязательства предъявить свое требование как

к неисправному должнику, так и к поручителю.

Они оба по общему правилу несут солидарную ответ-

ственность в полном объеме требования кредитора, вклю-

чая уплату процентов, неустойки, судебные издержки по

взысканию долга и другие убытки кредитора, вызванные

неисполнением или ненадлежащим исполнением заем-

щиком кредитного обязательства.

Основным отличием гарантии от поручительства яв-

ляется то, что при поручительстве, по общему правилу,

наступает солидарная ответственность поручителя и долж-

ника, а при гарантии - субсидиарная (дополнительная),

которая применяется только в случае непогашения за-

долженности за счет средств самого должника. Следова-

тельно, обратить требование к гаранту банк вправе лишь

в том случае, если у заемщика нет средств для погаше-

ния долга (наоборот, при наличии средств у заемщика нет

оснований обращаться к гаранту с требованием о пога-

шении долга). Если при поручительстве кредитору (бан-

109

ку) принадлежит право выбора, к кому обратить требовав

ние о погашении долга (к заемщику или к поручителю)

независимо от наличия средств у должника, то при гарант

тии возможности такой альтернативы нет.           |

Различается характер ответственности поручителя или

гаранта и за уплату банку неустойки при просрочке пла-

тежа заемщиком. Ответственность поручителя за уплату

неустойки по кредитному обязательству наступает в том

же объеме, что и должника (если иное не установлено

договором поручительства).

На гаранта, по общему правилу, не может быть возло-

жена ответственность за уплату заемщиком неустойки

(пени). Вместе с тем в договоре гарантии может быть пре-

дусмотрено условие об ответственности гаранта и за уп-

лату пени при просрочке платежа заемщиком.

Отличаются и последствия исполнения кредитного обя-

зательства поручителем и гарантом. К поручителю, вы-

полнившему обязательство за заемщика, переходят все пра-

ва кредитора по кредитному договору. В отличие от по-

ручителя, гарант, выполнивший обязательство, не занимает

место кредитора (взамен банка) и не пользуется правом

регрессного требования к должнику о возврате выпла-

ченных им сумм.

Для обеспечения кредитных обязательств могут ис-

пользоваться другие способы, например, неустойка

(штраф, пеня).

Неустойкой в соответствии с гражданским законода-

тельством Украины признается определенная законом

или договором денежная сумма, которую должник обя-

зан уплатить кредитору в случае невыполнения или не-

надлежащего выполнения обязательства, в частности, в слу-

чае просрочки исполнения.

Пеня (разновидность неустойки) - это денежная сум-

ма, которую должник обязан уплатить кредитору в про-

центном отношении к сумме просроченного платежа (не-

выполненного обязательства) за каждый день просрочки.

Использование залога как способа обеспечения испол-

нения обязательства подробно регламентировано Законом

Украины <О залоге> и подлежит конкретизации в дого-

воре залога.

Залог недвижимого имущества является отличитель-

ной чертой одного из кредитов - ипотечного кредита,

\ предусмотренного Положением Национального банка Ук-

1 раины <О кредитовании>.

\ Залог - это способ обеспечения обязательств, в силу

которого кредитор (залогодержатель) имеет право в слу-

чае невыполнения должником (залогодателем) обеспечен-

1НОГО залогом обязательства получить удовлетворение из

стоимости заложенного имущества преимущественно пе-

ред другими кредиторами.

Кредитный риск может обеспечиваться страховани-

ем. Оно основывается на договоре страхования риска не-

погашения кредита.

Объектом страхования является ответственность стра-

хователя (заемщика) перед банком за своевременное и

полное погашение кредита и процентов за его использо-

вание в течение срока, предусмотренного договором стра-

хования.

Возможно одновременное применение всех или не-

скольких видов обеспечения кредита (способов обеспече-

ния исполнения кредитных обязательств) и кредитного

риска - выбор одного из них или их сочетания является

прерогативой сторон кредитных правоотношений.

43. Понятие, виды и субъекты

внешнеэкономической деятельности

Внешнеэкономическую деятельность предпринимателей

регулирует множество нормативно-правовых актов, основ-

ным среди которых является Закон Украины <О внеш-

неэкономической деятельности> от 16 апреля 1991 г. (да-

лее - Закон).

Согласно определению в Законе, внешнеэкономическая

деятельность - это деятельность субъектов хозяйствен-

ной деятельности Украины и иностранных субъектов хо-

зяйственной деятельности, построенная на взаимоотноше-

ниях между ними, имеющая место как на территории Ук-

раины, так и за ее пределами.

К видам внешнеэкономической деятельности, которые

осуществляют в Украине субъекты этой деятельности, от-

носятся:

экспорт и импорт товаров, капиталов и рабочей силы;

предоставление субъектами внешнеэкономической

деятельности Украины услуг иностранным субъектам хо-

зяйственной деятельности, в том числе: производствен-

ных, транспортно-экспедиционных, страховых, консульта-

ционных, маркетинговых, экспортных, посреднических, бро-

керских, агентских, консигнационных, управленческих,

учетных, аудиторских, юридических, туристических и дру-

гих, прямо и исключительно не запрещенных законами

Украины; предоставление вышеуказанных услуг иностран-

ными субъектами хозяйственной деятельности субъектам

внешнеэкономической деятельности Украины;

научная, научно-техническая, научно-производственная,

производственная, учебная и другая кооперация с ино-

странными субъектами хозяйственной деятельности; обу-

чение и подготовка специалистов на коммерческой ос-

нове;

международные финансовые операции и операции с цен-

ными бумагами в случаях, предусмотренных законами Ук-

раины;

кредитные и расчетные операции между субъектами

внешнеэкономической деятельности и иностранными

субъектами хозяйственной деятельности; создание субъ-

ектами внешнеэкономической деятельности банковских,

кредитных и страховых учреждений за пределами Ук-

раины; создание иностранными субъектами хозяйствен-

ной деятельности указанных учреждений на террито-

рии Украины в случаях, предусмотренных законами Ук-

раины;

совместная предпринимательская деятельность меж-

ду субъектами внешнеэкономической деятельности и ино-

странными субъектами хозяйственной деятельности, вклю-

чающая создание совместных предприятий различных ви-

дов и форм, проведение совместных хозяйственных

операций и совместное владение имуществом как на тер-

ритории Украины, так и за ее пределами;

предпринимательская деятельность на территории Ук-

раины, связанная с предоставление лицензий, патентов, ноу-

хау, торговых марок и других нематериальных объектов

собственности со стороны иностранных субъектов хозяй-

ственной деятельности; аналогичная деятельность субъ-

ектов внешнеэкономической деятельности за пределами

Украины;

организация и осуществление деятельности в области

проведения выставок, аукционов, торгов, конференций, сим-

позиумов, семинаров и других подобных мероприятий, осу-

112

ществляемых на коммерческой основе, при участии субъ-

ектов внешнеэкономической деятельности; организация

и осуществление оптовой, консигнационной и розничной

торговли на территории Украины за иностранную валю-

ту в предусмотренных законами Украины случаях;

товарообменные (бартерные) операции и другая дея-

' тельность, построенная на формах встречной торговли ме-

жду субъектами внешнеэкономической деятельности и

иностранными субъектами хозяйственной деятельности;

арендные, в том числе лизинговые, операции между

субъектами внешнеэкономической деятельности и ино-

странными субъектами хозяйственной деятельности;

операции по приобретению, продаже и обмену валюты

на валютных аукционах, валютных биржах и на межбан-

ковском валютном рынке;

работы на контрактной основе физических лиц Ук-

раины с иностранными субъектами хозяйственной дея-

тельности как на территории Украины, так и за ее преде-

лами; работы иностранных физических лиц на контракт-

ной платной основе с субъектами внешнеэкономической

деятельности как на территории Украины, так и за ее

пределами;

другие виды внешнеэкономической деятельности, не

запрещенные прямо и в исключительной форме закона-

ми Украины.

Субъектами внешнеэкономической деятельности в Ук-

раине являются:

физические лица - граждане Украины, иностранные

граждане и лица без гражданства, которые имеют граж-

данскую правоспособность и дееспособность согласно за-

конам Украины и постоянно проживают на территории

Украины;

юридические лица, зарегистрированные как таковые

в Украине и которые имеют постоянное местонахожде-

ние на территории Украины (предприятия, организации

и объединения всех видов, включая акционерные и дру-

гие виды хозяйственных обществ, ассоциации, союзы, кон-

церны, консорциумы, торговые дома, посреднические и кон-

сультационные фирмы, кооперативы, кредитно-финансовые

учреждения, международные объединения, организации и

др.), в том числе юридические лица, имущество и/или ка-

питал которых находится полностью в собственности ино-

странных субъектов хозяйственной деятельности;

113

объединения физических, юридических, физических и ?

юридических лиц, которые не являются юридическими.'

лицами согласно законам Украины, но которые имеют

постоянное местонахождение на территории Украины и

которым гражданско-правовыми законами Украины не

запрещено осуществлять хозяйственную деятельность; '

структурные единицы иностранных субъектов хозяй-

ственной деятельности, которые не являются юридически-

ми лицами согласно законам Украины (филиалы, отделе-

ния и др.), но имеют постоянное местонахождение на тер-

ритории Украины;

совместные предприятия при участии субъектов хо-

зяйственной деятельности Украины и иностранных субъ-

ектов хозяйственной деятельности, зарегистрированных

как таковые в Украине и которые имеют постоянное ме-

стонахождение на территории Украины;

другие субъекты хозяйственной деятельности, преду.

смотренные законами Украины.

44. Лицензирование и квотирование

экспорта и импорта

С целью формирования рациональной структуры экс-

порта некоторых видов товара и защиты внутреннего рын-

ка, в соответствии со ст. 16 Закона Украины <О внешне-

экономической деятельности> и постановлением Каби-

нета Министров Украины от 18.01.95 г., установлен режим

лицензирования и квотирования.

В Украине действует шесть видов экспортных (импорт-

ных) лицензий:

лицензия генеральная - открытое разрешение на экс-

портные (импортные) операции по определенному товару

(товарам) и/или с определенной страной (группой стран)

в течение периода действия режима лицензирования по

этому товару (товарам);

лицензия разовая (индивидуальная) - разовое разре-

шение, имеющее именной характер и выдаваемое для осу-

ществления каждой отдельной операции конкретным

субъектом внешнеэкономической деятельности на пери-

од не менее того, который является необходимым для осу-

ществления экспортной (импортной) операции;

114

лицензия открытая (индивидуальная) - разрешение

на экспорт (импорт) товара в течение определенного пе-

риода времени (но не менее одного месяца) с определени-

ем его общего объема;

лицензия антидемпинговая (индивидуальная) - над-

лежащим образом оформленное право на импорт в Ук-

раину в течение установленного срока определенного то-

вара (товаров), который является объектом антидемпин-

гового расследования и/или антидемпинговых мер;

лицензия компенсационная (индивидуальная) - над-

лежащим образом оформленное право на импорт в Ук-

раину в течение установленного срока определенного то-

вара (товаров), который является объектом антисубсиди-

ционного расследования и/или компенсационных мер;

лицензия специальная (индивидуальная) - надлежа-

щим образом оформленное право на импорт в Украину в

течение установленного срока определенного товара (то-

варов), который является объектом специального рассле-

дования и/или специальных мер.

По каждому виду товара может устанавливаться толь-

ко один вид лицензии.

Квотирование осуществляется путем установления ре-

жима выдачи индивидуальных лицензий, причем общий

объем экспорта (импорта) по этим лицензиям не дол-

жен превышать объема установленной квоты.

Шесть видов экспортных (импортных) квот (контин-

гентов) действуют в Украине:

квоты (контингенты) глобальные - квоты, которые ус-

танавливаются по товару (товарам) без определения кон-

кретных стран (групп стран), куда товар (товары) экспор-

тируется или из которых он (они) импортируется;

квоты (контингенты) групповые - квоты, которые ус-

танавливаются по товару (товарам) с определением груп-

пы стран, куда товар (товары) экспортируется или из ко-

торых он (они) импортируется;

квоты (контингенты) индивидуальные - квоты, кото-

рые устанавливаются по товару (товарам) с определени-

ем конкретной страны, куда товар (товары) может экс-

портироваться или из которой он (они) может импорти-

роваться;

квоты антидемпинговые - предельный объем импор-

та в Украину определенного товара (товаров), являюще-

гося объектом антидемпингового расследования и/или

антидемпинговых мер, который разрешено импортировать

в Украину в течение установленного срока и который оп-

ределяется в натуральных и/или стоимостных единицах

измерения;

квоты компенсационные - предельный объем импор-

та в Украину определенного товара (товаров), являюще-

гося объектом антисубсидиционного расследования и/или

компенсационных мер, который разрешено импортировать

в Украину в течение установленного срока и который оп-

ределяется в натуральных и/или стоимостных единицах

измерения;

квоты специальные - предельный объем импорта в

Украину определенного товара (товаров), являющегося объ-

ектом специального расследования и/или специальных

мер, который разрешено импортировать в Украину в те-

чение установленного срока и который определяется в

натуральных и/или стоимостных единицах измерения.

По каждому виду товара может устанавливаться толь-

ко один вид квоты.

Лицензии на экспорт (импорт) товаров выдаются Ми-

нистерством экономики Украины (ранее - Министерст-

во внешнеэкономических связей и торговли Украины).

45. Понятие и содержание

внешнеэкономических договоров

(контрактов)

Внешнеэкономическая деятельность опосредствуется

внешнеэкономическими договорами (контрактами).

Внешнеэкономический договор (контракт) - матери-

ально оформленное соглашение двух или более субъек-

тов внешнеэкономической деятельности и их иностран-

ных контрагентов, направленное на установление, изме-

нение или прекращение их взаимных прав и обязанностей

во внешнеэкономической деятельности (ст.1 Закона Ук-

раины <О внешнеэкономической деятельности>).

Согласно ч.1 ст.6 Закона <О внешнеэкономической дея-

тельности>, субъекты, которые являются сторонами внеш-

неэкономического договора (контракта), должны быть спо-

собны к заключению договора (контракта) в соответст-

вии с Законом <О внешнеэкономической деятельности>

и другими законами Украины. Внешнеэкономический до-

говор (контракт) заключается в соответствии с Законом

Украины <О внешнеэкономической деятельности> и ины-

ми законами Украины с учетом международных догово-

ров Украины. Субъекты предпринимательской деятель-

ности при составлении текста договора (контракта) име-

ют право использовать известные международные обычаи,

рекомендации международных органов и организаций, ес-

ли это не запрещено прямо и в исключительной форме

Законом Украины <О внешнеэкономической деятельно-

сти> и иными Законами Украины.

Для подписания внешнеэкономического договора (кон-

тракта) субъекту внешнеэкономической деятельности не

нужно разрешение какого-либо органа государственной вла-

сти, управления или вышестоящей организации, за исклю-

чением случаев, предусмотренных законами Украины.

Субъекты внешнеэкономической деятельности имеют

право заключать любые виды внешнеэкономических до-

говоров (контрактов), кроме тех, которые прямо и в ис-

ключительной форме запрещены законами Украины.

Права и обязанности сторон внешнеэкономических до-

говоров (контрактов) определяются правом места ее за-

ключения, если стороны не согласовали иное. Место за-

ключения соглашения определяется законами Украины.

Ст.6 Закона Украины <О внешнеэкономической дея-

тельности>, регламентирующая форму заключения внеш-

неэкономического договора, изложена в новой редакции

21.10.99 г., где этот порядок упрощен. Внешнеэкономиче-

ский договор (контракт) заключается субъектом внешне-

экономической деятельности или его представителем в про-

стой письменной форме, если иное не предусмотрено меж-

дународным договором Украины или законом. Полномо-

чие представителя на заключение внешнеэкономического

договора (контракта) может вытекать из доверенности, ус-

тавных документов, договоров и иных оснований, которые

не противоречат Закону <О внешнеэкономической деятель-

ности> . Действия, которые осуществляются от имени ино-

странного субъекта внешнеэкономической деятельности

субъектом внешнеэкономической деятельности Украины,

уполномоченным на это надлежащим образом, считают-

ся действиями этого иностранного субъекта внешнеэко-

номической деятельности.

Содержание внешнеэкономического договора опреде- '

ляется в Положении о форме внешнеэкономических до-

говоров (контрактов), утвержденном приказом Министер-

ства внешнеэкономических связей и торговли (МВЭСторг)

Украины от 05.10.95 г. № 75.

Это Положение применяется при заключении догово-

ров купли-продажи (предоставление услуг, выполнение ра-

бот) и товарообменных договоров между украинскими и

иностранными субъектами предпринимательской деятель-

ности, независимо от форм собственности и видов дея-

тельности.

К условиям, которые должны быть предусмотрены в

договоре (контракте), если стороны такого договора (кон-

тракта) не договорились об ином относительно изложе-

ния условий договора и такая договоренность не лишает

договор предмета, объекта, цели и других существенных

условий, без согласования которых сторонами договор мо-

жет считаться незаключенным или он может быть при-

знан недействительным в силу несоблюдения формы со-

гласно действующему законодательству Украины, отно-

сятся:

1) название, номер договора (контракта), дата и место

его заключения;

2) преамбула;

3) предмет договора (контракта);

4) количество и качество товара (объемы выполнения

работ, предоставления услуг);

5) базисные условия поставки товаров (приема-сдачи

выполненных работ или оказанных услуг);

6) цена и общая стоимость договора (контракта);

7) условия платежей;

8) условия сдачи (приема) товаров (работ, услуг);

9) упаковка и маркировка;

10) форс-мажорные обстоятельства;

11) санкции и рекламации;

12) арбитраж;

13) юридические адреса, почтовые и платежные рекви-

зиты сторон.

По договоренности сторон в договоре (контракте) мо-

гут определяться дополнительные условия: страхование,

гарантии качества, условия привлечения субисполните-

лей договора (контракта), агентов, перевозчиков, опреде-

ление норм погрузки (выгрузки), условия передачи тех-

118

нической документации на товар, сохранности торговых

марок, порядок уплаты налогов, пошлин, сборов, разного

рода защитные предостережения, установление момента, с

которого договор (контракт) начинает действовать, коли-

чество подписанных экземпляров договора (контракта),

возможность и порядок внесения дополнений и измене-

ний в договор (контракт) и др.

46. Учет (регистрация)

внешнеэкономических договоров

(контрактов)

В соответствии с Указом Президента Украины <Об уче-

те отдельных видов внешнеэкономических договоров

(контрактов) в Украине> от 07.11.94 г. № 659 был вве-

ден учет (регистрация) отдельных видов внешнеэкономи-

ческих договоров (контрактов), заключенных субъектами

внешнеэкономической деятельности всех форм собствен-

ности, предметом которых являются определенные виды

товаров.

Регистрация обязательна для тех товаров, предметом

которых являются:

товары, отношения по реэкспорту которых регулиру-

ются действующим законодательством Украины и меж-

дународными договорами Украины;

товары происхождением из Украины, по которым ме-

ждународными договорами Украины предусмотрено доб-

ровольное ограничение экспорта в целях предупрежде-

ния демпинга;

товары происхождением из Украины, в отношении ко-

торых осуществляются антидемпинговые процедуры;

товары происхождением из Украины, импорт которых

в другие государства квотируется, контингентируется, ли-

цензируется в соответствии с законодательством этих го-

сударств или нормативными актами экономических групп,

таможенных союзов;

товары происхождением из Украины, экспорт кото-

рых осуществляется в рамках бартерных (товарообмен-

ных) операций или операций со встречной торговлей.

Этим Указом утверждено Положение о порядке реги-

страции отдельных видов внешнеэкономических догово-

ров (контрактов).

119

Для отказа в регистрации могут быть следующие ос-

нования:

- отсутствие ряда документов, необходимых для ре-

гистрации;

- несоответствие условий договора (контракта) зако-

нодательству Украины;

- применение к субъекту внешнеэкономической дея-

тельности санкций согласно ст. 37 Закона Украины <О

внешнеэкономической деятельности>;

- наличие запрета со стороны зарубежных гбсударств

на ввоз соответствующих украинских товаров;

- исчерпание импортных квот (контингентов), уста-

новленных зарубежными государствами, таможенными

союзами на ввоз соответствующих товаров происхожде-

нием из Украины;

- применение режима индивидуального лицензиро-

вания к иностранному контрагенту субъекта внешнеэко-

номической деятельности Украины согласно ст. 37 Зако-

на Украины <О внешнеэкономической деятельности>.

Учет (регистрация) внешнеэкономических договоров

(контрактов) осуществляется в срок не более семи рабо-

чих дней с даты представления.

Рассмотрение документов, представленных на учет (ре-

гистрацию) внешнеэкономических договоров (контрактов),

осуществляется только на предмет соответствия данных

контракта данным информационной карточки внешне-

экономического контракта в целях надлежащего запол-

нения карточки регистрации (учета) внешнеэкономиче-

ского договора (контракта), соответствия контрактных

цен индикативным и на предмет отсутствия примене-

ния к сторонам контракта действующих на момент пред-

ставления документов специальных санкций, предусмот-

ренных ст. 37 Закона Украины <О внешнеэкономической

деятельности>.

Отказ в регистрации внешнеэкономического договора

(контракта) допускается только в случае непредставле-

ния всех вышеуказанных документов или несоответст-

вия данных контракта данным информационной карточ-

ки внешнеэкономического контракта, которые должны

быть указаны в реквизитах карточки регистрации (уче-

та) внешнеэкономического договора (контракта), и случа-

ях, предусмотренных абз. 4-8 ч. 1 п. 7 Положения о-по-

рядке регистрации отдельных видов внешнеэкономиче-

120

ских договоров (контрактов), утвержденного Указом Пре-

зидента Украины от 07.11.94 г. .№ 659/94.

Детально процедура учета (регистрации) внешнеэко-

номических договоров определена в Порядке осуществ-

ления учета (регистрации) внешнеэкономических дого-

воров, утвержденным приказом Министерства экономи-

ки Украины от 29.06.2000 г. № 136.

47. Использование

во внешнеэкономических контрактах

правил ИНКОТЕРМС

В соответствии с Указом Президента Украины <О при-

менении Международных правил интерпретации коммер-

ческих терминов> от 04.10.94 г., в целях единообразного

толкования коммерческих терминов субъектами предпри-

нимательской деятельности Украины при заключении до-

говоров, а также участниками отношений, возникающих

в связи с такими договорами, при заключении субъекта-

ми предпринимательской деятельности Украины всех

форм собственности договоров, в том числе внешнеэко-

номических договоров (контрактов), предметом которых

являются товары (работы, услуги), применяются Между-

народные правила интерпретации коммерческих терми-

нов, подготовленные Международной торговой палатой (да-

лее - Правила <ИНКОТЕРМС>). Субъектам предприни-

мательской деятельности Украины при заключении

договоров, в том числе внешнеэкономических договоров

(контрактов), предписано обеспечивать соблюдение Пра-

вил <ИНКОТЕРМС>.

Зачастую сторонам, заключающим договор, неизвест-

ны различия в торговой практике в соответствующих стра-

нах. Это разнообразие в толкованиях приводит к недора-

зумениям, разногласиям и обращениям в суд, следствием

чего становится потеря и средств, и времени. В целях раз-

решения этой проблемы Международная торговая палата

в 1936 году издала свод Международных правил по

интерпретации коммерческих терминов, названных <ИН-

КОТЕРМС>. Впоследствии, в 1953, 1967, 1976,1980, 1990

и 2000 годах, в него вносились изменения и дополнения.

121

В настоящее время в Украине применяется шестая ре-

дакция - <ИНКОТЕРМС-90>.

Сформулированные в <ИНКОТЕРМС> базисные усло-

вия внешнеторговой купли-продажи определяют момент

перехода права собственности на товар от продавца к по-

купателю, а значит, и риска его случайной гибели; уста-

навливают, кто (продавец или покупатель) организовыва-

ет перевозку товара, его погрузку, оплачивает расходы по

страхованию товара, производит таможенную очистку то-

вара от пошлины и т.д.

В <ИНКОТЕРМС-90> все базисные условия поставки

классифицированы по четырем категориям. В основе этой

классификации лежит различие в объеме обязательств

контрагентов по доставке товара.

Первая категория, названная условно <В> и в которую

входит лишь условие <франко-завод> (ех \уог1с8) представ-

ляет минимальный объем обязанностей для продавца, ко-

торый должен предоставить товар в распоряжение поку-

пателя по месту нахождения продавца.

Вторая категория (<Р>) включает условия, возлагаю-

щие на продавца обязанность передать товар перевозчи-

ку, указанному покупателем (ФОБ, ФАС, <франко-пере-

возчик>).

Третья категория (<С>) объединяет условия, на кото-

рых продавец должен обеспечить перевозку товара, но не

обязан принимать на себя риска случайной гибели либо

повреждения товара или нести какие-либо дополнитель-