16149

Международный процесс. Учебное пособие

Книга

Мировая экономика и международное право

В настоящее время в РФ осуществляются крупные социально-экономические реформы и происходит значительное обновление законодательства во всех сферах. Наряду с новыми законами РФ продолжает действовать законодательство СССР, поскольку оно не противоречит новому праву РФ, принятому после 12 июня 1990 г. (дата провозглашения суверенитета РФ). Подготовка новых законов требует времени, и такое положение на ближайшие годы будет еще сохраняться.

Русский

2013-06-20

557.5 KB

0 чел.

МЕЖДУНАРОДНЫЙ ПРОЦЕСС: ПРАКТИЧЕСКОЕ РУКОВОДСТВО

Российская Федерация
О.Н. Садиков. Главный редактор
а также
Марат Габбасов, Алексей Клишин, Дмитрий Матвеев, Георгий Матюшкин, Владимир Поспеев, Алексей Сикайло, Валерий Волков, Оксана Воронина, Оксана Ждановская, Межтерриториальная коллегия адвокатов Клишин и партнеры
Москва, Россия
Выпуск 97-1
декабрь 1997
ОКЕАНА ПАБЛИКЕЙШИНЗ ИНК.. НЬЮ-ЙОРК
РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ

А) ОСНОВНЫЕ ВОПРОСЫ ПРАВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (РФ)
Б) СТРУКТУРА СУДОВ
В) ЮРИСДИКЦИЯ И ВЫБОР СУДА
Г) ВЫБОР ПРАВА
Д) ВРУЧЕНИЕ СУДЕБНОГО ДОКУМЕНТА (ПОВЕСТКИ) В РОССИИ С ЦЕЛЬЮ НАЧАТЬ СУДЕБНОЕ ПРОИЗВОДСТВО ЗА РУБЕЖОМ
Е) ВРУЧЕНИЕ СУДЕБНОГО ДОКУМЕНТА ЗА РУБЕЖОМ С ЦЕЛЬЮ НАЧАТЬ ПРОИЗВОДСТВО В РОССИИ
Ж) ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ИСКА
З) СУММАРНОЕ ПРОИЗВОДСТВО И СООТВЕТСТВУЮЩИЕ ПРОЦЕДУРНЫЕ ДЕЙСТВИЯ
И) ВРЕМЕННОЕ УДОВЛЕТВОРЕНИЕ ТРЕБОВАНИЙ, НАЗНАЧЕНИЕ ОПЕКУНА, СУДЕБНЫЙ ЗАПРЕТ И ПОДОБНЫЕ ЧРЕЗВЫЧАЙНЫЕ МЕРОПРИЯТИЯ
К) СНЯТИЕ СВИДЕТЕЛЬСКИХ ПОКАЗАНИЙ В ДАННОЙ СТРАНЕ В ПОДДЕРЖКУ СУДЕБНОГО ПРОЦЕССА ЗА РУБЕЖОМ
М) СНЯТИЕ ПИСЬМЕННЫХ ПОКАЗАНИЙ В РОССИИ В ПОДДЕРЖКУ СУДЕБНОГО ПРОЦЕССА, ПРОХОДЯЩЕГО ЗА РУБЕЖОМ
Н) СНЯТИЕ ПИСЬМЕННЫХ ПОКАЗАНИЙ ЗА РУБЕЖОМ В ПОДДЕРЖКУ СУДЕБНОГО ПРОЦЕССА В РОССИИ
О) ДОПУСТИМОСТЬ И ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ НА СУДЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ, ОБНАРУЖЕННЫХ В ДАННОЙ СТРАНЕ И ЗА РУБЕЖОМ
П) ОБЖАЛОВАНИЕ И ОПРОТЕСТОВАНИЕ РЕШЕНИЙ СУДА.
Р) УБЫТКИ
С) ПРИЗНАНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ РЕШЕНИЙ ИНОСТРАННЫХ СУДОВ ПО ГРАЖДАНСКИМ И ТОРГОВЫМ СПОРАМ
Т) УРЕГУЛИРОВАНИЕ СПОРОВ
У) СУВЕРЕНИТЕТ ГОСУДАРСТВА
Ф) СУДЕБНЫЕ РАСХОДЫ И ГОНОРАРЫ

А) ОСНОВНЫЕ ВОПРОСЫ ПРАВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (РФ)

1. В настоящее время в РФ осуществляются крупные социально-экономические реформы и происходит значительное обновление законодательства во всех сферах. Наряду с новыми законами РФ продолжает действовать законодательство СССР, поскольку оно не противоречит новому праву РФ, принятому после 12 июня 1990 г. (дата провозглашения суверенитета РФ). Подготовка новых законов требует времени, и такое положение на ближайшие годы будет еще сохраняться.

Гражданское и торговое право РФ в значительной мере обновлено после введения в действие нового ГК РФ, часть первая 1994 г. (общие положения, юридические лица, собственность) и ГК РФ, часть вторая 1995 г. (обязательственное право, деликты). Интеллектуальная собственность также регламентируется новыми законами 1992 - 93 гг. Однако e перевозкам применяются ранее изданные в СССР транспортные кодексы и уставы, а в отношении наследственного права продолжают действовать нормы Гражданского кодекса 1964 г. (раздел VII).

В области международного частного права и процесса основными законодательными остаются нормы раздела VII Основ гражданского законодательства СССР 1991 г., которые применяются в РФ согласно решению Верховного Совета РФ с 3 августа 1992 г., а также ГПК РСФСР 1964 г. с последующими изменениями (наиболее важные от 1977 г. и 1995 г.). Коллизионные нормы семейного права содержатся в Кодексе о браке и семье РФ, новая редакция которого была принята в конце 1995 г.

При обновлении законодательства РФ в области международного частного права и процесса широко используется проект закона о международном частном праве и процессе, подготовленный коллективом Института законодательства в Москве и опубликованный в трудах этого института (см. Материалы по иностранному законодательству и международному частному праву, Труды 49, Москва, 1991 г.). Многие нормы этого проекта вошли в текст новых законов РФ.

2. После принятия в РФ в 1990 годах новых законов об арбитражных судах в РФ наряду с судами общей компетенции стали действовать арбитражные суды, которые являются специализированными торговыми судами и разрешают с соблюдением общепринятых правил гражданского процесса экономические споры между юридическими и физическими лицами в области предпринимательской деятельности.

АПК РФ 1995 г. предусматривает, что арбитражные суды рассматривают подведомственные им споры также иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями, международных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую деятельность, если иное не предусмотрено международным договором РФ (ст. 22 п.6 кодекса). В кодексе имеется специальный раздел V. Производство по делам с участием иностранных лиц, где отражены особенности производства по таким делам.

Принятие законов об арбитражных судах не повлекло за собой отмену норм ГПК 1964 г. о подведомственности споров с иностранными лицами судам общей компетенции. Поэтому практика заключила, что ныне в РФ для споров с иностранными лицами действует альтернативная юрисдикция как судов общей юрисдикции, так и арбитражных судов по выбору истца. Однако этот вопрос продолжает обсуждаться и возможны изменения законодательства.

С учетом состояния законодательства РФ в последующих разделах настоящей главы излагаются процессуальные особенности разбирательства дел как в судах общей компетенции, так и в арбитражных судах.

3. При наличии в РФ достаточно современного ГПК, учитывающего зарубежный , в основном немецкий опыт и насчитывающего более 400 статей, в настоящее время возникают практические трудности с исполнением вступивших в законную силу судебных решений отечественных судов.

Это объясняется тем, что имеющийся в ГПК 1964 г. раздел V. Исполнительное производство привязан к исполнению в отношении ранее существовавших государственных и кооперативных предприятий и организаций и не учитывает особенности исполнения за счет хозяйственных обществ и товариществ, которые в настоящее время преобладают. Пересмотр норм ГПК готовится, однако пока еще не завершен.

4. Аналогичные практические трудности возникают при исполнении решений российских судов за рубежом и решений судов иностранных государств в России. Если применительно к решениям международного коммерческого арбитража этот вопрос успешно разрешается в рамках многосторонней Нью-Йоркской конвенции 1958 г., с широким кругом участников, то в отношении признания и исполнения судебных решений РФ имеет межгосударственные договоренности только с некоторыми, в основном европейскими странами (см. перечень таких соглашений в приложении).

Во взаимоотношениях со странами СНГ и Балтии, входившими ранее в состав СССР, проблема признания и исполнения решений иностранных судов получила свое урегулирование в рамках соответствующих договоров о правовой помощи по гражданским и уголовным делам, которые были заключены в 1992 - 1993 гг. РФ с названными странами.

5. До последнего времени в Верховном суде РФ рассматривалось крайне мало споров с участием иностранных граждан и юридических лиц и соответственно публикации о таких решениях в ежемесячном официальном издании "Бюллетень Верховного суда РФ (ранее - РСФСР)" были единичными и как правило не затрагивали важных вопросов правоприменения в сфере международного частного права. Решения судов первой инстанции в РФ официально не публикуются, при этом следует учитывать, что судебные решения в РФ не считаются прецедентом. Однако по некоторым вопросам имеются Постановления Пленума Верховного суда РФ (ранее - РСФСР), которые содержат разъяснения норм российского законодательства и для судов обязательны.

Напротив, действующие в РФ постоянные международные коммерческие арбитражи при Торгово-промышленной палате в Москве (ВТАК, впоследствии переименованный в МКАС) и МАК разрешали большое количество споров с иностранными юридическими лицами, поскольку в договорах имелась арбитражная оговорка. Решения этих арбитражей регулярно публиковались в годовых сборниках, в том числе на английском языке, и как периодическая информация в журнале "Внешняя торговля", издающемся также на английском языке. Ввиду важной роли международных коммерческих арбитражей для предпринимательской практики в РФ в настоящей главе дается информация как о законодательстве РФ в области международного арбитража, так и о некоторых важных решениях таких арбитражей.

Б) СТРУКТУРА СУДОВ

1. Судебная система.

Cтатья 118 Конституции РФ 1993г. устанавливает, что правосудие осуществляется только судом, образованным в соответствии с Конституцией и федеральными конституционными законами. Конституция определяет (ст.ст. 126-128), что судебную власть в России осуществляют:

а) Суды общей юрисдикции: Верховный Суд РФ, Верховные Суды республик в составе РФ, краевые, областные, городские (в Москве и Санкт-Петербурге) суды, суды автономной области и автономных округов.

б) Арбитражные суды: Высший Арбитражный Суд РФ, федеральные арбитражные суды округов и арбитражные суды республик в составе Российской Федерации, краев, областей, городов, автономной области, автономных округов.

Перечисленные выше суды составляют единую судебную систему Российской Федерации. Никакие другие государственные органы не могут осуществлять правосудие. Создание чрезвычайных судов не допускается (ч.3, ст. 118 Конституции РФ).

Суды общей юрисдикции.

Система судов общей юрисдикции включает суды первой инстанции (районные и городские суды). Судами второй (кассационной) инстанции являются областные и городские суды, суды автономной области и суды автономного округа.

Высшим судебным органом по гражданским делам, подсудным судам общей юрисдикции, является Верховный Суд Российской Федерации (ст. 126 Конституции РФ). К его компетенции Конституцией также отнесено осуществление судебного надзора и разъяснение вопросов судебной практики.

Названные суды рассматривают дела по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, административно-правовых отношений, а также дела особого производства, предусмотренные к их ведению Гражданским процессуальным кодексом РСФСР и другими законами.

Арбитражные суды.

В РФ арбитражный суд "осуществляет правосудие путем разрешения экономических споров и иных дел, отнесенных к его компетенции Арбитражно-процессуальным кодексом РФ и другими федеральными законами" (ст.1 АПК).

Арбитражный суд - единственный в РФ орган, к компетенции которого отнесено рассмотрение и разрешение экономических споров между предприятиями, учреждениями, организациями, являющимися юридическими лицами, и гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус предпринимателя. "Арбитражные суды в Российской Федерации являются федеральными судами и входят в судебную систему Российской Федерации."(ст. 1 Федерального конституционного закона РФ 1995г. "Об Арбитражных Судах в Российской Федерации." - далее "ФКЗоАС")

С принятием нового Закона об арбитражных суда в РФ, вступившего в силу 1 июля 1995 года, система арбитражных судов приобрела следующий вид:

арбитражные суды республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов;

арбитражные суды округов (ст. 162 АПК РФ, ст. 24 ФКЗоАС), которые создаются в России впервые и будут организовываться путем деления Российской Федерации на десять округов, с составлением перечня арбитражных судов субъектов РФ, решения и постановления которых будут попадать в сферу кассационной проверки определенным федеральным арбитражным судом округа.

Таким образом, действовавшая двухзвенная система арбитражных судов (Высший Арбитражный суд - арбитражные суды субъектов РФ) заменяется трехзвенной;

В соответствии со ст.11 ФКЗоАС Высший Арбитражный Суд Российской Федерации действует в составе Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, судебной коллегии по рассмотрению споров, возникающих из гражданских правоотношений, судебной коллегии по рассмотрению споров, возникающих из административных отношений.

Международные коммерческие арбитражные суды.

В РФ имеются Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (МКАС) и Морская Арбитражная Комиссия (МАК), действующие в соответствии Законом Российской Федерации о международном коммерческом арбитраже от 7 июля 1993г.

В МКАС по соглашению сторон могут передаваться:

споры из договорных и иных гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон спора находится за границей;

споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории РФ, между собой, споры между их участниками, а равно и другими субъектами права РФ.

МАК разрешает споры, связанные с морским судоходством, в том числе по страхованию.

2) Сроки вынесения решений.

ГПК РСФСР устанавливает определенный срок, в течение которого суд должен вынести решение. Ст.99 ГПК РСФСР устанавливает сроки для подготовки гражданских дел к судебному разбирательству и их рассмотрению:

не позднее 10 дней по делам о взыскании алиментов, о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также смертью кормильца;

10 дней со дня подачи жалобы на действия государственных органов, общественных организаций и должностных лиц, нарушающие права и свободы граждан;

1 месяц со дня окончания подготовки дел к судебному разбирательству для остальных гражданских дел.

Статья 114 АПК РФ устанавливает двухмесячный срок со дня поступления искового заявления в арбитражный суд для рассмотрения дела и принятия по нему решения.

Как и любой другой процессуальный срок, срок рассмотрения дела и принятия по нему решения течет непрерывно. Из него не исключаются выходные и праздничные дни.

Верховный суд РФ в постановлении Пленума от 21 декабря 1993г. обратил внимание нижестоящих судов на то, что принятие слушания дела должно производиться с учетом сроков, установленных ст.99 ГПК. При медленном движении дела стороны могут в устной или письменной форме обратить на это внимание суда для принятия им соответствующих мер. Несоблюдение установленных законом сроков рассмотрения дел может быть основанием для последующей дисциплинарной ответственности государственных судей.

В параграфa 11. Регламента Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации установлен срок в 180 дней со дня образования состава арбитража, в который "по возможности" требуется завершить разбирательство дела. Регламентом МАК сроки рассмотрения дел не определены.

На практике перечисленные выше сроки часто судами не соблюдаются. Одной из основных причин является загруженность судов, не позволяющая своевременно принять к рассмотрению весь объем дел. Другой причиной несоблюдения установленных процессуальных сроков является неявка сторон в судебное заседание и, как следствие этого, отложение разбирательства дела.

В) ЮРИСДИКЦИЯ И ВЫБОР СУДА

1. Законодательные и другие основания для определения юрисдикции суда.

Юрисдикция в отношении гражданских дел определяется нормами ГПК и АПК. Спор с участием иностранного лица по соглашению сторон может быть передан в Международный коммерческий арбитраж как в РФ, так и в других странах. В этом последнем случае чаще всего избирается арбитраж в Стокгольме.

Суды общей юрисдикции

Согласно ст.25 ГПК к ведению общих судов относятся следующие основные группы споров:

1) дела по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых правоотношений, если хотя бы одной из сторон в споре является гражданин (далее - гражданские дела);

2) дела по спорам, возникающим из договоров перевозки грузов в прямом международном железнодорожном и воздушном грузовом сообщении (это вытекает из соответствующих международных договоров РФ);

3) дела особого производства (ст.245 ГПК), в т.ч. дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение; о признании имущества бесхозным; по жалобам на нотариальные действия или на отказ в их совершении.

Суды рассматривают также дела, в которых участвуют иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные предприятия и организации, если иное не предусмотрено межгосударственным соглашением, международным договором или соглашением сторон (последняя часть ст.25 ГПК).

Судам общей юрисдикции подведомственны и другие дела в случаях, установленных законодательством Российской Федерации.

В гражданском процессе РФ различают юрисдикцию родовую (по уровню суда) и территориальную (по месту нахождения суда).

I. Родовая подсудность.

Гражданские дела, подведомственные судам, рассматриваются районным (городским) народными судами (ст.113 ГПК). В Москве в настоящее время такие суды именуются межмуниципальными. Рассмотрение большинства предъявляемых исков проводится именно этими судами (суды I инстанции).

Однако суды входящих в РФ республик и областей (суды II инстанции) вправе принять к своему рассмотрению дела из судов I инстанции. Эта норма нередко применяется при рассмотрении споров с иностранными лицами ввиду сложности таких споров.

Верховный Суд РФ, как суд первой инстанции, рассматривает наиболее важные и сложные дела по ограниченному перечню (ст.116 ГПК).

Кроме того, в соответствии со ст.9 Закона РФ от 1991г. "Об иностранных инвестициях в РСФСР" Верховный Суд РФ разрешает инвестиционные споры, включая споры о размере, условиях или порядке выплаты компенсаций иностранным инвесторам, о возмещении убытков, причиненных иностранным инвесторам в результате выполнения противоречащих законодательству указаний государственных органов или должностных лиц вследствие ненадлежащего осуществления такими органами или должностными лицами предусмотренных законодательством обязанностей по отношению к иностранным инвестициям, а также жалобы на решения органов государственного управления об изъятии иностранных инвестиций. Здесь речь идет об инвестиционных спорах с государственными организациями и государством, а не об обычных коммерческих спорах юридических лиц, вытекающих из коммерческих споров.

II. Территориальная подсудность.

Общее правило о территориальной подсудности, закрепленное в ст.117 ГПК, предписывает предъявлять иск в суд по месту жительства ответчика, которое принимается во внимание на дату предъявления иска. Изменение ответчиком места жительства не влияет на подсудность дела.

Иск к юридическому лицу предъявляется по месту нахождения органа или имущества юридического лица.

Если местонахождение ответчика истцу неизвестно, то истец вправе предъявить иск в другом суде в соответствии с нормами альтернативной подсудности (см. п.2 настоящего раздела).

По соглашению сторон в гражданском процессе территориальная подсудность может быть изменена (ст.120 ГПК).

III. Исключительная подсудность.

Исключительная подсудность по ст.119 ГПК установлена для следующих видов исков:

1) Иски о праве на строение, об освобождении имущества от ареста, об установлении порядка пользования земельным участком подсудны суду по месту нахождения имущества или земельного участка;

2) Иски кредиторов наследователя, предъявляемые до принятия наследства наследниками, подсудны суду по месту нахождения наследственного имущества или основной его части;

3) Иски к перевозчикам, вытекающие из договоров перевозки грузов, пассажиров или багажа, предъявляются по месту нахождения управления транспортной организации, к которой в установленном порядке была предъявлена претензия.

IV. Подсудность дел с участием иностранных лиц.

ГПК предоставляет иностранным лицам, а также лицам без гражданства право обращаться в суды Российской Федерации для защиты своих интересов (ст.ст.433,434). Подсудность дел с участием перечисленных лиц судам общей юрисдикции определяется в соответствии с положениями о подсудности (ст.434 ГПК), которые были изложены выше.

Арбитражные суды

Согласно ст.22 АПК к ведению арбитражных судов, которые являются видом торгового суда, относятся главным образом дела по экономическим спорам, возникающим из гражданских правоотношений. Таковыми являются отношения, круг которых определен в ст. 2 ГК РФ.

В соответствии со ст.22 АПК участниками подведомственных арбитражному суду споров считаются юридические лица, граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, а также иностранные лица.

I. Родовая подсудность.

В силу ст.24 АПК дела, подведомственные арбитражному суду, рассматриваются арбитражными судами республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области и автономных округов.

Исключением из этого правила является отнесение некоторых категорий дел к подсудности Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. К его подсудности отнесен ограниченный круг дел, перечисленный во второй части ст.24 АПК, в том числе экономические споры между Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации, дела о признании недействительными ненормативных актов высших органов государственной власти РФ (Президента РФ, Совета Федерации, Государственной Думы Федерального Собрания РФ, Правительства РФ), не соответствующих закону и нарушающих права и законные интересы организаций и граждан.

II. Территориальная подсудность.

По общему правилу, закрепленному в ст.25 АПК, иск предъявляется в арбитражный суд по месту нахождения ответчика. Исключение составляет предъявление иска к юридическому лицу, вытекающего из деятельности его обособленного подразделения, которое должно производиться по месту нахождения последнего.

Стороны вправе по взаимному соглашению изменять территориальную подсудность (ст. 30 АПК).

III. Исключительная подсудность.

Исключительная подсудность предусмотрена для следующих дел (ст.29 АПК):

1) иски о признании права собственности на недвижимость, об изъятии недвижимости из чужого незаконного владения, об устранении нарушений прав собственника или иного законного владельца, не связанных с лишением владения, предъявляются по месту нахождения недвижимости ( здания, сооружения, земельного участка);

2) иск к перевозчику, вытекающий из договора перевозки, в том числе, когда перевозчик является одним из ответчиков, предъявляется по месту нахождения транспорта;

IV. Подсудность дел с участием иностранных лиц.

Статья 210 АПК предоставляет иностранным лицам (организациям, гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность и лицам без гражданства) право на судебную защиту в арбитражных судах РФ.

Компетенция арбитражных судов по делам с участием иностранных лиц определяется в ст.212 АПК, в соответствии с которой арбитражные суды могут рассматривать дела с участием иностранных лиц в следующих случаях:

1) если ответчик находится, а гражданин имеет место жительства на территории РФ;

2) если филиал или представительство иностранного лица находится на территории РФ;

3) если ответчик имеет имущество на территории РФ;

4) если иск вытекает из договора, по которому исполнение должно иметь место или имело место на территории РФ;

5) если иск вытекает из неосновательного обогащения, имевшего место на территории РФ;

6) если по делу о защите чести, достоинства и деловой репутации истец находится на территории РФ;

7) если имеется соглашение об этом между организацией или гражданином РФ и иностранным лицом.

Международные коммерческие арбитражные суды

В Международный коммерческий арбитраж при Торгово-промышленной палате Российской Федерации по соглашению сторон могут передаваться:

1) споры из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей;

2) споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами прав Российской Федерации ( раздел I, ст.1, п.2 Закона РФ о Международном коммерческом арбитраже, п.2 Положения о Международном коммерческом арбитраже при Торгово-промышленной палате Российской Федерации).

В соответствии с Положением о Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате РФ (п.2) Морская арбитражная комиссия разрешает споры, которые вытекают из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающих из торгового мореплавания, независимо то того, являются сторонами таких отношений субъекты российского и иностранного либо только российского или только иностранного права. Морская арбитражная комиссия принимает к рассмотрению споры при наличие между сторонами соглашения о передаче их на ее разрешение, а также споры, которые стороны обязаны передать на ее разрешение в силу международных договоров РФ.

Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения. Арбитражное соглашение автономно и сохраняет свою силу при недействительности основного договора.

2. Роль автономности сторон и статьи о выборе суда.

Статья 118 ГПК "Подсудность по выбору истца" (альтернативная подсудность) предоставляет следующие основные варианты выбора суда на усмотрение истца:

1) иск к ответчику с неизвестным местом жительства может быть предъявлен по месту нахождения его имущества или по последнему известному месту жительства;

2) иск к ответчику, не имеющему место жительства на территории РФ, может быть предъявлен по месту нахождения имущества или по последнему известному месту его жительства в РФ;

3) иск, вытекающий из деятельности филиала юридического лица, может быть предъявлен по месту нахождения филиала;

4) иски о взыскании алиментов и об установлении отцовства могут быть предъявлены истцом по его месту жительства;

5) Иски о возмещении вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также смертью кормильца, могут предъявляться истцом по его месту жительства или по месту причинения вреда;

6) Иски о возмещении вреда, причиненного имуществу гражданина или юридического лица, могут предъявляться по месту причинения вреда;

7) Иски о возмещении убытков, причиненных столкновением судов, а также о взыскании вознаграждения за оказание помощи и спасения на море могут предъявляться по месту нахождения судна ответчика или порта приписки судна;

8) Иски, вытекающие из договоров, в которых указано место исполнения, могут быть предъявлены по месту исполнения;

9) Иски о расторжении брака с лицами, признанными безвестно отсутствующими, недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия, а также с лицами, осужденными за совершение преступления к лишению свободы на срок не менее трех лет, могут предъявляться по месту жительства истца.

Альтернативная подсудность по выбор истца предусмотрена также для ряда споров в сфере трудового и жилищного права.

В арбитражно-процессуальном законодательстве случаи возможности применения альтернативной подсудности перечисляются в ст.26 АПК:

1) иск к ответчикам, находящимся на территориях различных субъектов РФ, предъявляется в арбитражный суд по выбору истца по месту нахождения одного из ответчиков;

2) иск к ответчику, местонахождение которого неизвестно, может быть предъявлен по месту нахождения его имущества или по его последнему известному месту нахождения в РФ;

3) иск к организации или гражданину РФ, находящимся на территории другого государства, может быть предъявлен по месту нахождения истца или имущества ответчика;

4) иск, вытекающий из договора, в котором указано место исполнения, может быть предъявлен по месту исполнения.

Как и в случае с территориальной подсудностью, альтернативная подсудность может быть изменена по соглашению сторон (ст.30 АПК).

3. Отвод юрисдикции: несоответствие суда и эквивалентные понятия.

В гражданском процессе РФ различают два вида несоответствия суда:

а)дело вообще не подлежит рассмотрению в суде;

в) дело не подлежит рассмотрению в конкретном суде и должно быть передано в другой.

Если дело не подлежит рассмотрению в суде общей юрисдикции, то на основании ст.219 ГПК "суд или судья прекращает производство по делу" с вынесением об этом определения.

Если при рассмотрении дела выясняется, что целесообразно решать в другом суде, оно может быть передано на рассмотрение другого суда (ст.122 ГПК). Вопрос о такой передаче может быть поставлен как спорящими сторонами, так и самим судом. На определение о передаче дела на рассмотрение другого суда может быть подана частная жалоба или принесен протест.

Суд передает дело на рассмотрение другого суда:

1) если признает, что данное дело будет более быстро и правильно рассмотрено в другом суде, в частности по месту нахождения большинства доказательств:

2) если ответчик, место жительства которого не было ранее известно, заявит ходатайство о передаче дела в суд по месту его жительства;

3) если после отвода одного или нескольких судей их замена в данном суде становится невозможной;

4) если при рассмотрении дела в данном суде выяснилось, что оно принято к рассмотрению с нарушением правил подсудности.

Доктрина придерживается мнения, что этот перечень оснований для передачи дела в другой суд является исчерпывающим.

Правила, касающиеся этого вопроса применительно к арбитражным судам, более кратки: если дело не подлежит рассмотрению в арбитражном суде ввиду несоответствия требованиям подведомственности, изложенным в ст.22 АПК, производство по делу прекращается (ст.85 АПК): арбитражный суд выносит мотивированное определение, в котором излагаются основания прекращения дела со ссылкой на соответствующие статьи.

В соответствии со ст.31 АПК РФ дело передается на рассмотрение другого суда, о чем выносится определение, при наличии следующих обстоятельств:

1) если при рассмотрении дела в данном суде выяснилось, что оно принято к рассмотрению с нарушением правил подсудности.

2) если после отвода одного или нескольких судей их замена в данном суде становится невозможной.

4. Возражение против юрисдикции ab initio и связь с дальнейшими шагами по признанию и исполнению решения.

Порядок заявления возражений против юрисдикции российским процессуальным законодательством не регулируется, однако желательно это делать на начальной стадии процесса.

Процедура принесения возражений против юрисдикции суда такова:

ответчик, если он не согласен на рассмотрение спора в суде, в который был подан иск, в отзыве на исковое заявление, со ссылкой на предусмотренные ГПК или АПК основания, просит суд передать дело на рассмотрение другого суда. Судом рассматривается эта просьба и, на основании п.4 ст. 122 ГПК или п.1 ч.2 ст. 31 АПК, дело может быть передано на рассмотрение в другой суд, о чем судом выносится мотивированное определение.

Возможна подача частной жалобы или принесения протеста прокурором на такое определение.

В процессуальном праве РФ нет указаний о связи данного вопроса с последующим признанием и исполнением решения.

5. Параллельные судебные производства

Нормы ГПК не регулируют четко вопросы параллельного производства. Существует доктринальное мнение, основанное на практике, что, если иностранный суд рассматривает дело между теми же лицами о том же предмете и по тем же основаниям, что и суд РФ, в который был подан такой иск, или иностранный суд уже вынес решение по такому делу , то судом будет вынесено мотивированное определение об отказе в принятии заявления, основанное на содержании пунктов 3 и 4 ст. 129 ГПК.

В отличие от ГПК, АПК, принятый в апреле 1995г., содержит нормы, регулирующие вопросы параллельного производства.

В соответствии с положением ст.214 АПК арбитражный суд оставляет иск без рассмотрения или прекращает производство по делу, если компетентный суд иностранного государства, принявший дело к рассмотрению до предъявления иска в арбитражный суд в Российской Федерации, рассматривает дело по спору между теми же лицами о том же предмете и по тем же основаниям или принял по этому делу решение, вступившие в законную силу. Исключение составляют случаи, когда такое решение, будущее или принятое, не подлежит признанию или исполнению на территории РФ либо соответствующие дело относится к исключительной компетенции арбитражного суда в РФ.

6. Международные конвенции и соглашения

Следует иметь в виду, что для некоторых транснациональных споров (семейные, наследственные дела и др.) в заключенных РФ договорах о правовой помощи предусмотрены правила о разграничении компетенции судов договаривающихся сторон в отношении разрешения таких споров. Такого рода специальное регулирование судебной компетенции имеется, например, в договорах о правовой помощи с рядом стран Восточной Европы. В договорах со странами Запада специальные правила о компетенции национальных судов обычно не предусматриваются.

Г) ВЫБОР ПРАВА

1. Законодательные и другие основания для выбора иностранного материального права.

Возможность применения иностранного материального права прямо предусмотрена как российским гражданским и процессуальным, так и арбитражным процессуальным законодательством, а также специальным законодательством о международном коммерческом арбитраже.

В ст. 10 ГПК установлено правило, в соответствии с которым "суд в соответствии с законом применяет нормы иностранного права". Аналогичное положение сформулировано в п. 5 ст. 11 АПК.

Более широкую редакцию имеет ст. 156 Основ ГЗ, в соответствии с которой иностранное право применяется к гражданским правоотношениям в случаях, предусмотренных законодательными актами, международными договорами, а также на основании не противоречащего им соглашения сторон или торгового обычая.

Согласно ст. 28 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже" "третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора... При отсутствия какого либо указания сторон третейский суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми". Законом установлена также необходимость учета судом применимых к сделке торговых обычаев.

Система коллизионных норм, содержащихся в российском гражданском законодательстве (вопросы, связанные с автономией воли сторон будут рассмотрены в п. 2 настоящего раздела) определена в ст.ст. 159-169 Основ Гражданского Законодательства.

Названными статьями предусмотрены следующие основные коллизионные привязки:

вопросы исковой давности разрешаются по праву страны, применяемому для регулирования соответствующего отношения (исковая давность считается институтом материального права);

гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по праву страны, гражданином которой он является (lex patriae);

гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по праву страны, в которой это лицо имеет постоянное место жительства (lex domicilii);

гражданская правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо;

к личным неимущественным правам применяется по выбору потерпевшего право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о защите таких прав, или право страны, где потерпевший имеет постоянное место жительства;

право собственности на имущество определяется по праву страны, где это имущество находится (lex rei sitae); однако, право собственности на транспортные средства, подлежащие внесению в государственные реестры, определяется по праву страны, где транспортное средство внесено в реестр;

возникновение и прекращение права собственности на имущество определяются, по общему правилу, по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения или прекращения права собственности;

возникновение и прекращение права собственности на имущество, являющееся предметом сделки, определяются по праву места совершения сделки; при этом право собственности на имущество, находящееся в пути, определяется по праву страны, из которой это имущество отправлено;

права собственника в случае предъявления им вещных требований о защите права собственности определяются по его выбору правом страны, где имущество находится, правом страны, в суде которой заявлено требование, или правом страны, в которой транспортное средство внесено в государственный реестр;

форма сделки подчиняется праву места ее совершения (lex loci contractus);

права и обязанности сторон по сделке определяются по месту ее совершения;

форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где выдана доверенность;

права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по праву страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда (lex loci delicti commissi);

к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место.

В ст. 166 Основ Гражданского Законодательства специально урегулированы вопросы, связанные с применением права к обязательствам по внешнеэкономическим сделкам.

Специфика названных сделок - применение к правам и обязанностям сторон, прежде всего, права, избранного самими сторонами, и лишь при отсутствии соответствующего соглашения сторон применяется право, определяемое на основании коллизионных норм.

Так, к правам и обязанностям сторон по договору купли-продажи применяется право страны продавца, к правам и обязанностям сторон по ряду других двусторонних договоров, соответственно, право страны наймодателя, лицензиара, хранителя, комиссионера, поверенного, перевозчика, экспедитора, страховщика, кредитора, дарителя, поручителя, залогодателя.

Кроме того, предусмотрены следующие коллизионные привязки:

к договорам о производственном сотрудничестве, специализации и кооперировании, выполнении строительных, монтажных и других работ по капитальному строительству применяется право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмотренные законом результаты;

к договору о создании совместного предприятия с участием иностранных юридических лиц и граждан применяется право страны, где учреждено совместное предприятие (lex voluntatis здесь не назван);

к договору, заключенному на аукционе, в результате конкурса или на бирже, применяется право страны, где проводился аукцион, конкурс или находится биржа.

К другим договорам подлежит применению право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона договора, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора.

Специальная привязка предусмотрена в отношении приемки исполнения по договору: в этих случаях принимается во внимание право места проведения такой приемки.

Отдельные коллизионные привязки содержатся также в некоторых специализированных законодательных актах. В частности, в области торгового мореплавания применятся в ряде случаев закон места совершения сделки и закон флага (lex flagi), установленный ст. 14 КТМ.

Статьей 157 Основ Гражданского Законодательства предусмотрено, что при применении иностранного права суд, арбитражный суд, третейский суд или административный орган устанавливают содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

Аналогичное правило содержится в ст. 12 АПК, в соответствии с которой в случае применения иностранного права арбитражный суд устанавливает существование и содержание его норм в соответствии с их толкованием и практикой применения в соответствующем иностранном государстве.

В целях установления существования и содержания иностранного права суд может в установленном порядке обратиться за содействием и разъяснениями в компетентные органы и организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь специалистов.

Обращение в заграничные учреждения возможно лишь в случае, если между иностранным государством и РФ имеется соответствующий договор (соглашение) о правовой помощи.

Кроме того, содержание иностранного права может быть доказано сторонами, заинтересованными в применении этого права.

Суд применяет не только иностранные законы, но также обычаи и судебную практику иностранных государств в тех пределах, в каких последние признаются источниками права в этих государствах._

Статьей 28 Закона РФ о Международном Коммерческом Арбитраже прямо предусмотрено, что "любое указание на право или систему права какого-либо государства должно трактоваться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам". Таким образом, данным законом отрицательным образом решен вопрос о возможности обратной отсылки, а также отсылки к праву третьей страны.

Ни АПК, ни ГПК данный вопрос не решен. В судебной и арбитражной практике выработался отрицательный подход к обратной отсылке при решении вопроса о применении права к внешнеторговым сделкам.

Действие коллизионной нормы и, соответственно, применение иностранного права может быть ограничено путем использования оговорки о публичном порядке.

Так, в соответствии со ст. 158 Основ Гражданского Законодательства иностранное право не применяется в случаях, когда его применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку). В этих случаях применяется российское право.

Для судебной и арбитражной практики характерен крайне осторожный подход к вопросу об использовании оговорки о публичном порядке. Случаи применения оговорки о публичном порядке к внешнеторговым отношениям вообще не имели место в практике.

2. Роль автономии воли сторон и оговорок о применимом праве.

Принцип автономии воли сторон (lex voluntatis), в соответствии с которым лицо, совершающее сделку, имеет право само избрать правопорядок, которому сделка должна быть подчинена, в полной мере воспринят российским международным частным правом, о чем свидетельствуют приведенные выше положения ст. 156 Основ Гражданского Законодательства.

Принцип автономии воли касается лишь вопросов отношений сторон по сделке (т.е., обязательственного статута - lex causae) и не может определять вопросы правоспособности сторон, формы сделки, ее вещно-правовых последствий.

Указанный принцип выражается, в частности, в том, что значительное количество содержащихся в российском праве коллизионных норм имеют диспозитивный характер, то есть установленные ими коллизионные привязки применяются постольку, поскольку стороны сами не избрали правопорядок, который должен регулировать их отношения.

Так, из коллизионных норм, приведенных в п. 1 настоящего раздела, диспозитивный характер имеют нормы, касающиеся возникновения и прекращения права собственности на имущество, являющееся предметом сделки, прав и обязанностей сторон по сделке.

Особенное значение принцип автономии воли сторон приобретает при выборе права в отношении внешнеторговых сделок, о чем свидетельствуют приведенные выше положения ст. 166 Основ Гражданского Законодательства.

Право России не содержит ограничений в отношение круга избираемых сторонами правовых систем, и таким образом стороны вправе договориться о применении к их отношениям любого правопорядка.

3. Связь с дальнейшими шагами по признанию и исполнению решения.

В отличие от законодательства ряда государств российское законодательство не ставит вопрос о признании, либо исполнении иностранного судебного решения в зависимость от применения иностранного материального права.

В частности, при рассмотрении вопроса о признании или исполнении названных решений (в том случае, когда такое исполнение предусмотрено соответствующим международным договором) российские судебные органы не ставят вопрос о правомерности применения той или иной коллизионной привязки при принятии решения.

Д) ВРУЧЕНИЕ СУДЕБНОГО ДОКУМЕНТА (ПОВЕСТКИ) В РОССИИ С ЦЕЛЬЮ НАЧАТЬ СУДЕБНОЕ ПРОИЗВОДСТВО ЗА РУБЕЖОМ

1. Конвенции

Порядок выполнения судебных поручений, в том числе и вручение судебного документа из иностранных государств, устанавливается внутренним законодательством страны и международными соглашениями. Основной многосторонней конвенцией о порядке исполнения судебных поручений иностранных судов, является Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 года, в которой РФ участвует. Конвенция допускает возможность направления поручений, включая вручение судебного документа, из одного государства в другое как дипломатическим путем, так и путем непосредственной передачи их компетентным властям соответствующего государства. При присоединении к Гаагской конвенции 1954 года, СССР сделал заявление о том, что судебные поручения должны направляться в СССР в дипломатическом порядке через МИД СССР (в настоящее время, соответственно, через МИД РФ). В этом случае все документы должны проходить процедуру консульской легализации.

Таким образом, на практике, судебные документы иностранных судов с целью начала судебного производства за рубежом должны направляться посольствами иностранных государств в МИД РФ. МИД РФ направляет поручение в Министерство юстиции РФ, которое, в свою очередь, направляет его соответствующему суду на территории России. Судебные органы России могут принимать к своему исполнению только те документы иностранных судов, которые были получены через МИД РФ. Если судебный орган России получает непосредственно от иностранного суда документы с просьбой начать судебное производство, то оно должно оставляться судами России без исполнения.

Процедура легализации, для документов направляемых в Россию с целью начала судебного процесса за рубежом, может быть упрощена или может не применяться в зависимости от положений двусторонних или многосторонних соглашений, участницей которых является Россия. РФ присоединилась к Гаагской конвенции 1961г., которая отменяет для стран-участниц Конвенции требование дипломатической или консульской легализации официальных документов, направляемых в ту или иную из этих стран-участниц конвенции.

В соответствии с Конвенцией 1961г. на официальных документах, получаемых Российской Федерацией от учреждений юстиции и организаций иностранных государств, должен будет проставляться специальный штамп, так называемый апостиль, удостоверяющий "подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот документ" (Ст.5 Конвенции). По смыслу Конвенции под официальными документами понимается, в частности, документы, исходящие от нотариуса, судебных органов.

2. Другие средства и отсутствие конвенций

Особый порядок взаимоотношений при вручении судебного документа в РФ установлен в двусторонних договорах о правовой помощи РФ с США, Францией, Бельгией, ФРГ, Австрией, Италией, Ираком, Финляндией, Грецией, Алжиром, Кипром, Сирией, Тунисом, НДРЙ. Все эти договоры предусматривают дипломатический порядок исполнения судебных поручений.

К примеру, в соответствии с Конвенцией между СССР (а ныне РФ, как правопреемницей СССР) и Итальянской Республикой о правовой помощи по гражданским делам, суды Италии и России, а в России также органы государственного нотариата оказывают взаимную правовую помощь по гражданским (в том числе семейным) делам. При этом объем правовой помощи заключается в выполнении поручений о производстве отдельных процессуальных действий, в частности, вручения документов.

Документы, посылаемые при оказании правовой помощи, должны иметь подпись компетентного должностного лица и официальную печать. При направлении поручений итальянское учреждение применяет законодательство Италии. Однако по просьбе российского учреждения оно может применить процессуальные нормы России.

По просьбе итальянского учреждения российское учреждение своевременно сообщает итальянскому учреждению и заинтересованным сторонам о времени и месте исполнения поручения. Если поручение не могло быть исполнено, документы возвращаются итальянскому учреждению и одновременно сообщается о причинах неисполнения.

Российская сторона осуществляет вручение в соответствии с правилами вручения документов, действующими в России, если документы составлены на русском языке или снабжены переводом.

РФ, как правопреемник СССР, имеет двусторонние договоры о правовой помощи со многоми странами Восточной Европы и некоторыми странами Азии (см. приложение N III.) Эти договоры устанавливают порядок непосредственных сношений между центральными органами юстиции (центральными учреждениями) договаривающихся стран.

К примеру, в договоре между Российской Федерацией и Китайской Народной Республикой этими учреждениями являются: со стороны Российской Федерации - Министерство юстиции России и Генеральная прокуратура России; со стороны Китайской Народной Республики - Министерство юстиции КНР и Верховная народная прокуратура КНР. При этом, при переписке центральные органы юстиции Китая пользуются официальным языком своей страны с приложением перевода на русский язык или на английский язык.

Поручения о вручении судебного документа и прилагаемые к нему документы составляются на официальном языке Китая с приложением заверенного перевода на русский язык или на английский язык. При выполнении поручения о вручении судебного документа компетентные органы юстиции России применяют русский язык.

Все двусторонние договоры об оказании правовой помощи, участницей которых является Россия, определяют порядок, в соответствии с которым документы, выданные официальными властями одной договаривающейся стороны и заверенные печатью соответствующего учреждения юстиции, рассматриваются как официальные и пользуются на территории другой договаривающейся стороны доказательной силой официальных документов без какого-либо удостоверения, т.е. без легализации.

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенной в Минске 22 января 1993 года странами-членами СНГ, предусматривает аналогичный порядок выполнения судебных поручений о производстве отдельных процессуальных действий, в том числе о вручении судебного документа.

РФ заключила также двусторонние соглашения о правовой помощи со странами Балтии, входившими ранее в СССР. Эти соглашения также предусматривают схожие положения в отношении поручений о производстве отдельных процессуальных действий, в том числе о вручении судебного документа.

3. При отсутствии договора между каким-либо государством и Россией существует дипломатический порядок обращения суда иностранного государства к российскому суду с целью вручения судебного документа о начале судебного производства. Он заключается в том, что суд другого государства обращается к своему Министерству иностранных дел, которое через свое посольство или консульство в другой стране обращается в МИД РФ с нотой. МИД РФ направляет поручение в соответствующий российский суд с просьбой о его исполнении. В этом случае все документы должны проходить процедуру консульской легализации. Таким образом, на практике, поручения иностранных судов о вручении судебных документов в России должны направляться посольствами иностранных государств в МИД РФ. МИД РФ направляет поручение в Министерство юстиции РФ, которое, в свою очередь, направляет его соответствующему суду на территории России. Судебные органы России могут принимать к своему исполнению только те документы иностранных судов, которые были получены через МИД РФ. Если судебный орган России получает непосредственно от иностранного суда документы с просьбой о судебном поручении, то оно должно оставляться судами России без исполнения.

Функции по консульской легализации за границей выполняют дипломатические или консульские учреждения РФ.

Во всех случаях, при наличии Конвенций или Договоров, или без таковых, правовая помощь Россией не оказывается, если ее оказание может нанести ущерб суверенитету или безопасности либо противоречит основным принципам российского законодательства (ст.436 ГПК РФ).

4. После получения от иностранного государства судебного документа, российский суд осуществляет необходимые судебные процедуры согласно правилам п.10 ГПК. Судебные извещения и вызовы (ст. 106 - 112 ГПК). Суд высылает лицам, участвующим в деле, а также представителям судебные повестки в которых назначено время и место судебного заседания. Дополнительные указания о порядке выполнения таких процедур даны в Инструкции о порядке оказания судами правовой помощи судам иностранных государств, которая утверждена Минюстом СССР 28 февраля 1972г. и сохраняет свое значение до сих пор. Судебными повестками производится также вызов свидетелей, экспертов и переводчиков. При этом, лицам участвующим в деле, и представителям повестка должна быть вручена с таким расчетом, чтобы они имели достаточный срок для своевременной явки в суд и подготовки к делу. Повестка доставляется извещаемому или вызываемому лицу по адресу, указанному стороной или другим лицом, участвующим в деле. Если по сообщенному суду адресу физическое лицо фактически не проживает, то повестка может быть направлена по месту работы этого физического лица.

Повестка доставляется по почте или через рассыльных. Время вручения повестки адресату отмечается на вручаемой повестке и на втором ее экземпляре, подлежащем возврату в суд.

Повестка вручается физическому лицу лично под расписку на подлежащем возврату в суд втором экземпляре повестки. Повестка, адресованная юридическим лицам, вручается соответствующему должностному лицу, которое расписывается на втором экземпляре повестки.

5. При отсутствии физического лица, извещаемого или вызываемого по делу, в месте его жительства или работы, повестка вручается кому-нибудь из совместно проживающих с ним взрослых членов его семьи, или администрации по месту его работы. В этих случаях, лицо, принявшее повестку, обязано на втором экземпляре повестки указать свою фамилию, имя и отчество, а также отношение к адресату или занимаемую должность. Лицо, принявшее повестку, обязано при первой возможности без промедления вручить ее адресату.

При временном отсутствии адресата лицо, доставляющее повестку, отмечает на втором экземпляре повестки, куда выбыл адресат и когда ожидается его возвращение. Эти сведения, при вручении повестки на работе, должны быть подтверждены администрацией по месту работы адресата.

При отказе адресата принять повестку доставляющее ее лицо делает соответствующую отметку на повестке, которая возвращается в суд. Отметка об отказе принять повестку удостоверяется муниципальным органом по месту проживания адресата.

Лица, участвующие в деле, и представители обязаны сообщить суду о перемене своего адреса во время производства по делу. При отсутствии такого сообщения повестка посылается по последнему известному адресу и считается доставленной, хотя бы адресат по этому адресу более не проживал.

В случае необходимости, при неизвестности места пребывания ответчика, суд может объявить розыск ответчика через органы внутренних дел России.

6. По выполнении поручения о вручении судебного документа с целью начала судебного производства сообщение об исполнении поручения направляется российским судом в министерство юстиции РФ препровождения его в установленном порядке (по дипломатическим каналам как в упрощенном порядке, установленном соглашением о взаимной правовой помощи) иностранному суду, от которого было получено поручение.

7. При вручении судебных документов встречаются практические трудности, в основном связанные с фактором времени:

- Документы о поручении направляются российскому суду через МИД РФ, и документы об исполнении поручения направляются российским судом через Министерство юстиции РФ и далее в МИД РФ, и на эту процедуру уходит достаточно много времени. Это усугубляется также тем, что официальные документы, посланные по почте, идут достаточно долго.

- Если необходим заверенный перевод документов, подлежащих вручению, то процедура перевода и заверения документов также отнимает иногда достаточно много времени,

- неправильно указывается лицо, либо его правовой статус, и адрес, что задерживает выполнение поручения.

8. В законодательстве РФ нет каких-либо специальных указаний о влиянии процедуры вручения на последующее признание и исполнение решения иностранного суда. По этому последнему вопросу действующие правила изложены в разделе С).

Е) ВРУЧЕНИЕ СУДЕБНОГО ДОКУМЕНТА ЗА РУБЕЖОМ С ЦЕЛЬЮ НАЧАТЬ ПРОИЗВОДСТВО В РОССИИ

1. Конвенции

Обращение судов РФ с поручениями к иностранным судам, в том числе о вручении судебного документа с целью начала судебного производства в РФ регулируются ГПК РФ. В соответствии со ст. 436 ГПК, суды РФ могут обращаться к иностранным судам с поручениями об исполнении отдельных процессуальных действий. Порядок сношений российских судов с иностранными судами определяется законодательством РФ и международными договорами РФ.

2. Другие средства и отсутствие конвенций

При присоединении к Гаагской конвенции 1954 года, СССР сделал заявление о том, что судебные поручения должны направляться в СССР в дипломатическом порядке через МИД СССР (в настоящее время в РФ через МИД РФ). Соответственно, все судебные поручения, направляемые из России, также должны направляться в другие страны в дипломатическом порядке. В этом случае все документы должны проходить процедуру консульской легализации.

Процедура легализации может быть упрощена или не применяться в соответствии с положениями многосторонних или двусторонних соглашений, участницей которых является Россия.

Российская Федерация присоединилась к Гаагской конвенции 1961 года, которая отменяет для стран-участниц Конвенции требование дипломатической или консульской легализации официальных документов, направляемых в ту или иную из этих стран.

Лица, проживающие на территории РФ, и желающие начать процедуру судебного процесса против лиц находящихся в странах-участницах Гаагской конвенции 1961 года, должны оформить документы, предназначенные для судебных органов, в особом порядке, т.е. проставить удостоверительную надпись - "апостиль" (см. п.Д настоящей главы).

3. Особый порядок взаимоотношений российского суда с иностранными лицам установлен в двусторонних договорах о правовой помощи с США, Францией, Бельгией, ФРГ, Австрией, Италией, Ираком, Финляндией, Грецией, Алжиром, Кипром, Сирией, Тунисом, НДРЙ. Все эти договоры предусматривают дипломатический порядок исполнения судебных поручений.

Дипломатический порядок обращения российского суда к суду иностранного государства заключается в том, что российский суд через Министерство юстиции РФ обращается к Министерству иностранных дел РФ, которое через свое посольство или консульство обращается в МИД другого государства. МИД этого государства направляет поручение в соответствующий суд своей страны с просьбой о его исполнении.

В настоящее время РФ, как правопреемник бывшего СССР, имеет двусторонние договоры о правовой помощи с рядом стран Восточной Европы и Азии, а также с рядом стран Запада (см. Приложение III).

Эти двусторонние договоры содержат положения о начале судебного процесса в суде на территории государств, подписавших договоры.

Соглашения о взаимопомощи между странами СНГ, который содержит положения о начале судебного процесса в суде на территории государств СНГ. Подробнее эти двусторонние Договоры и Договор стран СНГ изложены в п. Д) настоящей главы.

При отсутствии договора между каким-либо государством и Россией существует дипломатический порядок обращения российского суда к суду иностранного государства. Он заключается в том, что российский суд через Министерство юстиции РФ обращается к Министерству иностранных дел РФ, которое через свое посольство или консульство обращается в МИД другого государства с нотой. МИД этого государства направляет поручение в соответствующий суд своей страны с просьбой о его исполнении.

4. Более подробно порядок обращения судов РФ с поручениями к иностранным судам изложен в разделе III Инструкции утвержденной Министром юстиции СССР 28 февраля 1972 г "О порядке оказания судами и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям".

В соответствии с этой Инструкцией, в поручениях российских судов иностранным учреждениям юстиции (применительно к договорам о правовой помощи) указывается наименование суда дающего поручение, и учреждения, к которому обращено поручение, содержание просьбы (вручение документа), а также необходимые сведения по существу поручения. В поручении о вручении документов обязательно указывается адрес лица, которому документ должен быть вручен и точное наименование вручаемого документа. При этом в поручении о вручении судебного документа также содержится просьба о том, что вручение документа российский суд просит произвести в порядке, предусмотренном законодательством государства, которому направлено поручение, путем передачи получателю. Указывается на наличие (отсутствие) заверенного в установленном порядке перевода документов, подлежащих вручению и в случае невозможности исполнения данного поручения, в этом поручении содержится просьба сообщить об обстоятельствах, препятствовавших его исполнению, и возврате подлежащих вручению документов.

В случае, если заключенные РФ международные договоры, соглашения или конвенции устанавливают специальные правила о порядке составления поручений иностранным учреждениям юстиции, отличающиеся от изложенных выше, суды должны руководствоваться этими специальными правилами.

К поручению прилагаются надлежащим образом оформленные документы: извещение о судебном разбирательстве, копия искового заявления и т. п.

Поручения иностранным судам высылаются в отделы юстиции субъектов федерации. Отделы юстиции после проверки правильности оформления поручений посылают их в Министерство юстиции РФ.

Поручения судам государств, с которыми Россия имеет договоры о правовой помощи, высылаются не позднее чем за 4 месяца до дня рассмотрения дела, а учреждениям юстиции других иностранных государств, - как правило, не позднее чем за 6 месяцев до дня рассмотрения дела.

5. Трудности практического характера при вручении судебных документов уполномоченным лицам связаны с качественным переводом судебных документов на иностранный язык, медленной доставкой почтовых отправлений по территории России в страну назначения (особенно в зимнее время в северных регионах России, вследствие огромных расстояний и труднодоступности мест назначения).

Ж) ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ИСКА

  1.  Подача искового заявления

Суды общей юрисдикции

По этому вопросу действуют правила ст. 126 - 132 ГПК РФ. Исковое заявление составляется заинтересованным лицом и подается в суд в письменной форме.

Исковое заявление должно содержать:

1) наименование суда, в который подается заявление,

2) наименование истца, его место жительства. Если истцом является юридическое лицо - его место нахождения.

3) наименование ответчика, его адрес. Если ответчиком является юридическое лицо - его место нахождения.

4) обстоятельства, на которых истец основывает свои требования

5) доказательства, подтверждающие изложенные истцом обстоятельства,

6) требование истца,

7) цена иска, если иск подлежит оценке,

8) перечень прилагаемых к заявлению документов.

Заявление подписывается истцом или его представителем (с приложением документа, подтверждающего полномочия представителя).

В соответствии со ст. 127 ГПК РФ) исковое заявление подается в суд вместе с копиями по числу ответчиков; суд самостоятельно посылает копии искового заявления всем ответчикам по делу. На практике суды требуют от истца, чтобы тот самостоятельно отправил копии заявления, а документы, подтверждающие отправку, прилагаются к исковому заявлению.

Судья единолично решает вопрос о принятии заявления по гражданскому делу. В принятии искового заявления может быть отказано лишь в случаях, прямо предусмотренных в законе. К ним относятся случаи, когда:

1) заявление не подлежит рассмотрению в судах,

2) не соблюден необходимый иногда обязательный порядок внесудебного разрешения дела,

3) имеется уже вступившее в законную силу решение суда, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям,

4) дело неподсудно данному суду,

5) между сторонами заключен договор о передаче дела на рассмотрение третейского суда,

6) заявление от имени заинтересованного лица подано лицом, не имеющим полномочий на ведение дела,

7) в производстве суда имеется дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям,

8) состоялось решение товарищеского суда, принятое в пределах его компетенции, по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям,

9) заявление подано недееспособным лицом.

Согласно ст. 130 ГПК ответчик вправе направить в суд письменное возражение на иск или отзыв на иск, которое составляется в свободной форме. Ответчик также может до вынесения судом решения предъявить встречный иск для совместного рассмотрения с первоначальным иском.

Арбитражные суды (ст. 79 - 87 АПК РФ).

Действуют правила ст. 79-87 АПК РФ. Исковое заявление подается в соответствующий арбитражный суд в письменной форме. Оно подписывается истцом или его представителем.

Исковое заявление должно содержать:

1) наименование арбитражного суда, в который подается заявление,

2) наименование лиц, участвующих в деле, их почтовые адреса,

3) цена иска, если иск подлежит оценке,

4) обстоятельства, на которых основаны исковые требования,

5) доказательства, подтверждающие основания исковых требований,

6) расчет взыскиваемой или оспариваемой суммы,

7) требование истца со ссылкой на законы и иные нормативные акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам - требования к каждому из них,

8) сведения о соблюдении досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, когда это предусмотрено законодательством для данной категории споров или договором,

9) перечень прилагаемых документов.

Истец при предъявлении иска обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и приложенных к нему документов, которые у них отсутствуют.

К исковому заявлению прилагаются документы, подтверждающие:

1) уплату госпошлины в установленных порядке и размере,

2) направление копий искового заявления и приложенных к нему документов,

3) соблюдение досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено законодательством или договором,

4) обстоятельства, на которых основываются исковые требования.

Судья единолично решает вопрос о принятии искового заявления и выносит соответствующее определение.

Судья отказывает в принятии искового заявления, если:

1) спор не подлежит рассмотрению в арбитражном суде,

2) имеется вступившее в законную силу принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение или определение о прекращении производства по делу либо об утверждении мирового соглашения суда общей юрисдикции, арбитражного суда,

3) в производстве суда общей юрисдикции, арбитражного суда, третейского суда имеется дело по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям,

4) имеется вступившее в законную силу принятое по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за исключением случаев, когда арбитражный суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда, возвратил дело на новое рассмотрение в третейский суд, принявший решение, но рассмотрение дела в этом же третейском суде оказалось невозможным.

Судья возвращает исковое заявление и приложенные к нему документы, если:

1) не соблюдена форма и содержание искового заявления,

2) исковое заявление не подписано или подписано лицом, не имеющим права его подписывать или лицом, должностное положение которого не указано,

3) дело не подсудно данному арбитражному суду,

4) не представлены доказательства направления другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявление,

5) не представлены документы, подтверждающие уплату госпошлины в установленных порядке и размере,

6) истец не представил документы, подтверждающие соблюдение досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, когда это необходимо,

7) в одном исковом заявлении соединены несколько требований к одному или нескольким ответчикам, когда эти требования не связаны между собой,

8) не представлены доказательства обращения в банк или иное кредитное учреждение за получением с ответчика задолженности, когда она, согласно законодательству или договору, должна быть получена через банк или иное кредитное учреждение,

9) до вынесения определения о принятии искового заявления к производству от истца поступило заявление о возвращении искового заявления.

О возвращении искового заявления судья выносит определение.

Лицо, участвующее в деле, вправе направить арбитражному суду отзыв на исковое заявление с приложением документов, подтверждающих возражения против иска, в срок, обеспечивающий поступление отзыва ко дню рассмотрения дела, и доказательства отсылки другим лицам, участвующим в деле, копий отзыва и документов, которые у них отсутствуют.

В отзыве на исковое заявление должно быть указано:

1) наименование арбитражного суда, в который направляется отзыв,

2) наименование истца,

3) номер дела,

4) в случае отклонения исковых требований мотивы полного или частичного отклонения требований истца со ссылкой на конкретные нормы действующего законодательства, обосновывающие возражения,

5) перечень прилагаемых к отзыву документов.

Международный коммерческий арбитраж (Закон о Коммерческом Арбитраже).

Исковое заявление должно удовлетворять всем требованиям, которые Закон установил для исковых заявлений, подаваемых в суды общей юрисдикции.

В течение срока, согласованного сторонами, или определенном третейским судом, истец должен заявить об обстоятельствах, подтверждающих его исковые требования. Ответчик должен заявить свои возражения по всем пунктам, изложенным истцом.

В ходе арбитражного разбирательства любая сторона может изменить или дополнить свои исковые требования или возражения по иску, если только это не выходит за пределы его компетенции.

4. Практические трудности

Практические трудности в этой области обусловлены прежде всего частым изменением адресов (местонахождения) ответчиков, что особенно характерно для новых предпринимателей, и медленной работой почты при доставке международной корреспонденции. Это часто ведет к задержкам в начале судебного разбирательства и вынуждает истцов обращаться к услугам специальных почтовых служб, что влечет дополнительные расходы.

З) СУММАРНОЕ ПРОИЗВОДСТВО И СООТВЕТСТВУЮЩИЕ ПРОЦЕДУРНЫЕ ДЕЙСТВИЯ

1/2. Процедурные и материальные требования

Закон РФ 1995г. о дополнении ГПК РФ ввел в процессуальное право России две формы упрощенного (суммарного) производства: а) заочное решение и б) судебный приказ.

ЗАОЧНОЕ РЕШЕНИЕ (глава 16.1 ГПК РФ)

В случае неявки в судебное заседание ответчика, надлежаще извещенного о времени и месте судебного заседания, по делу может быть вынесено заочное решение. Вынесение заочного решения возможно только с согласия истца. В случае, если в деле участвуют несколько ответчиков и хотя бы один из них не явился в судебное заседание, то в отношении него может быть вынесено заочное решение.

При рассмотрении дела в порядке заочного производства суд ограничивается исследованием доказательств, представленных сторонами, учитывает их доводы и ходатайства и выносит решение, которое именуется заочным.

При рассмотрении дела в порядке заочного производства не могут быть изменены основание и предмет иска или увеличен размер исковых требований.

Сторона, не присутствовавшая в судебном заседании, вправе подать в суд, вынесший заочное решение, заявление о пересмотре этого решения в течение 15 дней после его вынесения.

Заявление о пересмотре заочного решения должно содержать:

1) наименование суда, вынесшего заочное решение,

2) наименование стороны, подающей заявление,

3) перечень обстоятельств, свидетельствующих об уважительности причин неявки в судебное заседание (с приложением доказательств, подтверждающих эти обстоятельства)

4) доказательства, которые могут повлиять на содержание принятого заочно решения,

5) просьбу стороны, подающей заявление,

6) перечень прилагаемых к заявлению материалов.

Суд извещает лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения заявления. На основании действующего законодательства суд самостоятельно направляет им копии заявления о пересмотре заочного решения и прилагаемых к нему документов.

Суд, рассмотрев заявление о пересмотре заочного решения, вправе своим определением:

1) оставить заявление без удовлетворения,

2) отменить заочное решение и возобновить рассмотрение дела по существу в том же или ином составе судей.

Заявление о пересмотре заочного решения рассматривается судом в судебном заседании в течение 10 дней с момента поступления заявления о пересмотре. Суд, рассмотрев заявление, выносит определение. На определение суда, которым заявление оставлено без удовлетворения, может быть подана частная жалоба.

Заочное решение суда может быть отменено только в том случае, если неявка стороны в судебное заседание была вызвана уважительной причиной, о которой сторона не имела возможности своевременно сообщить суду (при этом сторона обязана представить доказательства, которые могут повлиять на содержание заочно принятого решения). В случае отмены заочного решения судом, вынесшим это решение, рассмотрение дела по существу возобновляется и ведется по общим правилам.

СУДЕБНЫЙ ПРИКАЗ (глава 11.1 ГПК РФ)

Судебный приказ в РФ представляет собой постановление судьи, вынесенное по заявлению кредитора о взыскании денежных сумм или об истребовании движимого имущества от должника. Судебный приказ имеет силу исполнительного документа. Взыскание по нему производится по общим правилам, установленным законом для исполнения судебных решений (см. соответствующий раздел).

Закон называет следующие требования, по которым судьей может быть выдан судебный приказ если:

1) требование основано на нотариально удостоверенной сделке,

2) требование основано на письменной сделке,

3) требование основано на протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенном нотариусом,

4) заявлено требование о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, не связанное с установлением отцовства,

5) заявлено требование о взыскании с граждан недоимки по налогам и государственному обязательном страхованию,

6) заявлено требование о взыскании начисленной, но не выплаченной работнику заработной платы.

Заявление о выдаче судебного приказа подается в суд по общим правилам о подсудности (см. раздел В) настоящей главы).

Заявление подается в суд в письменной форме и должно содержать:

1) наименование суда, в который подается заявление,

2) наименование заявителя, его место жительства или место его нахождения,

3) наименование должника, его место жительства или его место нахождения,

4) требование заявителя,

5) перечень прилагаемых к заявлению документов.

В том случае если заявитель требует от суда вынесения судебного приказа об истребовании движимого имущества, необходимо указать денежную сумму, которую заявитель согласен принять взамен этого имущества.

Заявление о выдаче судебного приказа оплачивается государственной пошлиной в размере 50 процентов от суммы пошлины, которую заявитель должен был бы заплатить, если бы он обращался в суд с иском в порядке искового производства.

Судья отказывает в принятии заявления о выдаче судебного приказа в случае если:

1) по заявленному требованию не может быть выдан судебный приказ (см. выше),

2) не представлены документы, подтверждающие заявленное требование,

3) заявленное требование не оплачено госпошлиной.

Судья выдает судебный приказ без судебного разбирательства, вызова должника и взыскателя и заслушивания их объяснений. Судья отказывает в выдаче судебного приказа если:

1) должник не согласен с заявленным требованием,

2) усматривается наличие спора о праве, который невозможно разрешить на основании представленных документов.

Отказ в принятии заявления не препятствует возможности предъявления заявителем иска по тому же требованию в порядке искового производства.

В судебном приказе указываются:

1) время выдачи приказа,

2) название суда, фамилия и инициалы судьи, выдавшего приказ,

3) наименование и адрес взыскателя,

4) наименование и адрес должника,

5) размер денежных сумм, подлежащих взысканию, или предметы, подлежащие истребованию, с указанием

стоимости этих предметов,

6) неустойка, если таковая причитается,

7) суммы государственной пошлины, уплаченной взыскателем и подлежащей к взысканию должника в пользу взыскателя.

В случае отмены приказа требование заявителя может быть рассмотрено в порядке искового производства. В соответствии со ст. 125.10 ГПК РФ заявление об отмене судебного приказа должник может подать в течение 20 дней в тот суд, который выдал приказ.

Законодательством РФ не предусмотрена возможность суммарного производства в арбитражных судах РФ.

3. Связь с дальнейшими шагами по признанию и исполнению решения

Решения, принятые заочно, исполняются в те же сроки и в том же порядке, что и все остальные решения суда (информацию об этом см. в разделе с) настоящей главы).

Судебные приказы и решения, вынесенные заочно, имеют силу исполнительных документов. Они исполняются согласно общим правилам исполнительного производства (см. информацию об этом в разделе с) настоящей главы).

И) ВРЕМЕННОЕ УДОВЛЕТВОРЕНИЕ ТРЕБОВАНИЙ, НАЗНАЧЕНИЕ ОПЕКУНА, СУДЕБНЫЙ ЗАПРЕТ И ПОДОБНЫЕ ЧРЕЗВЫЧАЙНЫЕ МЕРОПРИЯТИЯ

1/2. Жалобы, поданные за рубежом в связи с судебным производством в России/ Жалобы, поданные в России в связи с судебным производством за рубежом.

Законодательством РФ не предусмотрено применение судом аналогичных институтов как основы ряда судебных решений. Судебный запрет совершать определенные действия может содержаться в общем (конечном) решении суда. Суд вправе налагать штрафы при виновном нарушении порядка гражданского процесса, решать о немедленном исполнении вынесенного решения (Ст.120 ГПК), а также принимать меры по обеспечению иска. Обеспечение иска стало в последние годы применяться судами довольно часто.

3. Обеспечение иска

Суды общей юрисдикции.

Обеспечение иска представляет собой применение судом предусмотренных законом мер, направленных на предупреждение возможных затруднений при исполнении решения суда. За последние годы истцы нередко возбуждают ходатайства об обеспечении их исковых требований. Меры по обеспечению иска могут быть приняты по ходатайству лиц, участвующих в деле, а также по инициативе суда в любой стадии гражданского процесса, если непринятие таких мер может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда (ст.133 ГПК).

Исчерпывающий перечень мер по обеспечению иска, которые могут быть применены судом, содержится в ст.134 ГПК. Сюда относятся:

а) наложение ареста на имущество или денежные суммы, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или у других лиц;

б) запрещение ответчику совершать определенные действия;

в) запрещение другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора, передавать имущество ответчику или выполнять по отношению к нему иные обязательства;

г) приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста;

д) приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, по которому взыскание производится в бесспорном (безакцептном) порядке.

В необходимых случаях может быть допущено несколько видов обеспечения иска. Допускается замена одного вида обеспечения иска другим.

Заявление об обеспечении иска разрешается судом (судьей) в день подачи такого заявления без извещения лиц, участвующих в деле (ст.136 ГПК). По результатам рассмотрения заявления суд выносит определение. Определение об обеспечении иска приводится в исполнение немедленно в порядке, установленном для исполнения решений суда (ст.137 ГПК РФ). Определение, вынесенное судом по вопросу обеспечения иска может быть обжаловано, что, однако, не приостанавливает исполнения этого определения (ст.139 ГПК).

ГПК устанавливает ответственность лиц, виновных в нарушении определенных судом мер обеспечения иска. Ответственность в виде штрафа (до 100 минимальных размеров оплаты труда, то есть до 7 млн.рублей) установлена за нарушение таких мер, как запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, запрещение другим лицам передавать имущество ответчику или выполнять по отношению к нему иные обязательства. Кроме того, истец вправе взыскивать с этих лиц убытки, причиненные неисполнением определения об обеспечении иска (ст.134 ГПК).

Обеспечение иска может быть отменено тем же судом. В случае отказа в иске допущенные меры обеспечения иска сохраняются до вступления решения в законную силу. Однако суд может одновременно с решением или после его постановления вынести определение об отмене обеспечения иска (ст.138 ГПК).

Если суд отказывает истцу в иске, ответчик вправе требовать от истца возмещения убытков, причиненных ему мерами по обеспечению иска (ст.140 ГПК). Такое требование возможно, когда обеспечение иска проводилось по просьбе истца. Если же иск обеспечивался по инициативе суда или иных лиц, участвующих в деле, ответчик не вправе требовать от истца возмещения убытков, связанных с обеспечением иска.

Арбитражные суды.

Обеспечение Иска в арбитражном процессе допускается только по заявлению лиц, участвующих в деле. Заявление об обеспечении иска должно быть рассмотрено не позднее следующего дня с момента поступления такого заявления (ст.75 АПК). По результатам рассмотрения заявления арбитражный суд выносит определение, которое приводится в исполнение немедленно в порядке, установленном для исполнения решений суда (ст.78 АПК).

АПК предусматривает следующие меры по обеспечению иска (ст.76 АПК):

а) наложение ареста на имущество или денежные суммы, принадлежащие ответчику;

б) запрещение ответчику совершать определенные действия;

в) запрещение другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

г) приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, по которому взыскание производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

д) приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста.

В случае необходимости допускается принятие нескольких мер по обеспечению иска.

АПК устанавливает ответственность лиц, виновных в нарушении определенных судом мер обеспечения иска. Ответственность в виде штрафа установлена за нарушение таких мер, как запрещение ответчику совершать определенные действия и запрещение другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора. Размер штрафа по искам, подлежащим оценке, - в размере 50 процентов цены иска, а по искам, не подлежащим оценке, - в размере до 200 установленных минимальных размеров оплаты труда, то есть до 14 млн. рублей.

Кроме того, истец вправе взыскать убытки, причиненные неисполнением определения арбитражного суда об обеспечении иска (ст. 76 АПК).

Ответчик после вступления в законную силу решения, которым в иске отказано, вправе требовать от истца возмещения убытков, причиненных обеспечением иска, предъявив иск в тот же арбитражный суд (ст.80 АПК).

Международный коммерческий арбитраж

Возможность принятия мер по обеспечению иска (обеспечительные меры) при разрешении споров в третейских судах предусмотрена Законом о коммерческом арбитраже (ст.9 Закона). Если стороны не договорились об ином, третейский суд может по просьбе любой стороны распорядиться о принятии какой-либо стороной обеспечительных мер в отношении предмета спора, которые он считает необходимыми. Третейский суд может потребовать от любой стороны предоставить надлежащее обеспечение в связи с такими мерами (ст. 17 Закона).

По делам, подлежащим рассмотрению Морской арбитражной комиссией, председатель Комиссии может по просьбе стороны установить размер и форму обеспечения требования и, в частности, вынести постановление о наложении ареста на находящиеся в российском порту судно или груз другой стороны (п.4 Положения о МАК). Порядок реализации такого обеспечения устанавливается председателем МАК по вступлении ее решения в законную силу (п.6. Положения о МАК).

К) СНЯТИЕ СВИДЕТЕЛЬСКИХ ПОКАЗАНИЙ В ДАННОЙ СТРАНЕ В ПОДДЕРЖКУ СУДЕБНОГО ПРОЦЕССА ЗА РУБЕЖОМ

  1.  От кого и как можно получать свидетельские показания: блокируюшие законы и законы о секретной информации
  2.  В соответствии с процессуальным законодательством РФ лица, участвующие в деле, должны доказывать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих исковых требований или возражений на требования, предъявленные другими участниками спора (ст.50 ГПК и ст.53 АПК). Указанные выше обстоятельства могут устанавливаться судом лишь в определенных процессуальных рамках и только установленными законом средствами (ст.49 ГПК и ст.52 АПК). Одним из таких средств показывания в судебном (арбитражном) разбирательстве является снятие свидетельских показаний.

ГПК РФ содержит группу статей (более 10), регулирующих правовое положение свидетелей, а также порядок снятия и фиксации свидетельских показаний. До последнего времени гражданско-процессуальное законодательство РФ отводило суду роль активного участника судебного разбирательства. Так, суды общей юрисдикции в случаях, когда доказательства, представленные участвующими в деле лицами, оказывались недостаточными для разрешения спора, вправе были предложить им представить дополнительные доказательства или собирали их по своей инициативе, в том числе могли вызывать и допрашивать свидетелей по собственной инициативе (ст.ст.50 и 170 ГПК). Федеральным законом Российской Федерации от 30 ноября 1995 года "О внесении изменений и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс РСФСР" была изменена редакция ст. 50 ГПК, в соответствии с которой суды общей юрисдикции могут теперь лишь предлагать сторонам и лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства либо по ходатайству указанных лиц оказывать им содействие в собирании доказательств. Тем самым, в настоящее время суды общей юрисдикции, как и арбитражные суды, могут вызывать и допрашивать свидетелей только по ходатайству лица, участвующего в деле.

  1.  Конвенции

Снятие свидетельских показаний в Российской Федерации в пользу судебного процесса, проходящего за рубежом, может быть осуществлено судом (арбитражным судом) только в порядке исполнения судебного поручения иностранного суда.

Поручения иностранных судов не подлежат исполнению если, если исполнение поручения противоречит суверенитету Российской Федерации или угрожает безопасности Российской Федерации либо если исполнение поручения не входит в компетенцию суда (арбитражного суда) (ст.436 ГПК и ст.215 АПК). Данные основания отказа в исполнении судебного поручения могут быть применимы и к случаям, когда поручением предлагается совершить вызов и допрос свидетелей.

Противоречие суверенитету Российской Федерации или угроза ее безопасности как основание отказа в исполнении поручения иностранного суда связано с обеспечением защиты государственной, военной и иной, приравненной к ней тайне. Согласно Закону Российской Федерации от 21 июля 1993 года "О государственной тайне" судебные органы обязаны обеспечивать защиту государственной тайны в ходе рассмотрения уголовных и гражданских дел (п.5 ст.4 Закона).

Защита сведений, отнесенных к государственной тайне, осуществляется в порядке, установленном Законом РФ от 21 июля 1993 года "О государственной тайне", а также Федеральным законом РФ от 20 февраля 1995 года "Об информации, информатизации и защите информации". Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне, а также органов государственной власти, наделенных полномочиями по распоряжению такими сведениями утверждается Президентом РФ и подлежит открытому опубликованию. Такой Перечень был утвержден Указом Президента РФ от 30 ноября 1995 года N 1203 "Об утверждении перечня сведений, отнесенных к государственной тайне". На основании указанного Перечня разрабатываются и утверждаются развернутые перечни сведений, подлежащие засекречиванию. Ознакомление с такими сведениями (доступ должностных лиц и граждан к государственной тайне и к сведениям, составляющим государственную тайну) производится в порядке, установленном законодательством о государственной тайне, а также нормативными документами, утверждаемыми Правительством РФ.

Наряду с охраной государственной тайны судам приходится сталкиваться с обеспечением защиты конфиденциальной информации. Поскольку в качестве свидетелей могут быть привлечены должностные лица государственных органов и учреждений, предприятий и организаций, то законодательными актами устанавливаются отдельные ограничения в отношении информации, которая стала известна указанным должностным лицам в связи с исполнением ими служебных обязанностей (функций). Так, Федеральным законом от 20 апреля 1995 года "О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов" предусматривается такая мера безопасности как обеспечение конфиденциальности сведений о защищаемых лицах, в частности, временный запрет на выдачу данных о личности защищаемых лиц, их месте жительства и иных сведений о них из адресных бюро, паспортных служб, подразделений Госавтоинспекции, справочных служб автоматической телефонной связи и других информационно-справочных фондов, за исключением случаев, когда такие сведения выясняются в установленном порядке в связи с производством по уголовному делу (ст.9 закона). Передача поручения иностранного суда с нарушением правил о подсудности споров не является основанием для отказа в исполнении поручения. В этом случае суд (арбитражный суд), которому было передано судебное поручение, выносит определение о передаче исполнения поручения суду (арбитражному суду) по подсудности и извещает о такой передаче запрашивающий иностранный суд.

Об отказе в исполнении поручения иностранного суда суды (арбитражные суды) выносят определение, которое вместе с материалами пересылается в Министерство юстиции Российской Федерации для возвращения запрашивающему иностранному суду или определения суда - исполнителя.

4. Практические трудности и фактор времени

В соответствии с действующим законодательством Российской Федерации суды (арбитражные суды) обязаны исполнить поручения судов иностранных государств о выполнении отдельных процессуальных действий (в том числе по вызову и допросу свидетелей), переданные им в установленном порядке (ст.436 ГПК и ст.215 АПК). В Российской Федерации применяются следующие процедуры передачи судебных поручений:

1) для судебных органов государств - участников Гаагской конвенции по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 года передача судебных поручений производится дипломатическим путем в порядке, установленном указанной выше Конвенцией. В порядке преемства РФ является участником Гаагской конвенции.

2) для судебных органов государств, с которыми РФ имеет двусторонние соглашения об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (в том числе по соглашениям, заключенным ранее СССР), - в порядке, установленными этими двусторонними соглашениями. Указанными двусторонними соглашениями о правовой помощи могут быть предусмотрены как передача судебных поручений через центральные органы юстиции - министерства юстиции (как например, в соглашениях со странами Восточной Европы), так и дипломатическим путем - через министерство иностранных дел и министерство юстиции (например, Договор между СССР и Греческой Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам 1982 года).

3) для судебных органов государств, которые не являются участников Гаагской конвенции от 1 марта 1954 года и с которыми РФ не имеет двусторонних соглашений об оказании правовой помощи, - дипломатическим путем в порядке, установленном Указом Президиума Верховного Совета СССР от 16 декабря 1947 года "О порядке сношений государственных учреждений СССР и их должностных лиц с учреждениями и должностными лицами иностранных государств".

Судебные и арбитражные органы государств-участников Содружества Независимых Государств (СНГ) сносятся друг с другом непосредственно в порядке, установленном Соглашением от 20 марта 1992 года о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением предпринимательской деятельностью.

При исполнении судебных поручений суды общей юрисдикции руководствуются Инструкцией о порядке оказания судами и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям, утвержденной Министром юстиции СССР 22 февраля 1972 года, а также постановлением Пленума Верховного суда СССР от 19 июня 1959 года N 2 (в редакции постановления Пленума Верховного суда СССР от 11 июля 1972 года N 6) "О вопросах, связанных с выполнением судебными органами договоров с иностранными государствами об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам". В соответствии с установленным порядком поручения судов и иных органов юстиции иностранных государств исполняются судами общей юрисдикции при получении их через Министерство юстиции Российской Федерации. Судебные поручения иностранных судов, поступающие непосредственно в суды, должны исполняться ими только по указанию Министерства юстиции России или направляться в указанное министерство без исполнения.

Поскольку производство по делам с участием иностранных лиц (включая исполнение судебных поручений иностранных судов) было введено в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации лишь в 1995 году, арбитражные суды, являющиеся де-факто специализированными торговыми судами, при исполнении судебных поручений могут, на наш взгляд, руководствоваться положениями, установленными для судов общей юрисдикции, с учетом особенностей, связанных со сложившейся системой арбитражных органов Российской Федерации.

Действующее процессуальное законодательство Российской Федерации не устанавливает каких-либо обязательных требований к оформлению и содержанию документов, связанных с поручением иностранного суда о совершении процессуальных действий (в том числе по вызову и допросу свидетелей), которые могли бы препятствовать исполнения такого поручения на территории Российской Федерации. Двусторонние соглашения об оказании правовой помощи предусматривают лишь требования к языку, на котором должны быть составлены и представлены такие документы. Как правило, такие документы должны быть составлены на официальном языке государства запрашивающего суда и снабжаться переводом на официальный язык государства запрашиваемого суда. Отдельными соглашениями могут предусматриваться составление документов также на третьем языке - например, английском языке. Переводы документов должны быть заверены официальным переводчиком или дипламотическим (консульским) учреждением государства запрашивающего суда.

Что же касается содержания документов, связанных с поручением иностранного суда о вызове и допросе свидетелей, то на практике исходят из того, что запрашивающий суд сам должен определить круг процессуальных действий, лиц и вопросов, которые требуется выяснить запрашиваемым судом, а также объем материалов, которые могут быть необходимы для полного и своевременного исполнения поручения, с тем, чтобы полученные в результате допроса свидетелей сведения оказались достаточными для правильного и справедливого разрешения спора.

Законодательство РФ, а также соглашения о правовой помощи не устанавливают специальных процессуальных сроков, связанных с исполнением поручений иностранных судов. Что же касается общей продолжительности времени, требуемой для передачи и исполнения поручений иностранных судов, то в зависимости от применяемой процедуры передачи поручений (дипломатическим путем или через министерство юстиции) эти сроки могут занимать от четырех до шести месяцев. На указанные сроки ориентирует Инструкция о порядке оказания судами и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям от 22 февраля 1972 года. Согласно п.13 данной Инструкции поручения судам государств, с которыми СССР (Российская Федерация) имеет соглашения об оказании правовой помощи, должны высылаться судами общей юрисдикцией не позднее чем за 4 месяца, а судам других иностранных государств - не позднее чем за 6 месяцев до дня рассмотрения дела в суде.

4. Исполнение поручений иностранных судов о вызове свидетелей и снятии свидетельских показаний должно производится в порядке, установленном процессуальным законодательством Российской Федерации, если иное не установлено международным договором (ст.436 ГПК и п.3 ст.215 АПК). По просьбе иностранного суда снятие свидетельских показаний может быть произведено по правилам данного государства, если они не противоречат законодательству Российской Федерации. Постановление Пленума Верховного суда СССР от 19 июня 1959 года N 2 "О вопросах, связанных с выполнением судебными органами договоров с иностранными государствами об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам" отнесло решение вопроса о применении судами общей юрисдикции законодательства иностранного государства к компетенции высшего судебного органа.

Получив поручение о вызове свидетелей и снятии с них свидетельских показаний суд (арбитражный суд) знакомится с присланными материалами и при отсутствии оснований для отказа в исполнении поручения назначает дату проведения допроса, вызывает повесткой лиц, подлежащих допросу в соответствии с поручением, а также извещает об этом запрашивающий суд и лиц, участвующих в деле. Лица, подлежащие допросу в качестве свидетелей, вызываются повесткой по адресу, указанному в судебном поручении. В повестке должно быть указано наименование и адрес суда, исполняющего поручение, место и время явки, дело, по которому вызывается лицо, а также указание в качестве кого данное лицо вызывается. В повестке должны быть также указаны последствия неявки лица для дачи свидетельских показаний.

Допрос свидетелей, вызванных в соответствии с поручением иностранного суда, производится в судебном заседании по правилам, установленным процессуальным законодательством Российской Федерации. Неявка в судебное заседание лиц, участвующих в деле, не является препятствием для исполнения судебного поручения (ст.52 ГПК РФ и ст.74 АПК РФ).

В случае неявки лица, вызванного для дачи показаний в качестве свидетеля, суд выясняет причины неявки и при необходимости назначает новую дату исполнения поручения. Если повестка не была вручена лицу, подлежащему допросу в качестве свидетеля, по причине указания в поручении неправильного адреса, то суд (арбитражный суд) либо принимает меры для установления точного адреса лица (в случае, если между Российской Федерацией и государством запрашивающего суда имеется договор о правовой помощи) либо возвращает иностранному суду все присланные с поручением материалы и извещает суд о причинах, препятствующих его исполнению.

До допроса свидетеля суд обязан установить личность свидетеля, а также предупредить его об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Законодательство Российской Федерации предусматривает уголовную ответственность свидетеля за дачу заведомо ложных показаний, а также за отказ или уклонение от дачи показаний (ст.ст.181 - 182 УК РФ). У свидетеля отбирается подписка о том, что ему разъяснены его обязанности и ответственность. Подписка приобщается к протоколу судебного заседания. Если в качестве свидетеля вызываются лица, не достигшие шестнадцати лет, то суд разъясняет их обязанность правдиво рассказать все известное им по делу, но они не предупреждаются об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний (ст.169 ГПК РФ).

В соответствии со ст. 51 Конституции РФ никто не обязан свидетельствовать против самого себя, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом. Пленум Верховного Суда Российской Федерации своим постановлением N 8 от 31 октября 1995 года "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия" определил, что положения указанной статьи Конституции Российской Федерации должны быть разъяснены судом лицу, вызванному в качестве свидетеля по гражданскому делу, если это лицо является супругом либо близким родственником истца, ответчика, других лиц, участвующих в деле (п.18). В протоколе судебного заседания должно быть отмечено, что положения ст.51 Конституции РФ свидетелю разъяснены.

Если по поручению требуется допросить не одного, а несколько свидетелей, то суд устанавливает порядок их допроса. При этом каждый свидетель должен быть допрошен отдельно. Свидетели, еще не давшие показаний, не могут находится в зале заседания. Допрошенный свидетель остается в зале до окончания судебного заседания.

Допрос начинается с выявления судом отношения свидетеля к лицам, участвующим в деле, и предложением свидетелю сообщить суду все известное ему лично по делу. После этого свидетелю предлагается ответить на вопросы, изложенные в поручении. Если в зале заседания при исполнении поручения присутствуют лица, участвующие в деле, или их представители, то суд предлагает им задать вопросы свидетелю. При допросе свидетелей в возрасте до четырнадцати лет, а по усмотрению суда и при допросе свидетелей в возрасте до шестнадцати лет, должен присутствовать педагог. В случае необходимости могут быть вызваны также родители, усыновители, опекуны и попечители (ст.ст.170 - 173 ГПК).

Все заданные вопросы и ответы на них свидетелей заносятся в протокол. Протокол подписывается председательствующим и секретарем и скрепляется печатью суда. По исполнению поручения суд составляет справку о расходах, связанных с вызовом и допросом свидетелей. Указанные расходы возмещаются за счет запрашивающей стороны.

Гражданско-процессуальное законодательство Российской Федерации не требует, чтобы суды общей юрисдикции выносили специальное определение об исполнении поручения. Инструкция о порядке оказания судами и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям от 22 февраля 1972 г. указывает лишь на то, что по выполнению поручений суды обязаны все необходимые документы (протокол, справку о судебных расходах, связанных с вызовом свидетеля, другие материалы) вместе с сообщением об исполнении поручения, адресованного иностранному суду, от которого исходило поручение, направить в Министерство юстиции Российской Федерации для последующей пересылки их запрашивающему суду. В отличии от этого, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации прямо устанавливает, что об исполнении поручения арбитражный суд выносит определение (ст.74 АПК РФ). Это определение вместе со всеми материалами, связанными с допросом свидетелей, пересылается в установленном порядке иностранному суду, давшему поручение.

5. Связь с дальнейшим признанием и исполнением решения суда, вынесенного в месте начала судебного производства

Снимая свидетельские показания при исполнении поручения иностранного суда, суд (арбитражный суд) Российской Федерации совершает лишь определенные процессуальные действия, причем в пределах, очерченных запрашивающим судом. Поэтому, суд (арбитражный суд), исполняющий поручение, не вправе оценивать вопросы, содержащиеся в поручении, и ответы на них свидетеля (в том числе, относительно относимости и допустимости доказательств), задавать свидетелю дополнительные вопросы по существу спора и другое. Только иностранный суд, давший поручение, вправе будет оценить полученные по судебному поручению свидетельские показания, наряду со всеми другими доказательствами.

6. Особые вопросы, связанные с показаниями экспертов

Наряду с вызовом и допросом свидетелей поручение иностранного суда может содержать требования о снятии показаний эксперта. Процессуальное законодательство РФ допускает проведение в судебном заседании допроса экспертов. Так, эксперту могут задаваться вопросы в целях разъяснения и дополнения представленного им письменного заключения (ст.180 ГПК и п.3 ст.68 АПК).

Исходя из этого, поручение иностранного суда о снятии показаний эксперта должно содержать, помимо указания на эксперта, давшего письменное заключение, и самого заключения, также перечень вопросов, на которые требуется получить ответы и разъяснения эксперта. Допрос эксперта производится в судебном заседании. До допроса суд обязан предупредить эксперта об уголовной ответственности за отказ и за дачу заведомо ложного показаний (ст.181-182 Уголовного кодекса РФ). После этого эксперту предлагается ответить на вопросы, изложенные в поручении. Если в судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, и их представители, то суд предлагает им задать вопросы эксперту. Первыми вопросы задают лицо, по инициативе которого назначена экспертиза, и его представитель.

Все заданные вопросы и ответы на них эксперта заносятся в протокол. Протокол подписывается председательствующим и секретарем и скрепляется печатью суда.

По законодательству Российской Федерации эксперт пользуется в гражданском (арбитражном) процессе определенными процессуальными правами. Так, эксперт имеет право знакомиться с материалами дела, участвовать в судебных заседаниях, задавать вопросы, просить суд (арбитражный суд) представить ему дополнительные материалы (ст.76 ГПК РФ и п.5 ст.45 АПК РФ).

Суд, исполняющий поручение о допросе эксперта в связи с представленным им письменным заключением, не имеет возможностей обеспечить реальное и в полном объеме использование экспертом закрепленных за ним процессуальных прав. Указанное выше делает исполнение данного поручения иностранного суда сложным процессуальным действием.

В соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации представителями в суде не могут быть адвокаты, принявшие поручение об оказании юридической помощи с нарушением правил, установленном законодательством Российской Федерации об адвокатуре. В связи с этим, участие иностранного адвоката при допросе свидетеля в суде (арбитражном суде) при исполнении поручения иностранного суда должно быть подтверждено доверенностью, выданной в соответствии с правилами, установленными гражданским законодательством Российской Федерации.

На основания выданной доверенности на ведение дела представитель (адвокат) вправе пользоваться процессуальными правами стороны или третьего лица, определенные действующим процессуальным законодательством Российской Федерации, в том числе знакомиться с материалами дела, заявлять ходатайства и возражать против ходатайств (включая ходатайств о вызове и допросе свидетелей, назначении экспертизы), задавать вопросы, представлять доказательства и др. Взаимоотношения представителя (адвоката) и представляемого между собой, а также осуществление ими процессуальных прав в отношении суда и других участников судебного (арбитражного) разбирательства определяются непосредственно самими представляемым и его представителем. Никто не вправе ограничивать указанные лица в пользовании ими своими процессуальными правами, за исключением случаев, предусмотренных законом. Так, представляемый вправе в порядке, установленном гражданским законодательством, лишить представителя прав, удостоверенных доверенностью, путем отмены ранее выданной доверенности (ст.188 ГК РФ), а суд (арбитражный суд) может ограничить лиц, участвующих в деле, и их представителей в пользовании ими процессуальными правами лишь в порядке применения санкций, предусмотренных процессуальным законодательством (ст.149 ГПК РФ и ст.116 АПК РФ).

7. "Адвокат-клиент", "работа-результат" и др.

Адекватный по наименованию институт в гражданском процессе РФ не предусмотрен. Однако некоторые аналогичные идеи выражены в праве РФ и признаются на практике.

Согласно ст.16 Положения об адвокатуре РСФСР 1980 г. (этот акт ввиду отсутствия нового законодательства сохраняет свое значение) адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи.

Если адвокатом было нарушено требование этой статьи Положения и им было разглашено содержание сообщенных сведений, лицо, чье право было нарушено, руководствуясь нормами ст.ст. 15, 393 Гражданского кодекса РФ, вправе требовать от адвоката возмещения причиненных ему убытков в полном размере.

Разглашение адвокатом сообщенных ему сведений может служить основанием для принятия Президиумом коллегии адвокатов решения об исключении адвоката из состава коллегии.

К) СНЯТИЕ СВИДЕТЕЛЬСКИХ ПОКАЗАНИЙ ЗА РУБЕЖОМ В ПОДДЕРЖКУ СУДЕБНОГО ПРОЦЕССА В ДАННОЙ СТРАНЕ

  1.  Конвенции.
  2.  Процессуальное законодательство РФ допускает обращение судов (арбитражных судов) к иностранным судам с поручениями о совершении процессуальных действий, в том числе, по вызову и допросу свидетелей (ст.436 ГПК и п.4 ст.215 АПК). Такое поручение оформляется определением суда (арбитражного суда), в котором излагается существо рассматриваемого спора, указываются обстоятельства, подлежащие выяснения, а также доказательства, которые должен собрать суд, исполняющий поручение (ст.51 ГПК и ст.73 АПК).
  3.  Обращение совершить определенные процессуальные действия может быть осуществлено судом (арбитражным судом) в порядке, установленном законодательством для сношений судов (арбитражных судов) с иностранными судами. Процедура передачи судебных поручений зависит от того, является ли государство запрашиваемого иностранного суда участником Гаагской конвенции по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 года или имеется ли между этим государством и Российской Федерацией соглашение об оказании правовой помощи по гражданским и уголовным делам и была подробно рассмотрена в пункте 3 разделе "к".

При даче иностранным судам поручений суды (арбитражные суды) должны руководствоваться Инструкцией о порядке оказания судами и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям, утвержденной Министром юстиции СССР 22 февраля 1972 года, а также постановлением Пленума Верховного суда СССР от 19 июня 1959 года N 2 (в редакции постановления Пленума Верховного суда СССР от 11 июля 1972 года N 6) "О вопросах, связанных с выполнением судебными органами договоров с иностранными государствами об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам".

Привлечение к судебному (арбитражному) процессу лиц в качестве свидетелей и снятие с них показаний (допрос) возможно только по ходатайству лиц, участвующих в деле (ст.50 ГПК и ст.54 АПК). При этом лицо, ходатайствующее о вызове свидетеля, обязано указать какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить свидетель, и сообщить суду его имя, фамилию, а также адрес его место жительства (ст.61 ГПК). Лицо, ходатайствующее о привлечении свидетелей, должно также внести вперед на депозитный счет суда (арбитражного суда) денежную сумму, подлежащую выплате свидетелю (ст.88 ГПК и ст.94 АПК). Поэтому суд (арбитражный суд), до вынесения определения о поручении иностранному суду вызова и допроса свидетеля, должен разъяснить лицу, ходатайствующему о вызове свидетеля, процедуру исполнения такого поручения и обязанности лица внести денежные средства для возмещения расходов, связанных с вызовом и допросом свидетеля. Денежная сумма, подлежащая внесению на депозит, должна в этом случае рассчитываться исходя из ставок, предусмотренных для возмещения расходов свидетелей, как если бы снятие свидетельских показаний осуществлялось бы непосредственно судом (арбитражным судом) на территории Российской Федерации. Согласно п.6. статьи 94 АПК Российской Федерации порядок выплаты и размеры сумм, подлежащих выплате свидетелям, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

  1.  Другие средства и отсутствие конвенции

В соответствии с установленным порядком суды (арбитражные суды) направляют поручения о производстве иностранным судом процессуальных действий (вызов и допрос свидетелей) в Министерство юстиции Российской Федерации (его территориальные органы) для дальнейшей передачи их иностранным судам. В поручении должны быть указаны наименование суда, давшего поручение, а также суда иностранного государства, к которому обращено поручение, содержание поручения (допрос свидетеля), а также сведения по существу поручения, необходимые для его исполнения (сведения о лице, подлежащему вызову и допросу в качестве свидетеля, адрес его местожительства, перечень вопросов, на которые должны быть получены ответы свидетеля, другие сведения). Поручения иностранным судам оформляются на бланках установленной формы (Приложения N 2 к Инструкцией о порядке оказания судами и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям, утвержденной Министром юстиции СССР 22 февраля 1972 года). К поручению прилагаются надлежащим образом оформленные документы: извещение о судебном разбирательстве, копии искового заявления и отзыва на него, ходатайство о привлечении лица в качестве свидетеля, другие документы. Все документы, отправляемые судами, должны быть составлены по установленной форме и иметь печать суда (арбитражного суда).

Судебные поручения и все прилагаемые к ним материалы снабжаются переводом на официальный язык государства запрашиваемого иностранного суда. Перевод судебного поручения и его дальнейшая пересылка осуществляется Министерством юстиции Российской Федерации.

В отношении сроков исполнения поручений суды (арбитражные суды) должны руководствоваться тем, что поручения иностранным судам государств, с которыми Российская Федерация имеет соглашения об оказании правовой помощи, должны высылаться судами (арбитражными судами) не позднее чем за 4 месяца, а иностранным судам других государств - не позднее чем за 6 месяцев до дня рассмотрения дела в суде.

3. Исполнение иностранным судом поручения по вызову и допросу свидетеля осуществляется согласно международным соглашениям в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством страны запрашиваемого суда. Вместе с тем, суд (арбитражный суд) вправе просить иностранный суд, исполняющий поручение, о выполнении им при снятии свидетельских показаний некоторых требований, неисполнение которых могло в последующем привести к оспариванию полученных в ходе допроса сведений.

Например, суд (арбитражный суд) вправе просить запрашиваемый иностранный суд выяснить отношения свидетеля к участвующим в деле лицам. В случае наличия близких родственных отношений - просить иностранный суд разъяснить свидетелю положения статьи 51 Конституции Российской Федерации, в соответствии с которой он не обязан свидетельствовать против указанных близких родственников, а также сделать отметку об этом процессуальных документах. А в случае, если допросу в качестве свидетеля подлежит лицо, не достигшее шестнадцати лет, просить также присутствия на допросе педагога, как это предусмотрено статьей 173 ГПК Российской Федерации.

4. Свидетельством по делу может быть привлечено любое лицо, которому известны обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора (ст.61 ГПК и ст.44 АПК).

Однако не все сведения, полученные при снятии свидетельских показаний, могут быть приняты в качестве доказательств.

Во-первых, не могут быть доказательствами сведения, сообщенные лицами, в силу закона не могут быть вызваны и допрошены в качестве свидетелей. ГПК РФ к таким лицам относит:

1) представителей по гражданскому делу - об обстоятельствах, которые им стали известны в связи с исполнением ими обязанностей представителя и защитника;

2) лиц, которые в силу физических и психических недостатков не способны правильно воспринимать факты или давать о них правильные показания (ст.61 ГПК РФ).

АПК РФ не содержит указания о том, кто не может быть привлечен по делу в качестве свидетеля. Вместе с тем, представляется, что арбитражные суды при решении этого вопроса должны руководствоваться по аналогии положениями ст. 61 ГПК.

Во-вторых, не могут быть признаны доказательствами сведения, полученные с нарушением закона (ст.49 ГПК и ст.52 АПК). Определенные виды сведений и информации могут быть получены лишь в порядке, устанавливаемым специальными нормами. К таким сведениям относится информация с ограниченным доступом (отнесенная к государственной тайне и конфиденциальная). Порядок обязательного представления (получения) информации, отнесенной к государственной тайне, и конфиденциальной информации устанавливается и осуществляется в соответствии с законодательством об этих категориях информации (п.2.ст.8 Федерального закона Российской Федерации от 20 февраля 1995 года "Об информации, информатизации и защите информации").

Защита сведений, отнесенных к государственной тайне, осуществляется в порядке, установленном Законом Российской Федерации от 21 июля 1993 года "О государственной тайне". Ознакомление с такими сведениями (доступ должностных лиц и граждан к государственной тайне и к сведениям, составляющим государственную тайну) производится в порядке, установленном законодательством о государственной тайне, а также нормативными документами, утверждаемыми Правительством Российской Федерации. Должностные лица и граждане, допущенные к государственной тайне, ограничиваются в правах, в том числе в праве на распространение сведений, составляющих государственную тайну. За нарушение законодательства о государственной тайне должностные лица и граждане несут уголовную, административную, гражданско-правовую или дисциплинарную ответственность. За разглашение сведений, составляющих государственную тайну, должностные лица и граждане, которым такие сведения были доверены или стали известны по службе или работе, подлежат уголовной ответственности по ст. 75 Уголовного кодекса Российской Федерации. (См. также пункт 2 раздела "к").

В-третьих, не могут быть признаны доказательствами сведения, полученные с нарушением требований о допустимости доказательств (ст.54 ГПК и ст.57 АПК). Например, согласно ГК при несоблюдении простой письменной формы сделки сторонам для установления наличия сделки запрещено ссылаться на свидетельские показания (ст.162 ГК).

В-четвертых, не могут быть признаны доказательствами сведения, сообщаемые свидетелем, если он не может указать источник своей осведомленности (п.3 ст.69 АПК РФ).

Все вышеуказанное должно быть выявлено судом (арбитражным судом) в процессе оценки им сведений, полученных при снятии свидетельских показаний, в том числе в порядке исполнения иностранным судом поручения. Поэтому, суды (арбитражные суды) вынося определения о поручении иностранному суду вызова и допроса свидетелей, должны тщательно формулировать вопросы к свидетелям, как касающиеся существа спора, так и вопросов, связанных с отношением свидетелей к лицам, участвующим в деле, к событиям, лежащим в основе спора, а также к источниками получения ими сведений.

5. Процессуальное законодательство РФ не исключает возможности обращения суда (арбитражного суда) по ходатайству лиц, участвующих в деле, с поручением к иностранному суду о допросе эксперта в связи с представленным им ранее письменным заключением. При этом каждое лицо, участвующее в деле, вправе представить суду вопросы, которые должны быть разъяснены экспертом. Окончательный круг вопросов, по которым требуется получить ответы эксперта, формулируются судом.

В соответствии с процессуальным законодательством РФ снятие показаний экспертов, как и снятие свидетельских показаний, возможно только по ходатайству лиц, участвующих в деле (ст.50 ГПК и ст.54 АПК). Лицо, ходатайствующее о допросе эксперта, должно внести вперед на депозитный счет суда (арбитражного суда) денежную сумму, подлежащую выплате эксперту для покрытия его расходов и вознаграждения за выполненную им работу (ст.88 - 90 ГПК и ст.96 АПК). Поэтому суд (арбитражный суд), до вынесения определения о поручении иностранному суду о снятии показаний (допросе) эксперта в связи с представленным им письменным заключением, должен разъяснить лицу, ходатайствующему об этом, процедуру исполнения такого поручения и обязанности лица внести денежные средства, подлежащие выплате эксперту.

Проблемы, с которыми вынужден будет столкнуться суд (арбитражный суд) при вынесении определения о снятии показаний (допросе) эксперта и, в последующем, при исследовании (оценке) заключения экспертов, аналогичны тем, о которых говорилось выше (См. пункт 6 раздела "к").

6. Что же касается взаимоотношений между представителем (адвокатом) и представляемым при исполнении иностранным судом поручения о вызове и допросе свидетеля в пользу судебного процесса, проходящего на территории Российской Федерации, то их процессуальное положение и права будут определятся исходя из норм процессуального законодательства государства суда, исполняющего поручение.

Возможные отличия в положении представителя (адвоката) и его взаимоотношений с представляемым не должны и не будут влиять на разрешение спора судом (арбитражным судом) по существу и исполнение такого решения в Российской Федерации.

М) СНЯТИЕ ПИСЬМЕННЫХ ПОКАЗАНИЙ В РОССИИ В ПОДДЕРЖКУ СУДЕБНОГО ПРОЦЕССА, ПРОХОДЯЩЕГО ЗА РУБЕЖОМ

Согласно ст.63 ГПК письменными доказательствами являются акты, документы, письма делового или личного характера, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела.

Аналогично определяет письменные доказательства ст.60 АПК РФ: "Письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи либо иным способом, позволяющим установить достоверность документа".

1. От кого и в каких случаях возможно "предъявление доказательств": блокирующие законы и законодательные акты о секретных сведениях.

ГПК не ограничивает круг физических лиц и организаций, у которых суд может требовать представления письменных доказательств, а также не устанавливает конкретного перечня таких доказательств. Однако суд, руководствуясь ст.53 ГПК, принимает к рассмотрению только те из представленных доказательств, которые имеют значение для дела.

На основании ст.436 ГПК поручения иностранных судов о получении письменных доказательств могут остаться без исполнения, в случае, если их исполнение противоречит суверенитету РФ или угрожает безопасности РФ.

В Российской Федерации действует ряд специальных законов: "О государственной тайне" (принят в 1993), "О безопасности" (принят в 1992), "Об информации, информатизации и защите информации" (принят в 1995) и другие правовые акты, содержащие перечень сведений, не подлежащих оглашению.

Согласно ст.5 Закона РФ "О государственной тайне" к сведениям, составляющим государственную тайну, относятся следующие основные сведения (текст статьи приводится не полностью):

1) сведения в военной области (например, о дислокации, действительных наименованиях, организационной структуре, вооружении и численности объединений, соединений и частей Вооруженных сил РФ);

2) сведения в области экономики, науки и техники (например, об использовании инфраструктуры РФ в интересах обеспечения ее обороноспособности и безопасности);

3) сведения в области внешней политики и экономики (например, о внешнеполитической и внешнеэкономической деятельности РФ, преждевременное распространение которых может нанести ущерб ее интересам);

4) сведения в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности (например, о методах и средствах защиты секретной информации).

Указом Президента "Об утверждении перечня сведений, отнесенных к государственной тайне" от 30.11.1995 было конкретизировано содержание сведений, относящихся к военной технике и вооруженным силам РФ и составляющих государственную тайну. Указ определил также перечень государственных органов, наделенных полномочиями по распоряжению сведениями, отнесенными к государственной тайне.

Использование информации, отнесенной к государственной тайне, и конфиденциальной информации, на основании ст.11 Закона "Об информации, информатизации и защите информации" возможно только на основании судебного решения. Однако необходимо учитывать, что на основании ст.18 Закона РФ "О государственной тайне", решение о передаче сведений, составляющих государственную тайну, другим государствам принимается Правительством РФ только при наличии экспертного заключения межведомственной комиссии по защите государственной тайны о возможности передачи таких сведений.

На основании ст.1 Закона РФ от 25.12.92 "О безопасности" под безопасностью следует понимать "состояние защищенности жизненно важных интересов личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз".

2. Конвенции (например, Гаагская конвенция о подаче судебных документов, другие конвенции, оговорки данной страны).

РФ, являясь правопреемником СССР, участвует в ряде многосторонних международных соглашений и договоров о правовой помощи (См. Приложение III). В этих конвенциях не содержатся специальные правила, касающиеся письменных доказательств и порядка их получения. Поэтому для снятия письменных доказательств следует руководствоваться общим порядком оказания правовой помощи, предусмотренном в нижеперечисленных международно-правовых актах.

3. Другие средства и Отсутствие конвенции (например, двусторонние соглашения о дружбе).

В доктрине международного права господствует мнение, в соответствии с которым принятие одним государством судебного поручения от другого государства, при отсутствии между ними соглашения, не составляет обязанности в юридическом смысле слова, однако необоснованный отказ является нарушением начал международной вежливости.

Поэтому, как правило, российские суды и арбитражные суды в случае, если к ним обращаются суды иностранного государства, с которым у России не подписано соглашение о правовой помощи, с ходатайством либо с судебным поручением о снятие письменных показаний на территории Российской Федерации, не отказывают им в совершении данного процессуального действия.

В соответствии со ст.436 ГПК, а также в соответствии со ст.215 АПК, суды или арбитражные суды исполняют переданные им в установленном порядке поручения иностранных судов о производстве отдельных процессуальных действий (следовательно, и снятие письменных показаний), за исключением случаев, когда:

1) исполнение поручения противоречило бы суверенитету РФ или угрожало бы безопасности РФ;

2) исполнение поручения не входит в компетенцию суда.

На основании п.2 Инструкции "О порядке оказания судами и органами нотариата СССР правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям", утвержденной Минюстом СССР 28 февраля 1972 года (далее - Инструкция 1972), поручения иностранных органов юстиции выполняются российскими судами лишь при получении их через Минюст РФ. Поручения иностранных учреждений юстиции, поступившие непосредственно в суд, исполняются только по указанию Минюста РФ.

В соответствии с п.5 Инструкции 1972 в случае, если документы не могут быть вручены по адресу, указанному в поручении, суд пересылает поручение компетентному суду по новому адресу получателя, сообщая об этом Минюсту РФ. Если документы не могут быть вручены по указанному адресу, суд по своей инициативе должен принять меры для установления точного адреса. Если выполнить поручение не представляется возможным по другим причинам (смерть получателя, и др.), суд сообщает иностранному учреждению юстиции о причинах, препятствующих исполнению, и возвращает присланные документы.

4. Связь с дальнейшими шагами по признанию и исполнению решения в месте вручения судебного документа.

В процессуальном праве РФ в отношении признания и исполнения судебных решений действуют общие правила, изложенные в разделе "С"

5. Особые вопросы, связанные с показаниями экспертов.

В статьях ГПК содержатся нормы, касающиеся такого средства доказывания, как "заключение эксперта", (ст.ст.74 - 78).

Экспертом является лицо, обладающее специальными познаниями и привлеченное судом к участию в процессе для дачи такого заключения. Из содержания ГПК следует, что экспертами могут быть только физические, а не юридические лица. Поэтому выполнение судом РФ полученного судебного поручения от иностранного суда, в котором будет содержаться просьба о проведении экспертизы какой-либо компетентной организацией (институтом, лабораторией), будет означать, что выполнять это процессуальное действие и нести связанную с этим ответственность эксперта будет именно физическое или несколько физических лиц, назначенных руководителем этой организации из числа его сотрудников.

Согласно ст.75 ГПК, экспертиза производится экспертами соответствующих учреждений либо иными специалистами, назначенными судом. При этом при назначении экспертизы суд учитывает мнение лиц, участвующих в деле. Экспертиза производится в суде или вне суда, если это необходимо по характеру исследования либо в силу невозможности или затруднительности доставит предмет исследования в суд. Если эксперты придут к общему выводу, они подписывают одно заключение. Эксперты, не согласные с мнениями других экспертов, составляют отдельное заключение.

Эксперт вправе отказаться от дачи заключения, если представленные ему материалы недостаточны или если он не обладает необходимыми знаниями для выполнения возложенной на него обязанности. Во всех остальных случаях, по смыслу ст.76 ГПК РСФСР, отказ эксперта от дачи заключения или дача заведомо ложного заключения влечет применения к нему уголовных санкций, предусмотренных ст.ст. 181, 182 Уголовного Кодекса РСФСР. В частности в ст.181 УК говорится, что заведомо ложное показание эксперта наказывается лишением свободы на срок до одного года или исправительными работами на тот же срок. Те же действия, соединенные с обвинением в особо опасном государственном преступлении или ином тяжком преступлении либо с искусственным созданием доказательств обвинения, а равно совершенные с корыстной целью, наказываются лишением свободы на срок от двух до семи лет. За отказ эксперта от дачи заключения в судебном заседании либо при производстве предварительного следствия или дознания с т.182 УК предусматривается санкция в виде исправительных работ на срок до шести месяцев, или штраф либо общественное порицание.

В ст.20 ГПК, определены основания, по которым лицо не может быть экспертом и подлежит отводу:

а) если он является родственником лиц, участвующих в деле, или их представителей;

б) если он лично, прямо или косвенно, заинтересован в исходе дела либо имеются обстоятельства, вызывающие сомнения в его беспристрастности;

в) его служебной или иной зависимости в момент разбирательства дела или в прошлом от лиц, участвующих в деле, или их представителей;

г) производства им ревизии, материалы которой послужили основанием или поводом для возбуждения гражданского дела либо обращения в арбитражный суд, либо используются при рассмотрении дела.

Не может являться основанием для отвода эксперта его участие в предыдущем рассмотрении дела в качестве эксперта.

В полученном судебном поручении о проведении экспертизы должен быть определен ее объем и направление. Иностранный суд вправе назвать российским судам вопросы, которые должны быть, по их мнению, разъяснены экспертам и на которые он хотел бы получить ответ.

На рассмотрение эксперта нельзя ставить вопросы юридического характера (например, вопросы виновности лица, вопросы размера материальной ответственности), поскольку считается, что специалистами в подобных вопросах являются сами судьи.

Иностранный суд, определяя объем и направление проведения экспертизы, должен исходить из того, что перед экспертом необходимо ставить четкие и определенные вопросы. В противном случае, как уже отмечалось выше, эксперт может воспользоваться правом, предусмотренным ч.3 и ч.4 ст.76 ГПК, и отказаться от дачи заключения ввиду недостаточности представленных ему материалов.

После проведения экспертизы эксперт составляет письменное заключение, которое, на основании ст.77 ГПК, должно содержать подробное описание проведенных исследований, сделанные в результате их выводы и обоснованные ответы на поставленные судом или арбитражным органом вопросы. В случае, если эксперт при проведении экспертизы установит обстоятельства, имеющие значение для дела, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе включить выводы об этих обстоятельствах в свое заключение.

6. Эксклюзивные отношения адвокат-клиент, работа-результат.

По данному вопросу см. вопрос "К" п.8.

Н) СНЯТИЕ ПИСЬМЕННЫХ ПОКАЗАНИЙ ЗА РУБЕЖОМ В ПОДДЕРЖКУ СУДЕБНОГО ПРОЦЕССА В РОССИИ

1. Конвенции (например, Гаагская конвенция о подаче судебных документов, другие конвенции, оговорки данной страны).

Сведения по данному вопросу изложены в п.2 предыдущего раздела "М".

2. Другие средства и Отсутствие конвенции (например, двусторонние соглашения о дружбе).

Сведения по данному вопросу изложены в п.3 предыдущего раздела "М".

3. Практические трудности и фактор времени (например, особые требования для запроса о дачи показаний, процедура предъявления доказательств).

Особые требования для запроса о дачи показаний.

Как уже было отмечено выше (в п.4 "М") при направлении судебных поручений для их дальнейшего и исполнения необходимо исходить из того, что направляемые поручения должны быть составлены и оформлены в соответствии со специальными правилами, содержащимися в заключенных договорах о правовой помощи.

В Инструкции 1972 г. в п.11 говорится о том, что в поручениях советских судов или нотариальных контор иностранным учреждениям юстиции указывается наименование суда или государственной конторы, дающих поручение, и учреждения, к которому обращено поручение, содержание просьбы, а также необходимые сведения по существу поручения; в поручениях о вручении документов обязательно указывается адрес лица, которому документ должен быть вручен, и точное наименование вручаемого документа.

При этом к поручению должны быть приложены надлежащим образом оформленные документы: извещение о судебном разбирательстве, копия искового заявления и т.п.

Если заключенные РФ международные договоры предусматривают специальные правила о порядке составления поручений, суды будут руководствоваться специальными правилами.

4. Связь с дальнейшими шагами по признанию и исполнению решения вместе вручения судебного документа.

Сведения по данному вопросу изложены п.5 предыдущего раздела "М".

5. Эксклюзивные отношения адвокат-клиент, работа-результат.

Сведения по данному вопросу изложены п.7 предыдущего раздела "М".

О) ДОПУСТИМОСТЬ И ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ НА СУДЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ, ОБНАРУЖЕННЫХ В ДАННОЙ СТРАНЕ И ЗА РУБЕЖОМ

1. Общие требования и практика.

Общие положения о доказательствах, их допустимости, порядке их представления в суд, а также о получении доказательств за рубежом содержатся в ГПК (с изменениями и дополнениями, принятыми 27.10.95), и АПК 1995 года.

Доказательствами по ГПК признаются "любые фактические данные, на основе которых в определенном законом порядке суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела". Сходное по смыслу определение содержится в АПК.

В качестве средств фиксации обоими кодексами признаются письменные и вещественные доказательства, заключения экспертов, показания свидетелей, объяснения сторон и третьих лиц. Оба кодекса не допускают использование в суде доказательств, полученных с нарушением закона (ст. 49 ГПК, ст. 52 АПК). Обязанность доказывания обстоятельств, на которые стороны ссылаются, как на основания своих требований и возражений, возлагается на стороны.

Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой из сторон они подлежат доказыванию. Суд вправе предложить лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства. Лицо, участвующее в деле, не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство, вправе ходатайствовать перед судом об истребовании данного доказательства.

Суд, рассматривающий дело, в случае необходимости получения доказательств в другом городе или районе РФ вправе поручить соответствующему суду провести определенные процессуальные действия. В определении о судебном поручении кратко излагается существо рассматриваемого дела, указываются обстоятельства, подлежащие выяснению, доказательства, которые должен собрать суд.

Понятие допустимости доказательств содержится в ст. 54 ГПК: "Обстоятельства дела, которые по закону должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими средствами доказывания" (ст. 57 АПК содержит сходное определение). Перечень таких ограничений невелик.

Есть правила, запрещающие получать информацию об определенных фактах из точно обозначенных средств доказывания (например, исключение свидетельских показаний). В других случаях прямо указывается, какие именно средства доказывания надлежит использовать (обычно речь идет о письменных доказательствах). В отдельных случаях предписывается оперировать только специальными категориями документов (коммерческие акты на транспорте), которые нельзя произвольно заменять другими видами доказательств.

Изложенные общие правила процессуального права РФ подлежат применению также при наличии в рассматриваемом российским судом деле иностранного элемента.1

При необходимости получения доказательств за рубежом суды России могут обращаться к иностранным судам с поручениями об исполнении отдельных процессуальных действий (ст. 436 ГПК, ст. 215 АПК). Сложившийся порядок сношения с иностранными судами изложен в настоящей главе в разделах м) и н).

Российские суды в этом случае принимают доказательства, полученные с соблюдением процессуальных норм государства, в котором исполняется поручение. Документы, исходящие от иностранных органов юстиции или административных органов, могут быть представлены в качестве письменных доказательств лишь при условии их легализации, если иное не предусмотрено заключенными РФ соглашениями о правовой помощи.

Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ имеет свои правила. Подробные указания в отношении допускаемых доказательств и их оценки содержатся в § 34 Регламента МКАС:

1. Стороны должны доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований или возражений. Состав арбитража может потребовать представления сторонами и иных доказательств. Он вправе также по своему усмотрению назначить проведение экспертизы и испрашивать представление доказательств третьими лицами, а также вызывать и заслушивать свидетелей.

2. Сторона может представить письменные доказательства в оригинале или в виде заверенной ею копии оригинала. Состав арбитража вправе потребовать перевода этих доказательств на другой язык в случаях, когда это необходимо в интересах рассмотрения дела.

3. Проверка доказательств производится способом, устанавливаемым составом арбитража. Состав арбитража может возложить производство проверочных действий на одного из арбитров.

4. Оценка доказательств осуществляется арбитрами по их внутреннему убеждению.

5. Непредставление стороной надлежащих доказательств не препятствует арбитражному суду продолжить разбирательство и вынести решение на основе имеющихся у него доказательств.

2. Общие требования к коммерческим делам.

Изложенные в п. 1 настоящего раздела общие требования к доказательствам относятся и к коммерческим делам, рассматриваемым в судах и арбитражных судах РФ. Вместе с тем для коммерческих споров в праве РФ установлены некоторые специальные правила.

Согласно п. 6 ст. 166 Основ Гражданского законодательства в отношении приемки исполнения по внешнеэкономическому договору принимается во внимание право места проведения такой приемки, поскольку сторонами не согласовано иное. Следовательно, должны приниматься и рассматриваться доказательства, составленные согласно требованиям иностранного права. О доказательствах по морским спорам см. сведения, содержащиеся в пунктах 9 и 11 настоящего раздела.

Для ряда коммерческих контрактов круг представляемых доказательств предопределяется международными договорами, участником которых является РФ.

Так, при международных железнодорожных перевозках грузов, в случае не сохранности груза, должны прежде всего представляться коммерческие акты, составленные в ходе приемки с участием представителей перевозчика. Ряд требований к доказательствам предусмотрен в соглашениях РФ об общих условиях поставок. Во многих коммерческих контрактах содержатся специальные условия о порядке приемки исполненного по договору и вытекающих отсюда доказательствах. Иногда предусматривается вызов представителя поставщика для осмотра дефектного товара.

Как показывает практика, суды и международный коммерческий арбитраж считают такие условия коммерческих контрактов строго обязательными и, в случаях их несоблюдения и не предъявления согласованных доказательств, позиция истца становится бесперспективной.

Поскольку коммерческие споры, как правило, основаны на договоре, основным видом доказательств о принятых сторонами на себя обязательствах является сам текст договора и приложений к нему. Правила толкования договора, которыми руководствуются российские юрисдикционные органы, изложены в ст. 431 ГК.

3. Продажа товаров.

Основные споры по договорам купли-продажи связаны с недостатками поставленного товара (дефекты качества, количественные недостачи). Представляемые в этих случаях доказательства должны соответствовать условиям заключенного договора, где обычно предусматривается составление актов приемки товара у покупателя с участием представителя компетентной третьей организации, а иногда и методика проверки качества. При сложных технических дефектах товара для выяснения их причин может назначаться экспертиза.

Поскольку продаже товаров обычно сопутствует их перевозка и при не сохранности доставленного товара возможна ответственность транспортирующей организации, по спорам о дефектах полученных товаров необходимо представление доказательств, относящихся к возможной ответственности перевозчика (транспортный документ, акты, составленные при выдаче груза в пункте назначения).

Другую группу споров по договорам купли-продажи составляют расчетные споры, связанные с неоплатой части поставленных товаров, взысканием процентов, платежам по недостачам и пр. Доказательствами являются платежные документы, акты приемки поставленных товаров, переписка сторон и другие письменные документы. Свидетельские показания используются редко.

Подробно о международных соглашениях РФ о договоре купли и практике применения правовых норм в этой связи см. Розенберг М.Т., Международная купля-продажа товаров, 1995.

4. Интеллектуальная собственность.

Отношения в этой области регулируются Законом РФ Об авторских и иных смежных правах 1993 г., Патентным законом РФ 1992 г., Законом о товарных знаках 1993 г., а также международными конвенциями: Парижской конвенцией по охране промышленной собственности 1883 г., Женевской конвенцией по авторским правам 1952 г. В 1995 г. РФ присоединилась к Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений.

Споры в этой области встречаются крайне редко и связаны главным образом с уплатой вознаграждения за использование объектов интеллектуальной собственности. Доказательствами являются письменные документы, подтверждающие право на интеллектуальную собственность (патент, свидетельство на товарный знак, авторский договор и др.), а также доказательства о нарушении этого права и размера понесенных убытков.

В соответствии со ст. 151 Основ Гражданского законодательства защищаются также секреты производства при условии, что

1) эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

2) к этой информации нет свободного доступа на законном основании;

3) обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности. Бремя доказывания этих условий лежит на суде.

6. Деликт.

В случае причинения вреда законодательство РФ предусматривает ответственность при наличии вины, которая предполагается (ст. 1064 ГК 1995 г.) и бремя доказывания отсутствия вины лежит на самом причинителе. При причинении вреда источником повышенной опасности ответственность наступает независимо от вины и ее исключают форс-мажор и вина потерпевшего (ст. 1079 ГК 1995).

Наиболее распространенными случаями деликтов являются автотранспортные происшествия, влекущие причинение вреда как участникам автоперевозки, так и третьим лицам и их имуществу. В таких ситуациях основными доказательствами являются акт о дорожном происшествии, составленный автоинспекцией, письменные объяснения участников аварии и свидетельские показания. В других случаях причинения вреда более широко используются свидетельские показания. При производственных авариях часто назначается экспертиза.

7. Ответственность производителя.

Ответственность производителя товаров (работ, услуг) установлена Гражданским кодексом РФ, Законом РФ "О защите прав потребителей" 1992 г., объявленным в 1995 г. в новой редакции.

В соответствии с указанными нормативными актами ответственность производителя наступает за:

1) ненадлежащую информацию о товаре (работе, услуге),

2) вред, причиненный вследствие недостатков товара (работы, услуги),

3) продажу товара с недостатками,

4) причиненный моральный вред,

5) иные нарушения действующего законодательства.

Доказательствами при рассмотрении дел, связанных с ответственностью производителя, могут служить любые письменные документы (договоры, товарные чеки, накладные, сертификаты качества, заключения экспертиз и т.д.), другие вещественные доказательства (непосредственно товары, их детали, упаковки и т.д.), а также свидетельские показания (например, в случае непредоставления необходимой информации о товаре).

Моральные убытки присуждаются судом с учетом всех обстоятельств. Согласно ст. 1101 ГК 1995 г. при определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя, характер причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий. При определении компенсации должны учитываться требования разумности и справедливости.

8. Строительство.

Споры по договорам на выполнение строительных работ встречаются в российских юрисдикционных органах крайне редко. Обычно это споры в связи с некачественностью построенных объектов и расчетами за выполнение строительно-монтажных работ.

В спорах по качеству основным доказательством является акт сдачи-приемки выполненных работ, а при расчетных спорах - платежные документы и документы банка об их оплате или неоплате. При крупных спорах по поводу дефектов строительства (недостижение проектной мощности, аварии и т.д.) назначается экспертиза.

9. Чартер.

Согласно действующему в РФ Кодексу торгового мореплавания 1968 г. чартер является договором морской перевозки с предоставлением всего судна, его части или определенных помещений (ст. 120), причем условия чартера свободно определяются сторонами за исключением пределов ответственности морского перевозчика (ст. 122). Российские судовладельцы используют при перевозках в основном проформы чартеров, одобренные международной организацией БИМКО. Чаще других используется чартера Дженкон и Ньювой, а по традиционным российским грузам чартера Совкол, Совьетвуд, Соворкон. К ним обычно согласовываются некоторые дополнительные условия, отражающие особенности данной перевозки.

Споры по чартерам разрешаются преимущественно в Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате РФ ввиду наличия соответствующей арбитражной оговорки. По спорам допускаются доказательства всех видов, в том числе полученные за рубежом (подробнее п. 11 настоящего раздела). Круг используемых доказательств зависит от характера спора и позиции самих спорящих сторон и выдвигаемой ими аргументации.

Наиболее распространенными являются споры, связанные с простоем судна под погрузкой и выгрузкой и взысканием начисленного за простой демереджа. В этих случаях сторонами представляются документы о времени прибытия судна (нотисы), составленные в порту таймшиты и стейтменты оф фэктс, фиксирующие время погрузоразгрузочных работ, справки метеорологических служб о погодных условиях, официальные заявления администрации судна и порта. Учитываются условия самого чартера и существующие международные и национальные торговые обычаи.

Встречаются также споры, связанные с несвоевременным прибытием названного в чартере судна, его непригодностью для перевозки, использованием судовладельцем залогового права на груз. В этих случаях основными доказательствами являются условия подписанного чартера, документы о времени прибытия судна и его техническом состоянии, рапорты и заключения должностных лиц. По чисто техническим спорам возможно назначение экспертизы.

Споры, связанные с несохранностью перевозимых грузов имеют значительные особенности и разрешаются на основании условий выданных коносаментов и внесенных в них сведений о грузе, а также данных актов о приемке груза в порту назначения (тальманские расписки, стейтменты оф фэктс и аналогичные акты). О публикациях решений Морской арбитражной комиссии см. данные в п. 11 настоящего раздела.

10. Страхование

По вопросам страхования действуют Закон о страховании 1990 г., глава 48 о страховании нового ГК, часть 2 1995 г., а для морского страхования - также глава XII Кодекса Торгового мореплавания 1968 г., содержащая нормы о морском страховании. Однако практически основными правовыми принципами являются правила страхования, изданные в соответствии с названными законами страховыми обществами, на которые дается ссылка в заключаемых договорах страхования.

Большинство споров по страхованию связаны с отказом страховщиков выплачивать страховое вознаграждение. Доказательством в этих случаях являются предоставляемый страхователем страховой полис, акт о страховом случае, переписка сторон и их расчеты нанесенного убытка. Такого рода споры разрешаются непосредственно в Морской Арбитражной комиссии (МАК).

11. Судебная практика по морским делам.

В РФ продолжает действовать Кодекс торгового мореплавания СССР от 1968 г. (309 статей). Кодекс воспроизводит основные нормы Брюссельской конвенции о коносаментах 1924 г. и учитывает положения других многосторонних конвенций в области торгового мореплавания (о столкновении и спасании морских судов, ограничении ответственности судовладельца, правила об общей аварии). К Гамбургским правилам 1978 г. РФ пока не присоединилась.

В ст. 14 КТМ определены пределы его действия и применимое право. Для морских договоров всех видов, если иное не установлено соглашением сторон, предусматривается применение закона места заключения договора. В отношении использования доказательств имеется специальное указание в ст. 293 КТМ, согласно которой обстоятельства, могущие быть основанием для ответственности перевозчика, грузовладельцев и пассажиров, в иностранных портах удостоверяются в соответствии с правилами, существующими в данном порту. Таким образом, зарубежные доказательства допустимы.

Специальной юрисдикции для морских споров в РФ не установлено. Большинство споров с участием иностранных юридических лиц разрешаются в Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате РФ, ввиду наличия соответствующей арбитражной оговорки в чартере или коносаменте. Правила производства дел в МАК от 1982 г. допускают использование сторонами всякого рода доказательств, как письменных, так и устных, возможно назначение экспертизы по просьбе сторон и инициативе МАК. Проверка доказательств производится способом, установленным арбитражем. Оценка доказательств осуществляется арбитрами по их внутреннему убеждению и никакие доказательства не имеют для них заранее установленной силы (§ 12 Правил). На практике спорящие стороны обычно ограничиваются представлением письменных доказательств и дают составу арбитража устные пояснения, которые заносятся в протокол заседания. При применении иностранного права МАК в своих решениях нередко ссылается на зарубежную практику и доктрину, цитируя авторитетные научные публикации (Карвер, Тетлей, Скратон), в основном английские.

Практика МАК за последние годы широко опубликована в виде периодических сборников решений МАК, изданных на русском и английском языках1, а также в виде информации о его текущих решениях, публикуемых в журнале "Внешняя торговля", также публикуемого на английском языке. Практика МАК по спорам, связанным с перевозками массовых грузов, изложена в обзоре, представленном на конференции стран Запада и Востока о перевозках массовых и наливных грузов, проходившей в Болгарии в 1981 г. Материалы конференции были опубликованы: East-West Shipping Conference. Balk and Liquid Cargoes. Sofia, Bulgaria, 1981. Lloyd's of London Press Ltd.

П) ОБЖАЛОВАНИЕ И ОПРОТЕСТОВАНИЕ РЕШЕНИЙ СУДА.

I. СУДЫ ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ.

Согласно правилам гражданского процесса России, решения всех судов (кроме решений Верховного суда РФ) могут быть обжалованы и пересмотрены.

а) КАССАЦИЯ

Кассационная жалоба подается сторонами или другими лицами, участвовавшими в рассмотрении дела по первой инстанции. Решения районных (городских) межмуниципальных судов обжалуются в Верховный суд субъекта Российской Федерации (республики, края, области, города федерального значения, автономного края, автономной области). Решения Верховных судов субъектов РФ обжалуются в Верховный суд РФ.

Кассационная жалоба или протест могут быть поданы в течение 10 дней после вынесения судом решения в окончательной форме. В соответствии с действующим законодательством решение должно быть оформлено на следующий день после судебного заседания, на котором оно было вынесено. Однако на практике решения оформляются в течение 10 - 15 дней, что объясняется загруженностью судов, нехваткой судей, медленным проведением судебной реформы в РФ и т.д. Тем не менее это не лишает заинтересованное лицо права на обжалование решения суда. В этом случае указанный выше 10-ти дневный срок начинает течь в день подписания решения в окончательной форме.

Кассационные жалобы и протесты приносятся в суд, чье решение обжалуется, после чего жалоба или протест отсылаются в соответствующий вышестоящий суд.

Кассационная жалоба или протест должны содержать:

1) наименование суда, которому адресуется жалоба или протест,

2) наименование лица, подающего жалобу или протест,

3) указание на решение, которое обжалуется или опротестовывается

4) указание, в чем заключается неправильность решения, и просьбу лица, подающего жалобу или протест

5) перечень прилагаемых к жалобе или протесту

письменных материалов.

Суд, вынесший решение, которое обжалуется, при получении кассационной жалобы или протеста обязан:

1) направить лицам, участвующим в деле, копии жалобы или протеста и приложенных к ним письменных материалов,

2) известить лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы или протеста в кассационном порядке в Верховном суде субъекта РФ. О дне рассмотрения кассационной жалобы или протеста в Верховном суде РФ лиц, участвующих в деле извещает Верховный суд РФ,

3) по истечении срока, установленного для обжалования и опротестования решения, направить дело в кассационную инстанцию.

Суд, рассмотрев дело в кассационном порядке, вправе своим определением:

1) оставить решение без изменения, а жалобу или протест - без удовлетворения,

2) отменить решение полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции,

3) отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу,

4) изменить решение или вынести новое решение, не передавая дело на новое рассмотрение.

б) ПЕРЕСМОТР РЕШЕНИЙ В ПОРЯДКЕ НАДЗОРА

Вступившие в законную силу решения, определения и постановления всех судов РФ могут быть пересмотрены в порядке судебного надзора по протестам Генерального Прокурора РФ, председателя Верховного Суда РФ, заместителя Генерального Прокурора РФ, заместителей председателя Верховного Суда РФ, председателей Верховных Судов субъектов РФ. Перечисленные должностные лица, а также районные и городские прокуроры вправе в пределах их компетенции истребовать из соответствующих судов гражданские дела для разрешения вопроса о наличии оснований для принесения протеста в порядке надзора.

Должностные лица, которым предоставлено право принесения протестов в порядке надзора, могут приостановить исполнение соответствующих решений, определений и постановлений до окончания производства в порядке надзора. При наличии оснований для принесения протеста должностное лицо, имеющее право принесения протеста, составляет протест и направляет протест вместе с делом в соответствующий суд. Должностное лицо, принесшее протест, имеет право отозвать протест до начала рассмотрения дела судом. В ходе рассмотрения дела протест не может быть ни отозван, ни изменен.

При рассмотрении дела в надзорном порядке суд проверяет правильность применения норм материального и процессуального права судами первой и кассационной инстанций по имеющимся в деле материалам в пределах доводов протеста. В интересах законности суд может выйти за пределы протеста.

В рассмотрении дела в порядке протеста принимает участие прокурор, который поддерживает принесенный им или вышестоящим прокурором протест или дает заключение по делу, рассматриваемому по протесту председателя суда или его заместителя.

Суд, рассмотрев дело в порядке надзора, своим определением или постановлением вправе:

1) оставить решение, определение или постановление без изменения, а протест - без удовлетворения,

2) отменить решение, определение или постановление полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в суд первой или кассационной инстанции,

3) отменить решение, определение или постановление полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить заявление без рассмотрения,

4) оставить в силе одно из ранее вынесенных по делу решений, определений или постановлений,

5) отменить либо изменить решение суда первой, кассационной или надзорной инстанций и вынести новое решение, не передавая дела на новое рассмотрение, если допущена ошибка в применении и толковании норм материального права.

Основаниями к отмене решения, определения, постановления суда в надзорном порядке являются:

1) неправильное применение или толкование норм материального права,

2) существенное нарушение норм процессуального права, повлекшее вынесение незаконного решения, определения или постановления суда.

Указания для суда, рассматривающего дело в порядке надзора, изложенные в определении о направлении дела на новое рассмотрение, обязательны для суда, вновь рассматривающего дело.

в) ПЕРЕСМОТР ПО ВНОВЬ ОТКРЫВШИМСЯ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАМ РЕШЕНИЙ, ОПРЕДЕЛЕНИЙ И ПОСТАНОВЛЕНИЙ, ВСТУПИВШИХ В ЗАКОННУЮ СИЛУ.

Основаниями для пересмотра решений, определений и постановлений суда по вновь открывшимся обстоятельствам являются:

1) существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю,

2) установленные вступившим в законную силу приговором суда заведомо ложные показания свидетеля, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо неправильный перевод, подложность документов либо вещественных доказательств, повлекшие за собой постановление незаконного или необоснованного решения,

3) установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные действия сторон, других лиц, участвующих в деле, либо их представителей или преступные деяния судей, совершенные при рассмотрении данного дела,

4) отмена решения, приговора, определения или постановления суда либо постановления другого органа, послужившего основанием к вынесению данного решения, определения или постановления.

Решение, постановление или определение пересматривается судом, вынесшим такое решение, определение или постановление.

Заявление о пересмотре решения, определения, постановления по вновь открывшимся обстоятельствам подается в суд лицами, участвовавшими в деле, или прокурором. Лицами, участвовавшими в деле, такое заявление может быть подано в течение трех месяцев со дня установления обстоятельств, служащих основанием для пересмотра.

Заявление о пересмотре решения, определения или постановления по вновь открывшимся обстоятельствам суд рассматривает в судебном заседании. Неявка в судебное заседание заявителя и лиц, участвовавших в деле не является препятствием к рассмотрению заявления.

Суд, рассмотрев заявление о пересмотре решения, определения, постановления по вновь открывшимся обстоятельствам, своим определением либо удовлетворяет заявление и отменяет решение, определение, постановление, либо отказывает в пересмотре. Такое постановление суда обжалованию не подлежит.

В случае отмены решения, определения, постановления суда, дело рассматривается в общем порядке (см. соответствующие разделы).

II. АРБИТРАЖНЫЕ СУДЫ

Обжалование и пересмотр решений арбитражных судов имеют особенности по сравнению с обжалованием и пересмотром решений судов общей юрисдикции. В соответствии со ст.145 Арбитражного процессуального кодекса РФ лица, участвующие в деле, вправе подать апелляционную жалобу на решение арбитражного суда, не вступившее в законную силу

АПЕЛЛЯЦИЯ.

Апелляционная жалоба подается в апелляционную инстанцию суда, принявшего решение в первой инстанции, в течение одного месяца после принятия арбитражным судом решения.

Апелляционная жалоба должна содержать:

1) наименование арбитражного суда, которому адресуется жалоба,

2) наименование лица, подающего жалобу, и лиц, участвующих в деле,

3) наименование арбитражного суда, принявшего решение, на которое подается жалоба, номер дела и дата принятия решения,

4) предмет спора,

5) требования лица, подающего жалобу,

6) основания, по которым заявитель считает решение неправильным (со ссылкой на законы, иные нормативные акты и материалы дела),

6) перечень прилагаемых к жалобе документов.

Следует иметь в виду, что в апелляционной инстанции не принимаются и не рассматриваются новые требования, которые не были предъявлены при рассмотрении дела в первой инстанции.

Заинтересованное лицо, участвующее в деле, вправе, по получении копии апелляционной жалобы, направить отзыв на нее арбитражному суду. В соответствии со ст.150 Арбитражного процессуального кодекса РФ, отзыв на апелляционную жалобу должен быть отправлен в срок, обеспечивающий поступление отзыва ко дню рассмотрения апелляционной жалобы. На практике апелляционные жалобы рассматриваются примерно через месяц после их подачи. Из этого срока следует исходить и при составлении отзыва на жалобу.

Копии отзыва на апелляционную жалобу должны быть отправлены всем лицам, участвующим в деле.

Отзыв на апелляционную жалобу подписывается лицом, его подающим, или его представителем (с приложением документа, подтверждающим полномочия представителя).

В соответствии с действующим законодательством, апелляционная жалоба рассматривается в месячный срок со дня ее поступления в арбитражный суд. На практике этот срок несколько больше - около полутора месяцев.

Арбитражный суд, рассмотрев дело в апелляционной инстанции, вправе:

1) оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,

2) отменить решение полностью или в части и принять новое решение,

3) изменить решение,

4) отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу

5) оставить иск без рассмотрения полностью ли в части.

КАССАЦИЯ.

Кассационная жалоба подается в течение одного месяца после вступления в законную силу решения или постановления арбитражного суда в федеральный суд округа через арбитражный суд, принявший решение, которое оспаривается. Арбитражный суд, в который подана кассационная жалоба, обязан в пятидневный срок направить жалобу вместе с делом в федеральный арбитражный суд округа, полномочного рассматривать жалобу.

В кассационной жалобе должны быть указаны:

1) наименование арбитражного суда, которому адресуется жалоба,

2) наименование лица, подающего жалобу и лиц, участвующих в деле,

3) наименование арбитражного суда, принявшего решение или постановление, на которое подается жалоба,

4) номер дела и дата принятия решение, постановления,

5) предмет спора,

6) требование лица, подавшего жалобу с указанием на то, в чем заключается нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права,

7) перечень прилагаемых к жалобе документов.

Не допускается ссылка в кассационной жалобе на не доказанность обстоятельств дела или на несоответствие изложенных в решении или постановлении выводов о фактических взаимоотношениях лиц, участвующих а деле, обстоятельствам дела.

Заинтересованное лицо, участвующее в деле, по получении жалобы вправе направить отзыв на нее в срок, обеспечивающий поступление отзыва ко дню рассмотрения жалобы.

Копии отзыва направляются лицам, участвующим в деле. Документы, подтверждающие отправку копий отзыва лицам, участвующим в деле, прикладываются к кассационной жалобе.

Кассационная жалоба должна быть рассмотрена федеральным арбитражным судом округа в течение одного месяца со дня ее поступления в суд.

Рассмотрев кассационную жалобу, суд вправе:

1) отставить решение или постановление суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,

2) отменить решение первой инстанции или постановление апелляционной инстанции полностью или в части и принять новое решение,

3) отменить решение или постановление, которое обжалуется, и направить дело на новое рассмотрение,

4) изменить оспариваемое решение или постановление,

5) отменить решение или постановление полностью или в части и прекратить производство по делу или оставить иск без рассмотрения полностью или в части,

6) оставить в силе одно из ранее принятых решений ли постановлений.

Указания арбитражного суда, рассматривающего дело в кассационной инстанции, изложенные в постановлении, обязательны для суда, вновь рассматривающего дело.

III. МЕЖДУНАРОДНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ АРБИТРАЖ

Решение, принятое международным коммерческим арбитражем, согласно Закону РФ "О международном коммерческом арбитраже" может быть оспорено исключительно путем подачи ходатайства об отмене соответствующего решения.

Ходатайство об отмене решения международного коммерческого арбитража может быть подано в суд заинтересованной стороной в том случае, если:

1) одна из сторон в арбитражном соглашении была в какой-либо мере недееспособна, или это соглашение недействительно по Закону, которому стороны его подчинили, а при отсутствии такого указания - по Закону РФ.

2) она не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве, или по другим причинам не могла представить свои объяснения,

Решение может быть также отменено в случае если:

1) решение вынесено по спору, не предусмотренному арбитражным соглашением или не подпадающему под его условия,

2) содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения.

3) состав суда или арбитражная процедура не соответствовали соглашению сторон, если такое соглашение не противоречит российскому законодательству.

Помимо этого решения отменяются, если суд определит, что:

1) объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по законодательству РФ,

2) арбитражное решение противоречит публичному порядку РФ.

Ходатайство об отмене может быть заявлено только в течение трех месяцев со дня получения стороной, заявляющей ходатайство, арбитражного решения.

Ходатайство об отмене решения должно содержать:

1) наименование суда, в который подается ходатайство,

2) наименование лица, подающего ходатайство,

3) наименование всех лиц, участвующих в деле,

4) указание на те обстоятельства, по которым, по мнению лица, подающего ходатайство, решение должно быть отменено с приложением доказательств, подтверждающих изложенные обстоятельства.

Р) УБЫТКИ

1. Виды возмещения убытков по договору.

В соответствии с п. 1 ст. 15 ГК 1994г. лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Здесь закреплен принцип частного права - полное возмещение убытков. Но закон допускает исключение из этого правила, т.е. возможность установления законом или договором возмещения убытков в ограниченном размере.

Законодательством (п. 2 ст. 15 ГК 1994г.) предусмотрены следующие два вида убытков:

реальный ущерб, под которым понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права,

упущенная выгода - неполученные доходы, которые названное лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

В некоторых нормативных актах (правила перевозок, страхования) упоминаются косвенные убытки (remote damages), не подлежащие возмещению. Доктрина также придерживается мнения, что такие убытки не должны возмещаться ввиду отсутствия необходимой причинной связи.

Моральные убытки в РФ возмещаются в виде исключения в случаях, специально предусмотренных законом (ст. 151 ГК). В частности, возмещение морального вреда допускается при нарушении прав потребителя и возложении ответственности на производителя (п. 3 настоящего раздела).

Норма приведенной выше ст. 15 ГК является универсальной и распространяется на все институты гражданского права. В то же время, гражданское законодательство содержит специальные нормы, регулирующие возмещение убытков в связи с нарушением обязательств и отдельных их групп (см. п. 5 настоящего раздела).

Положения ст. 395 ГК 1994г. специально регулируют вопросы, связанные с ответственностью за неисполнение денежного обязательства. Пунктом 1 данной статьи предусмотрено, что за пользование чужими средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Но если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают причитающуюся ему сумму указанных процентов, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

2. Особые случаи, касающиеся упущенной выгоды.

Законодательство рассматривает упущенную выгоду в качестве одного из видов убытков и определяет ее как неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. В ряде решений международного коммерческого арбитража в качестве такой обычной прибыли принимались 10% от цены товара.

Помимо приведенной формулировки законодательство содержит ряд норм, касающихся порядка расчета упущенной выгоды:

если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо право которого нарушено, вправе требовать возмещения упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы (п. 2 ст. 15 ГК);

при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные приготовления (п. 4 ст. 393 ГК). В качестве таких приготовлений могут рассматриваться наличие у кредитора договоров на перепродажу товаров, оказавшихся дефектными, ведение работ по подготовке нового оборудования для их последующей переработки, которая оказывается невозможной, и др. подобные доказательства. 4

3. Возмещение вреда в отношении деликта, ответственности производителя и других вне договорных оснований.

Общие основания ответственности за причинение вреда установлены ст.1064 ГК 1995г. К ним относятся:

а) наступление вреда; б) противоправное поведение лица, причинившего вред; в) причинная связь между противоправным поведением и наступившим вредом; г) вина причинителя вреда.

При деликте обязательства возмещается вред, вызванный гибелью или повреждением имущества, и вред, причиненный личности потерпевшего. Однако под последним также понимается прежде всего вред имущественного характера, т.е. возмещаемый в деньгах (утрата заработка вследствие повреждения здоровья; отсутствие возможности получать средства к существованию, которые предоставляло лицо, умершее из-за причиненного ему телесного повреждения; расходы, связанные с лечением граждан, пострадавших от преступных действий, и т.п.).

В соответствии со ст.1082 ГК РФ 1995г., суд, арбитражный суд или третейский суд в соответствии с обстоятельствами дела обязывает лицо, ответственное за вред, возместить его в натуре (предоставить вещь того же рода и качества, исправить поврежденную вещь и т.п.) или возместить причиненные убытки. При этом в отношении определения причиненных убытков применяются приведенные выше общие положения (прежде всего, ст. 15 ГК).

Специально регулируется ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности. Ст. 1079 ГК 1995г. предусматривает, что юридические лица и граждане, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих (транспортные организации, промышленные предприятия, стройки, владельцы автотранспортных средств и т.п.) обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если не докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего. Таким образом, владелец источника повышенной опасности обязан возместить вред независимо от наличия вины.

Правоприменительной практикой к источникам повышенной опасности отнесены также дикие животные, находящиеся во владении человека; горючие, взрывчатые и радиоактивные вещества и др.

Правила об ответственности владельца источника повышенной опасности независимо от вины имеют исключение. Вред, причиненный взаимодействием источников повышенной опасности, возмещается их владельцами с учетом вины каждого владельца (п. 3 ст. 1079 ГК 1995г.).

В соответствии со ст. 1095 ГК 1995г. подлежит возмещению вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина вследствие наличия конструктивных, рецептурных и иных недостатков товара, услуг или результатов выполненных работ. Такой вред подлежит возмещению продавцом или производителем товара (работ) независимо от того, состоял ли потерпевший с ним в договорных отношениях.

Продавец или производитель товара (работ) освобождается от ответственности, если докажет, что вред возник вследствие нарушения потерпевшим правил пользования или хранения.

Вред подлежит возмещению, если он причинен в течение установленных в соответствии с законодательством сроков службы, а при отсутствии таковых - в течение десяти лет со дня производства товара (работ). Более подробно такая ответственность продавца (изготовителя) товара определяется Законом РФ 1992 г. "О защите прав потребителей" (в ред. 1995г.).

На основании ст. 16 ГК 1994г. убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в том числе издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежат возмещению Российской Федерацией, соответствующим субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием.

4. Стандарты бремени доказывания при возмещении.

Часть 1 ст. 50 ГПК закрепляет общее правило распределения обязанностей по доказыванию между субъектами. Истец обязан доказать факты основания своего иска, ответчик - факты, на которые он ссылается как на основание возражений против иска. При этом суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой из сторон они подлежат доказыванию, ставит их на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались.

Аналогичным образом частью 1 ст. 53 АПК установлено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В исключение из этого порядка при рассмотрении споров о признании недействительными актов государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия указанных актов, возлагается на орган, принявший акт.

При предъявлении требования о возмещении убытков, причиненных вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, истец должен будет доказать следующие обстоятельства: а) факт нарушения обязательства, б) наличие причинной связи между допущенным нарушением и возникшими убытками, в) размер понесенных убытков.

В отношении размера понесенных убытков в предпринимательских отношениях доказательствами могут являться акты приемки поставленного товара (оказанных услуг), свидетельствующие о характере нарушения обязательства, акты экспертизы об оценке допущенных неисправностей, калькуляции на выполнение ремонта, документы о расходах по хранению и т.д. _

Доказывать вину нарушителя обязательства не требуется, ибо она предполагается (п. 1 ст. 401 ГК 1994г.), а в некоторых случаях обязанность возместить убытки вообще возникает независимо от вины нарушителя обязательства, в частности при нарушении обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 401 ГК 1994г.). Соответственно, лицо нарушившее обязательства (ответчик) для освобождения от ответственности должно будет доказать отсутствие вины (в первом случае), либо наличие обстоятельств непреодолимой силы (во втором случае).

Однако, действующие в РФ транспортные кодексы и Уставы предусматривают отдельные случаи, в которых при не сохранности грузов бремя доказывания вины перевозчика возлагается на заявителя требования, например при сопровождении груза проводником грузовладельца или полной исправности упаковки груза и пломб грузоотправителя.

5. Ограничения государственной политики в отношении возмещения ущерба (например, штрафные убытки).

Российскому законодательству не известно понятие штрафных убытков. Один из важнейших принципов частного права, воспринятый ГК - полное возмещение убытков. Однако, законодательство знает случаи, когда убытки либо возмещаются в ограниченном размере, либо суммы возмещения, наоборот, превышают размер понесенных убытков.

Законом или договором за нарушение обязательств могут быть одновременно предусмотрены возмещение убытков и неустойка. При этом, по общему правилу (п. 1 ст. 394 ГК 1994г.), убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Такая неустойка именуется зачетной и позволяет полностью возмещать понесенные вследствие нарушения обязательства убытки.

Но могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков. При этом размер полученной кредитором неустойки может оказаться менее понесенных им убытков. Такая неустойка именуется исключительной и предусматривается действующим законодательством во многих случаях, в частности, при перевозке грузов и багажа.

В соответствии с п. 1 ст. 394 ГК наряду с зачетной и исключительной может применяться так называемая штрафная (кумулятивная) неустойка. При ее применении убытки взыскиваются в полной сумме сверх неустойки. Штрафная неустойка применяется редко.

Кроме того, ст. 400 ГК 1994г. предусмотрено, что по отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, законом может быть ограничено право на полное возмещение убытков (ограниченная ответственность).

Такая ограниченная ответственность применяется в следующих основных случаях (помимо описанной выше исключительной неустойки):

ответственность перевозчика и хранителя ограничивается стоимостью предмета договора;

ответственность предприятий связи в ряде случаев ограничивается стоимостью их услуг;

иногда возмещаемые убытки ограничиваются только реальным ущербом с исключением упущенной выгоды (п. 2 ст. 78 ГК 1994г.);

в ряде случаев вводится определенный суммовой предел ответственности (например, при международных перевозках грузов).

Пунктом 2 ст. 400 ГК 1994г. в интересах защиты более слабых участников договоров предусмотрено, что соглашение об ограничении ответственности должника по договору присоединения или иному договору, в котором кредитором является гражданин, выступающий в качестве потребителя, ничтожно, если размер ответственности для данного вида обязательств или за данное нарушение определен законом и если соглашение заключено до наступления обстоятельств, влекущих ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

5. Конверсия валюты.

В соответствии со статьей 75 Конституции РФ денежной единицей в РФ является рубль. Соответственно, российским валютным законодательством установлено, что расчеты на территории России осуществляются в рублях. Особые правила установлены для внешнеэкономических операций российских резидентов.

В русле названного принципа находится и положения ст. 140 и п. 3 ст. 317 ГК 1994г. , в соответствии с которыми использование иностранной валюты в качестве платежного средства допускается лишь в случаях, в порядке и на условиях, определенных законом или в установленном им порядке.

Гражданским законодательством данный вопрос решен только применительно к одной ситуации. Согласно п. 2 ст. 317 ГК 1994г. в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, "специальных правах заимствования" и других). В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.

Доктрина и судебная практика исходят из необходимости применения при конверсии курса рубля к иностранным валютам, котируемого Центральным банком РФ, в том числе и при наличии ранее установленных пределов ответственности в рублях.

В этом отношении важное значение имеет решение Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате РФ в Москве, которая пришла к выводу, что при определении предела ответственности морского перевозчика за груз, который определен Кодексом торгового мореплавания 1968 г. в сумме 250 руб. за место (ст. 165), надлежит учитывать фактическое валютное содержание этой суммы, основанное на лимите Брюссельской Конвенции о коносаментах 1924 г., и конвертировать это валютное содержание в рубли по его современному курсу, объявляемому Центральным банком РФ.

В настоящее время (с 3 июля 1992 г.) Центральный банк РФ устанавливает курс на основе результатов операций по покупке (продаже) иностранной валюты на Московской межбанковской валютной бирже. Валютный фиксинг Банка России осуществляется два раза в неделю - по вторникам и четвергам.

В целях сохранения стабильности на валютном рынке Правительство РФ и Центральный банк РФ устанавливают границы изменений обменного курса рубля на определенный период времени (т.е., устанавливается так называемый "валютный коридор"). Так, на первое полугодие 1996 года границы изменений обменного курса установлены на уровне от 4550 до 5150 рублей за доллар США.

С) ПРИЗНАНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ РЕШЕНИЙ ИНОСТРАННЫХ СУДОВ ПО ГРАЖДАНСКИМ И ТОРГОВЫМ СПОРАМ

1. Общей нормой об исполнении иностранных судебных решений в РФ является ст. 437 ГПК, в соответствии с которой порядок исполнения в РФ решений иностранных судов и арбитражей определяется соответствующими международными договорами РФ. Решение иностранного суда или арбитража может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет с момента вступления решения в законную силу.

Вопросы признания и исполнения иностранных судебных решений также регулируются Указом Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1985 г. "О признании и исполнении в СССР судебных решений иностранных судов и арбитражей", который устанавливает, что решения иностранных судов признаются и исполняются в РФ, если это предусмотрено международными договорами. Решения иностранных судов, которые не подлежат принудительному исполнению, признаются в РФ, если это предусмотрено международными договорами или российским законодательством. Указ касается, главным образом, процедурных вопросов признания и исполнения решений иностранных судов.

Признание в РФ иностранного судебного решения означает, что данное судебное решение признается обладающим такой же юридической силой, какую имеют решения российских судов. В соответствии с российским законодательством судебное решение, вступившее в законную силу, обязательно для всех государственных и иных учреждений и организаций, иных юридических лиц и граждан и подлежит исполнению на всей территории Российской Федерации. Другое важное юридическое последствие вступившего в законную силу судебного решения - это его исключительность. Это означает, что стороны не вправе обращаться повторно в российский суд с теми же требованиями, а также то, что юридические факты, установленные данным судебным решением не могут проверяться в другом процессе.

Что касается признания иностранных судебных решений на основании положений российского законодательства, то практически единственной подобной нормой является статья Семейного кодекса РФ 1995г. РФ, предусматривающая признание вынесенных вне РФ решений о заключении и расторжении брака (ст.158).

2. Признание и исполнение иностранных судебных решений предусмотрено двусторонними договорами о правовой помощи, заключенными СССР и сохраняющими силу для России как правопреемницей СССР договорами о правовой помощи, заключенными самой РФ, рядом многосторонних международных соглашений, участницей которых является Россия, (их перечень см. в Приложении I.). В соответствии с указанными международными договорами в РФ признаются и исполняются решения иностранных судов по гражданским и семейным делам. Договоры о правовой помощи предусматривают возможность исполнения вступивших в законную силу решений судов иностранных государств о возмещении ущерба, причиненного преступлением, а также приговоров по уголовным делам в части, касающейся возмещения такого ущерба (российское законодательство предусматривает возможность взыскания ущерба, причиненного преступлением, как в уголовном процессе, так и путем предъявления гражданского иска).

Российское законодательство не содержит понятия "торговые споры", что имеет место в законодательстве ряда стран, а встречающееся в международных договорах и национальном российском законодательстве понятие "гражданский спор" необходимо понимать в широком смысле, куда включаются также споры, возникающие из коммерческой (торговой) деятельности.

Действующее российское законодательство и международные договоры, участницей которых является РФ, под решениями иностранных судов понимает решение всяких судебных органов того или иного государства, в том числе специализированных судов, то есть рассматривающих лишь определенную категорию дел (например, торговые суды и т.п.).

Двусторонние договоры о правовой помощи, предусматривающие обычно взаимное признание и исполнение судебных решений, Россия имеет со следующими странами: Азербайджан, Латвия, Литва, Эстония, Алжир, Албания, Болгария, Венгрия, Вьетнам, Греция, Ирак, Италия, Йемен, Кипр, Китай, Кыргыстан, КНДР, Куба, Монголия, Молдавия, Польша, Румыния, Тунис, Финляндия. Были также заключены договоры с Чехословакией (фактически в настоящее время положения данного договора применяются между Российской Федерацией и Словакией и Чехией) и Югославией (см. Приложение I.)..

Данные договоры в принципе однотипны и в большинстве из них по вопросу признания и исполнения судебных решений содержатся лишь процедурные правила.

Двусторонние соглашения РФ со странами Восточной Европы, Балтии и Востока содержат специальный раздел о признании и исполнении иностранных судебных решений по гражданским, трудовым и семейным делам и определяют основные правила осуществления соответствующих процедур и основные необходимые для этого документы. Сам порядок исполнения решений определяется в соответствии с правом страны, на территории которой решение приводится в исполнение.

В этих соглашениях назван также перечень оснований, при наличии которых в признании и исполнении решения может быть отказано. Эти основания следующие:

1) если решение по законам договаривающейся стороны, на территории которой оно вынесено, не вступило в законную силу или не подлежит исполнению, за исключением случаев, когда решение подлежит исполнению до вступления в законную силу;

2) если по законодательству хотя бы одной из договаривающихся сторон истек срок давности принудительного исполнения;

3) если ответчик не принял участия в процессе вследствие того, что ему или его уполномоченному не было своевременно и в надлежащей форме вручено извещение о вызове в суд;

4) если между теми же сторонами, о том же предмете и по тому же основанию учреждением договаривающейся стороны, на территории которой решение должно быть признано и исполнено, было уже ранее вынесено вступившее в законную силу решение или если учреждением этой договаривающейся стороны было ранее возбуждено производство по данному делу;

5) если согласно договору о правовой помощи, а в случаях, не предусмотренных указанным договором, согласно законодательству договаривающейся стороны, на территории которой решение должно быть признано и исполнено, дело относится к исключительной компетенции учреждений этой договаривающейся стороны.

Двусторонние соглашения РФ о правовой помощи со странами Запада решают вопрос о признании и исполнении иностранных судебных решений по разному и менее полно. Так в Соглашении РФ с Грецией от 1981 г. содержатся положения, в основном совпадающие с приведенными выше правилами. Соглашения РФ с Финляндией и Италией положений о признании и исполнении иностранных судебных решений не содержат.

Кроме того, Россия подписала и ратифицировала Соглашение стран СНГ от 20 марта 1992 г. "О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности" (для России вступило в силу с 8 апреля 1993 г.). Помимо России, Соглашение было ратифицировано и вступило в силу в Армении, Белоруссии, Казахстане, Кыргыстане, Туркменистане, Таджикистане, Узбекистане, Азербайджане и Украине.

Это Соглашение предусматривает взаимное признание и исполнение вступивших в силу решений, вынесенных судами одной из стран - участниц конвенции, на территориях других стран - участниц по спорам между хозяйствующими субъектами, а также между хозяйствующими субъектами и государственными и иными органами. Конвенция содержит исчерпывающий перечень случаев, когда может быть отказано в приведении в исполнение решения:

уже имеется решение суда запрашиваемого государства по делу между теми же сторонами, о том же предмете и по тому же основанию;

уже имеется решение суда третьего государства-участника Соглашения по делу между теми же сторонами, о том же предмете и по тому же основанию;

спор в соответствии с Соглашением разрешен некомпетентным судом (например, в соответствии с Соглашением иски о праве собственности на недвижимое имущество рассматриваются исключительно судом государства, на территории которого находится имущество);

другая сторона не была извещена о процессе;

истек трехгодичный срок давности предъявления решения к принудительному исполнению.

Страны СНГ подписали также Конвенцию от 22 января 1993 г. "О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам", которая вступила в силу 19 мая 1994 г., а для Российской Федерации - с 10 декабря 1994 г. В соответствии со ст. 85 указанной Конвенции, ее действие распространяется и на правоотношения, возникшие до ее вступления в силу. Данная Конвенция предусматривает признание на территории одной из стран-участниц Конвенции судебных и иных решений, вынесенных на территории других стран-участниц Конвенции. В соответствии с Конвенцией признаются и исполняются решения судов по гражданским и семейным делам, включая утвержденные судом мировые соглашения по таким делам, а также решения судов по уголовным делам о возмещении ущерба. Вступившие в законную силу решения судов, не требующие по своему характеру исполнения, признаются в странах-участницах без специального производства в следующих случаях (ст.52):

учреждение юстиции запрашиваемой страны не вынесло ранее по этому делу решения, вступившего в законную силу;

дело согласно Конвенции, а в случаях не предусмотренных ее, согласно законодательству страны, на территории которого решение должно быть признано, не относится к исключительной компетенции учреждений юстиции данной страны.

По состоянию на 1 мая 1995 г. участниками Конвенции являются следующие государства: Республика Армения, Республика Беларусь, Республика Казахстан, Российская Федерация, Украина, Республика Узбекистан, Республика Таджикистан, Туркменистан.

Ряд международных конвенций, участницей которых является Россия, предусматривают возможность исполнения судебных решений по отдельным категориям дел.

Так, в соответствии с Гаагской конвенции от 1 марта 1954 г. по вопросам гражданского процесса признаются и исполняются решения иностранных судов об уплате судебных издержек и расходов, при условии, что они вынесены против лиц, являющихся гражданами (юридическими лицами) одной из стран-участниц конвенции (в том числе страны суда). Решения приводятся в исполнение бесплатно по просьбам, передаваемым в дипломатическом порядке.

Международной конвенцией о гражданской ответственности за ущерб от загрязнения нефтью от 29 ноября 1969 г. предусматривается признание и исполнение решений судов по искам о возмещении ущерба от загрязнения нефтью.

Римской конвенцией 1952 г. об ущербе, причиненном иностранными воздушными судами третьим лицам на поверхности, предусмотрено исполнение решений о возмещении указанного ущерба.

Признание и исполнение иностранных судебных решений по спорам, вытекающим из международных перевозок, предусматривается рядом многосторонних и двусторонних соглашений в области перевозок грузов и пассажиров. В частности, Женевская конвенция 1956 г. о договоре международной дорожной перевозке грузов (Россия является ее участницей) предусматривает, что судебные решения по спорам, связанным с автомобильными перевозками, осуществляемыми в соответствии с конвенцией, подлежащие исполнению в одной из стран-участниц Конвенции. Правила об исполнении иностранных судебных решений содержат некоторые двусторонние соглашения РФ о торговом судоходстве.

3. Порядок признания и исполнения решений судов тех стран, с которыми Россия имеет соответствующие договоры о правовой помощи, определяется в соответствии с указанными договорами. Если же в указанных договорах порядок не определен, применяются положения Указа Президиума Верховного Совета СССР "О признании и исполнении в СССР судебных решений иностранных судов и арбитражей". Положения данного Указа также применяются когда международных договор по вопросу порядка исполнения иностранных судебных решений отсылает к национальному российскому законодательству.

В соответствии с установленным названным Указом порядком лицо, добивающееся признания и принудительного исполнения иностранного судебного решения (взыскатель), должно обратиться с ходатайством в компетентный российских суд общей юрисдикции* по месту жительства (в случае с юридическими лицами - по месту нахождения юридического лица) должника, а если должник не имеет места жительства (нахождения) в РФ либо место жительства (нахождения) должника неизвестно, - по месту нахождения его имущества. Взыскатель обращается в российский суд в порядке установленном соответствующими международными договорами РФ. В большинстве договоров о правовой помощи установлено, что такое ходатайство взыскатель подает в суд своей страны, принявший решение по делу в первой инстанции, которое затем в установленном порядке препровождается в компетентный российский суд. Договоры о правовой помощи предусматривают сношение судебных органов разных стран между собой через министерства юстиции или министерства иностранных дел.

В соответствии с требованиями Указа "О признании и исполнении в СССР судебных решений иностранных судов и арбитражей" ходатайство о разрешении принудительного исполнения решения иностранного суда должно содержать:

1) наименование взыскателя, а также его представителя, если ходатайство подается представителем, указание их постоянного или временного места жительства, а если взыскателем является юридическое лицо, - его места нахождения;

2) наименование должника и указание его постоянного или временного места жительства, а если должником является юридическое лицо, - его места нахождения;

3) просьбу взыскателя о разрешении принудительного исполнения; в том случае, если решение уже ранее исполнялось, - в какой части или с какого времени требуется исполнение решения.

К ходатайству прилагаются документы, предусмотренные международным договором, а если это не предусмотрено договором, - следующие документы:

засвидетельствованная копия решения иностранного суда, о разрешении принудительного исполнения которого возбуждено ходатайство;

официальный документ о том, что решение вступило в законную силу, если это не видно из текста самого решения;

документ, из которого следует, что сторона, против которой вынесено решение и которая не приняла участия в процессе, была своевременно и в надлежащей форме извещена о рассмотрении дела;

заверенный перевод указанных документов на русский язык.

Что касается порядка оформления документов, то российское законодательство не устанавливает каких-либо обязательных требований к форме ходатайства о принудительном исполнении судебного решения. В отношении остальных документов, договоры о правовой помощи устанавливают, что документы, составленные на территории одного государства, могут быть использованы на территории другого без специального их удостоверения - легализации, необходимо лишь приложить заверенный перевод этих документов на русский язык.

Рассмотрение ходатайства о разрешении принудительного исполнения решения иностранного суда производится в открытом судебном заседании с извещением должника о времени и месте рассмотрения ходатайства. Неявка без уважительной причины должника, относительно которого суду известно, что повестка ему была вручена, не является препятствием к рассмотрению ходатайства. Если должник обратился в суд с просьбой о переносе времени рассмотрения ходатайства и эта просьба признана судом уважительной, суд переносит время рассмотрения и извещает должника о новом времени рассмотрения ходатайства.

Выслушав объяснения должника и рассмотрев представленные документы, суд выносит определение об исполнении решения иностранного суда или об отказе в этом. Копии данного определения направляются судом взыскателю или его представителю и должнику в трехдневный срок со дня вынесения определения.

Решение иностранного суда подлежит признанию и исполнению без пересмотра его по существу. Если должник возражает против взыскания, ссылаясь на неправильность решения по существу, ему предлагается ставить вопрос о пересмотре дела перед иностранным судом, вынесшим решение. Российский суд ограничивается лишь проверкой того, все ли соблюдены условия для признания и исполнения, предусмотренные международным договором. Если же международный договор не содержит таких условий, то применяются положения Указа "О признании и исполнении в СССР судебных решений иностранных судов и арбитражей".

В соответствии с п.5 Указа отказ в разрешении принудительного исполнения решения иностранного суда допускается в следующих случаях:

1) решение по законодательству государства, на территории которого оно вынесено, не вступило в законную силу;

2) сторона, против которой вынесено решение, было лишена возможности принять участие в процессе вследствие того, что ей не было своевременно и надлежащим образом вручено извещение о рассмотрении дела;

3) рассмотрение дела относится к исключительной компетенции российского суда или иного органа;

4) имеется вступившее в законную силу решение российского суда, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям до возбуждения дела в иностранном суде;

5) истек трехлетний срок давности предъявления решения к принудительному исполнению;

6) исполнение решения противоречило бы суверенитету РФ, или угрожало бы безопасности РФ, либо противоречило бы основным принципам российского законодательства.

Определение об исполнении решения иностранного суда или об отказе в этом может быть обжаловано в установленном российским законодательством порядке. На подобные определения суда в вышестоящий суд может быть подана частная жалоба. Обжалование не приостанавливает исполнения определения. Решение вышестоящей инстанции, вынесенное по принесенной жалобе является окончательным (не подлежит обжалованию) и вступает в законную силу немедленно.

На основании вступившего в законную силу решения иностранного суда и судебного определения об исполнении этого решения выдается специальный документ - исполнительный лист, который направляется в народный суд по месту исполнения судебного решения.

Действия по принудительному исполнению решения производятся судебным исполнителем на основании российского законодательства (раздел V ГПК РСФСР). Судебный исполнитель, приступая к исполнению решения, посылает должнику предложение о добровольном исполнении решения в срок до пяти дней. В необходимых случаях одновременно с вручением предложения судебный исполнитель может наложить арест на имущество должника. Принудительное исполнение решения суда производится по истечении указанного пятидневного срока, предоставляемого должнику для добровольного исполнения решения.

Если у должника отсутствует имущество или доходы, на которые может быть обращено взыскание, исполнительные документы возвращаются взыскателю. Возвращение исполнительного документа взыскателю не является препятствием для нового предъявления этого документа к исполнению в пределах установленного законом срока (исполнительный лист может быть предъявлено к принудительному исполнению в пределах установленного срока. Если хотя бы одной из сторон является гражданин - то в течение 3 лет, а по всем остальным делам - 1 год).

Сложнее обстоит дело в случае, если отсутствует международный договор, предусматривающий признание и исполнение в Российской Федерации решений судебных органов того или иного иностранного государства. В подобных случаях возможны два варианта:

1) Взыскатель пытается решить вопрос о признании и исполнении судебного решения, обратившись в министерство иностранных дел своей страны, которое, в свою очередь, обращается в МИД РФ. МИД РФ через Министерство юстиции РФ направляет ходатайство в компетентный суд РФ, который после изучения материалов дела принимает решение. Судебная практика подобного рода дел практически отсутствует.

2) Взыскатель обращается с иском к своему должнику в российский суд (арбитражный суд). Действующее российское законодательство предоставляет иностранным физическим и юридическим лицам право беспрепятственно обращаться в российские суды за защитой своих прав и не содержит каких-либо ограничений или условий, выполнение которых необходимо для обращения в российский суд. Иностранец, являясь стороной в процессе, пользуется всеми правами наравне с российскими гражданами и юридическими лицами. Здесь речь идет уже собственно не о признании иностранного судебного решения, а о самостоятельном гражданском процессе.

4. Практические проблемы, которые возникают при исполнении иностранных судебных решений в Российской Федерации, обусловлены различиями в соглашениях РФ Это делает процедуру признания и исполнение иностранных судебных решений сложной. В большинстве договоров эта процедура достаточно полно не урегулирована, что не способствует установлению единообразия судебной практики по данным делам.

Имеющаяся судебная практика, главным образом, касается семейных и наследственных дел, а практика признания и исполнения судебных решений по коммерческим (торговым) спорам незначительна. Что касается практики признания и исполнения решений судебных органов тех стран, с которыми Россия не имеет соответствующих международных договоров, то она практически отсутствует (за исключением наследственных дел, где она также единична).

Т) УРЕГУЛИРОВАНИЕ СПОРОВ

Одним из принципов российского гражданского законодательства (включая гражданско-процессуальное право) является принцип диспозитивности, в соответствии с которыми лица свободно распоряжаются своими материальными и процессуальными правами. Исходя из этого, при возникновении гражданско-правового спора стороны вправе урегулировать между собой возникший спор как мирным путем, без обращения в суд, так и путем обращения в судебные органы.

1. Досудебное урегулирование споров.

В РФ действовавшее ранее право предписывало в отношениях юридических лиц обязательное предварительное заявление контрагенту претензии (рекламации) в случае возникновения спора с целью досудебного его урегулирования. После 1 июля 1995 года сфера применения обязательной претензионной процедуры существенно ограничена, и она сохранена только для требований к органам транспорта и органам связи (ст.5 Закона о введении в действие АПК 1995 г.).

Однако привычка к предварительному заявлению претензии у российских предпринимателей и граждан сохранилась, и на практике при возникновении требований к контрагенту обычно заявляется письменная претензия с обоснованием требования. Во многих случаях это оказывается целесообразным, так как позволяет урегулировать возникший спор без обращения в компетентный суд и избежать судебных расходов.

Необходимость заявления претензий предусматривается также рядом многосторонних и двусторонних международных соглашений, в которых участвует РФ, в частности, Варшавской конвенцией о воздушных перевозках 1929 г., измененной в Гааге в 1955 г.

Если заявленная претензия была другой стороной признана, однако в дальнейшем исполнение по признанной претензии не производится, законодательство по некоторым признанным претензиям предоставляет кредитору возможность осуществить принудительное исполнение в упрощенном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса. Такой порядок исполнения установлен для претензий по перевозке грузов, признанных транспортными организациями, а также для случаев диспаши, которая не была оспорена в суде.

2. Урегулирование споров на стадии судебного разбирательства.

В отношении урегулирования споров, которые стали предметом судебного разбирательства, гражданское процессуальное законодательство допускает следующие средства урегулирования споров (без вынесения судебного решения по существу спора): а) заключение сторонами мирового соглашения; б) отказ истца от иска; в) признание ответчиком иска.

а) Мировое соглашение по своей юридической природе является гражданско-правовой сделкой, направленной на прекращение возникшего между сторонами спора.

В соответствии со статьей 34 ГПК спор, по которому возбуждено гражданское дело, стороны могут окончить мировым соглашением. Мировое соглашение может быть заключено в любой инстанции и на любой стадии процесса, в том числе и на стадии исполнения судебного решения (то есть уже после вынесения решения судом по существу дела).

Судебное мировое соглашение должно быть утверждено судом. Однако стороны ограничены законом при определении конкретных условий заключаемого ими мирового соглашения. В силу требования закона суд не утверждает мирового соглашения сторон, если его условия противоречат закону или нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц (ч.2 ст.34 ГПК). Так, например, стороны не вправе заключать мировое соглашение, если его условия нарушают трудовые права граждан.

Судебное мировое соглашение может быть составлено в виде самостоятельного документа, приобщаемого судом к делу, либо оно может быть зафиксировано путем внесения в протокол судебного заседания, который в данной случае подписывается обеими сторонами. Мировое соглашение сторон, заключаемое в кассационной инстанции, должно быть составлено в форме отдельного письменного документа (в связи с тем, что на данной стадии протокол судебного заседания не ведется).

Об утверждении мирового соглашения сторон суд выносит определение, в котором указываются условия утверждаемого мирового соглашения. Процессуальным последствием утверждения судом мирового соглашения является прекращение производства по делу, что, в свою очередь, лишает стороны права на вторичное обращение в суд по тому же спору (то есть по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям). В случае не утверждения мирового соглашения сторон суд выносит об этом мотивированное определение.

Если мировое соглашение не будет исполнено сторонами добровольно, оно может быть исполнено принудительно в соответствии с нормами гражданского процессуального законодательства, регулирующего исполнительное производство (п.4 ст.338 ГПК).

В арбитражных судах согласно действующему АПК мировое соглашение могут заключить между собой стороны арбитражного процесса (истец и ответчик), а также третьи лица, заявляющие самостоятельные требования на предмет спора.

Мировое соглашение может быть заключено в любой инстанции, а также на любой стадии рассмотрения дела. Мировое соглашение должно быть оформлено сторонами письменно. В соответствии со статьей 135 АПК определение арбитражного суда об утверждении мирового соглашения подлежит немедленному исполнению. По действующему АПК такое определение может быть обжаловано в суд апелляционной инстанции в месячный срок.

По общему смыслу гражданского законодательства стороны вправе заключить мировое соглашение и вне суда (то есть без предъявления его суду для утверждения) и подобная сделка будет иметь юридическую силу. Правда в этом случае, такое мировое соглашение не будет подлежать принудительному исполнению по правилам исполнительного производства, как это предусмотрено для судебных мировых соглашений.

Стороны вправе при заключении мирового соглашения выбирать любую схему урегулирования своего спора, поскольку она не будет противоречить законодательству и не нарушать права третьих лиц. Мировое соглашение по своей юридической сути может являться сделкой, направленной не только на прекращение судебного спора, но и на прекращение существующих между сторонами материально-правовых обязательств. В этом случае стороны должны исходить из норм гражданского законодательства о прекращении обязательств (глава 26 ГК РФ 1994г.).

б) В соответствии со статьей 34 ГПК истец вправе отказаться от своего иска. Отказ истца от иска представляет собой действие истца, направленное на отказ от судебной защиты своих требований и прекращение судебного процесса. Заявление истца об отказе от иска может быть выражено устно, в этом случае оно заносится в протокол судебного заседания и подписывается истцом. Если отказ от иска выражен в адресованном суду письменном заявлении, указанный документ приобщается к делу, о чем указывается в протоколе судебного заседания.

В том случае, когда одновременно заявлены несколько исковых требований (соединение исковых требований), возможен отказ от одного или нескольких из них (частичный отказ от иска).

Об отказе истца от иска суд выносит определение, которым одновременно прекращает производство по делу. В этом случае истец лишается права на повторное предъявление иска.

В отличие от судов общей юрисдикции, при рассмотрении дел в арбитражном суде закон предписывает, что отказ истца от своего иска должен быть принять арбитражным судом (арбитражный суд в силу ст. 37 АПК не принимает отказ от иска, если это противоречит законодательству или нарушает права и законные интересы других лиц. В этом случае суд рассматривает спор по существу и выносит решение). В случае принятия арбитражным судом отказа истца от иска, суд выносит определение о прекращении производства по делу.

в) Аналогично регулируется процедура признания ответчиком иска. Ответчик может признать иск полностью или в части (частичное признание иска). Суд общей юрисдикции арбитражный суд должны проверить правомерность признания иска. Суд не утверждает принятие ответчиком иска, если это противоречит законодательству или нарушает права и законные интересы других лиц.

В случае принятия признания ответчиком иска суд выносит соответствующее определение и прекращает производства по делу, что также лишает стороны права на повторное обращение в суд по тому же спору. Определение о прекращении производства по делу в случае признания ответчиком иска может быть обжаловано на общем основании.

3. Урегулирование споров, переданных в международный коммерческий арбитраж.

Закон РФ о коммерческом арбитраже допускает следующие средства урегулирования споров, переданных в международный коммерческий арбитраж: а) мировое соглашение; б) отказ истца от своего требования; в) стороны договариваются о прекращении разбирательства.

Спор, переданный на рассмотрение международного коммерческого арбитража может быть урегулирован сторонами путем заключения мирового соглашения. В этом случае арбитраж прекращает разбирательство и по просьбе сторон и при отсутствии возражений в его стороны фиксирует достигнутое сторонами соглашение (урегулирование) в виде арбитражного решения на согласованных условиях. Арбитражное решение на согласованных условиях должно содержать указание на то, что оно является арбитражным решением. Такое арбитражное решение имеет ту же силу и подлежит исполнению так же, как и любое другое арбитражное решение, вынесенное по существу спора (ст.30 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже).

Арбитражное разбирательство подлежит прекращению без вынесения арбитражного решения по существу спора также в следующих случаях:

- истец отказывается от своего требования, если только ответчик не выдвинет возражений против прекращения разбирательства и третейский суд не признает законный интерес ответчика в окончательном урегулировании спора;

- стороны договариваются о прекращении разбирательства (то есть без заключения мирового соглашения, которое фиксируется третейским судом).

В указанных случаях арбитраж выносит постановление о прекращении арбитражного разбирательства (п.2 ст.32 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже).

У) СУВЕРЕНИТЕТ ГОСУДАРСТВА

1. Состояние законодательства

Ст. 127 ГК РФ 1994г. предусматривает издание закона об иммунитете государства и его собственности. Однако, до настоящего времени такой закон не принят. По этому вопросу имеется ряд положений в других законах РФ, а также в законодательных актах бывшего СССР, которые сохраняют свое значение. Это обстоятельство и отсутствие за последние годы правоприменительной практики делают решение вопросов, возникающих в этой области, довольно сложным.

Основополагающей нормой является ст. 435 ГПК, согласно которой предъявление иска к иностранному государству, обеспечение иска и обращение взыскания на имущество иностранного государства, находящееся в РФ, могут быть допущены лишь с согласия компетентных органов соответствующего государства. Если в иностранном государстве не обеспечивается российскому государству, его имуществу такая же судебная неприкосновенность, советом министров или иным правомочным органом может быть предписано в отношении этого государства, его имущества применение ответных мероприятий.

Ст. 213 принятого в 1995 г. АПК содержит предписания, соответствующие приведенным выше положениям ст. 435 ГПК, однако с некоторыми существенными отличиями. Во-первых, запрещается принятие по отношению к иностранному государству всякого рода мер по обеспечению иска. Во-вторых, изъятия из судебного иммунитета государства возможны не только при его согласии, но также в случаях предусмотренных Федеральными законами и международными договорами РФ. В-третьих, отсутствуют указания о возможном принятии российской стороной ответных мероприятий. Налицо некоторое смягчение подхода к началу государственного иммунитета.

В отношение морских судов, которые ранее находились в исключительной государственной собственности, ст. 220 Кодекса торгового мореплавания 1968 г. предусматривает, что на суда, находящиеся в собственности государства, не может быть наложен арест или обращено взыскание без согласия Правительства. Эта норма ныне фактически утратила свое значение ввиду приватизации морских пароходств и перехода судов в частную собственность.

Во многих странах продолжают действовать ранее созданные торговые представительства (торгпредства) РФ, которые характеризуются законодательством РФ как органы государства, осуществляющие за границей его права в области внешнеэкономической деятельности (Ст. 1 Положения о торгпредствах 1989 г.). Торговые представительства входят в состав посольств РФ. Согласно названному Положению 1989 г. торговые представительства могут совершать сделки от имени представляемого государства и выступать ответчиком в суде, но при наличии международно-правового заявления РФ о согласии на передачу таких споров в местный суд.

С рядом государств РФ имеет международные договоренности об учреждении торговых представительств, которые подтверждают изложенный статус торговых представительств. Согласно некоторым из таких соглашений РФ дает свое согласие на разрешение споров с торговыми представительствами в местных судах, если в заключенной сделке не было условия об арбитражном разбирательстве. Надо, однако, заметить, что торговые представительства совершают сделки от имени государства в настоящее время крайне редко.

ГК РФ 1994 г., содержит специальную главу 5. Участие Российской Федерации и субъектов РФ в отношениях, регулируемых гражданским правом. Здесь прямо указывается, что РФ выступает в отношениях гражданского права на равных началах с иными участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами (п.1 ст.124 ГК). К таким отношениям применяются нормы об участии в обороте юридических лиц, если иное не вытекает из закона и особенностей статуса РФ. При этом РФ и созданные ею государственные юридические лица несут раздельную ответственность и друг за друга не отвечают (кроме случаев принятия государством гарантии и недостаточности имущества у казенных предприятий государственных, когда РФ несет субсидиарную ответственность /ст. 115 ГК/). Особенности ответственности РФ в отношениях с иностранными лицами должны быть определены в законе об иммунитете и его собственности, который пока не принят.

Важную новеллу содержит новый Закон РФ о соглашениях о разделе продукции от 19 декабря 1995 г., согласно которому такие соглашения заключаются от имени РФ (ст.3), а возможные споры по таким соглашениям с государством разрешаются в соответствии с условиями соглашения в суде, арбитражном суде или третейском суде (ст. 22). При этом в соглашении может быть предусмотрен отказ РФ от иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и исполнения судебного и арбитражного решения (ст. 23). Здесь также налицо заметный отход от концепции абсолютного иммунитета.

2. Тенденции дальнейшего развития.

Изложенная эволюция в содержании и формулировках новейших российских законов дает основания считать, что российский законодатель, а вслед за ним и доктрина, которая ранее трактовала государственный суверенитет как абсолютный, постепенно начинают подходить к разрешению этого острого вопроса более гибко и взвешено в учетом современной международно-правовой практики.

Во-первых, в юридической доктрине уже давно признается, что при раздельной ответственности государства и государственных юридических лиц такие юридические лица, независимо от их организационно-правовых форм, не вправе претендовать на иммунитет государственной собственности, 1 которая находится в их ведении. В правоприменительной практике такие случаи обращения российских государственных организаций к иммунитету не встречаются.

Во-вторых, появление в новом ГК РФ приведенных выше норм, согласно которым РФ выступает в гражданско-правовых отношениях на равных началах с иными участниками этих отношений, позволяет сделать заключение, что право РФ постепенно становится на путь принятия концепции ограниченного суверенитета, в силу которой при совершении гражданско-правовых сделок государство не может претендовать на судебный иммунитет, если иное не предусмотрено международным соглашением или применимым иностранным правом.

К такому выводу начинает склоняться и доктринальное мнение. Разработанный в 1994 г. в научных кругах Закон РФ об иммунитете государства и его собственности предусматривает, что иностранное государство не пользуется судебным иммунитетом по спорам из совершенных им гражданско-правовых сделок, в том числе в сфере внешнеэкономической деятельности, по спорам о недвижимом имуществе в РФ и интеллектуальных правах, охраняемых в РФ. Однако при совершении актов публичного права, даже имущественного характера, иностранное государство вправе претендовать на иммунитет на началах взаимности. Дальнейшего движения этот проект пока не получил и законодательными органами РФ не рассматривался.

Изложенная эволюция права РФ в области государственного суверенитета на сегодня не является, однако, формально завершенной. При наличии приведенных выше ст. 435 ГПК РСФСР и ст. 218 АПК РФ, запрещающих по общему правилу предъявление и обеспечение исков к иностранному государству, российские суды в случае предъявления такого рода исков и требований должны будут отказать в их принятии и рассмотрении, руководствуясь своими процессуальными правилами, установленными законом.

3. Процессуальные вопросы

В редких случаях, когда российский суд признает наличие у него юрисдикции по иску к иностранному государству (это возможно при согласии иностранного государства на рассмотрение иска к нему в российском суде или при наличии соответствующего положения в международном соглашении), при решении возникающих процессуальных вопросов ввиду отсутствия в российском праве специальных норм необходимо руководствоваться общими правилами гражданского процесса, но с рядом изъятий.

Во-первых, согласие иностранного государства на юрисдикцию российского суда само по себе не означает согласия на применение к нему мер по обеспечению иска и допустимость принудительного обращения взыскания на его имущество. Согласно доктринальному мнению для обеспечения иска и принудительного взыскания необходимо каждый раз прямое согласие иностранного государства.10

Во вторых, российский суд будет осуществлять сношение с иностранным государством по возникающим процессуальным вопросам по дипломатическим каналам, поскольку российским судам прямое сношение с иностранной стороной в этих случаях не предоставлено. Изъятия могут быть предусмотрены в соглашениях о правовой помощи, заключаемых между заинтересованными государствами.

Наконец, разбирательство иска к иностранному государству может потребовать приглашения в качестве свидетелей официальных представителей этого государства, которые могут пользоваться дипломатическим иммунитетом в силу Венской конвенции о дипломатических сношениях 1961 г., в которой РФ участвует.

Ф). СУДЕБНЫЕ РАСХОДЫ И ГОНОРАРЫ

1. Обеспечение судебных расходов.

а) Обеспечение судебных расходов в гражданском и арбитражном процессе.

Процессуальное законодательство РФ не содержит требования обязательного внесения участвующими в процессе лицами до начала судебного разбирательства денежных платежей в обеспечение судебных расходов по ведению судебного процесса. Единственное исключение составляет ст. 94 АПК, которая предусматривает, что для обеспечение выплат свидетелям, экспертам, на депозитный счет арбитражного суда, рассматривающего дело, лицо, заявившее о вызове свидетеля или проведении экспертизы, вносит суммы, необходимые для осуществления указанных выплат. Если такую просьбу заявили обе стороны, необходимая сумма вносится ими в равных долях. Если дополнительная экспертиза должна быть проведена по инициативе арбитражного суда, оплата экспертизы проводится арбитражным судом с депозитного счета, на который переводятся денежные суммы лицами, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Требование о взыскании с ответчика судебных расходов, как правило, является частью исковых требований истца, поэтому меры по обеспечению взыскания судебных расходов могут быть приняты в рамках института обеспечения иска. В гражданском процессе меры по обеспечению иска могут быть приняты по ходатайству лиц, участвующих в деле, а также по инициативе суда в любой стадии гражданского процесса, если непринятие таких мер может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда (ст.133 ГПК). Обеспечение иска в арбитражном процессе допускается только по заявлению лиц, участвующих в деле (ст.75 АПК). Подробнее см. раздел И наст. главы.

б) Обеспечение судебных расходов в международном коммерческом арбитраже.

Закон о международном коммерческом арбитраже также не предусматривает специальных норм, направленных на обеспечение судебных расходов. Но при подаче в МКАС при ТПП РФ искового заявления или ходатайства об обеспечении требования истец уплачивает регистрационный сбор в размере 500 долларов США, который предназначен для покрытия расходов, возникающих до начала арбитражного разбирательства. Для покрытия общих расходов, связанных с деятельностью МКАС (в частности, гонораров арбитров, докладчиков, вознаграждения секретариата, расходов по организации арбитражного разбирательства и т.п.) истец уплачивает арбитражный сбор, устанавливаемый в процентном отношении к цене иска.

Арбитражный сбор уплачивается авансом. Кроме того, МКАС вправе возложить на стороны или на одну из них обязанность внести аванс на покрытие дополнительных расходов в связи с ведением арбитражного разбирательства (пар. 7 Положения об арбитражных расходах и сборах, являющегося приложением к Регламенту МКАС).

2. Судебные расходы.

Под судебными расходами российское законодательство понимает затраты, которые несут участвующие в деле лица в связи с рассмотрением дела и исполнением решения суда.

Судебные расходы состоят из государственной пошлины и издержек, связанных с рассмотрением дела и исполнением судебного акта.

а) Судебные расходы в гражданском процессе.

Государственная пошлина представляет собою денежный сбор, взимаемый в доход государства за рассмотрение и разрешение судебных дел. Государственной пошлиной оплачивается каждое исковое заявление, первоначальное и встречное, заявление по преддоговорным спорам, заявление третьего лица, заявляющего самостоятельные требования на предмет спора в уже начатом процессе.

Кассационные жалобы на решения судов оплачиваются государственной пошлиной в размере 50 процентов ставки, подлежащей уплате при подаче искового заявления, а по имущественным спорам - ставки, исчисленной исходя из оспариваемой суммы. Частные жалобы на определения суда государственной пошлиной не оплачиваются (ст.82 ГПК).

Государственная пошлина взимается либо в твердых ставках, установленных законом для определенных категорий дел (главным образом, по искам неимущественного характера), либо исчисляется в процентном отношении к цене иска (по искам имущественного характера).

Цена иска указывается истцом. В случае явного несоответствия указанной цены действительной стоимости отыскиваемого имущества цену иска определяет судья (ст. 83 ГПК). Размер государственной пошлины определяется в соответствии с Законом РФ от 09 декабря 1991 г. "О государственной пошлине" (с изменениями, внесенными в 1995 г.).

Установлена следующая шкала госпошлины по искам имущественного характера:

1) при цене иска до 1.000.000 рублей государственная пошлина составляет 5 процентов от цены иска,

2) при цене иска свыше 10.000.000 до 50.000.000 рублей - госпошлина составляет 50.000 рублей + 4% от суммы свыше 1 млн. рублей,

3) при цене иска свыше 50 млн. рублей до 100 млн. руб. - госпошлина составляет 1 млн. 610 тыс. руб. + 2% от суммы свыше 50 млн. руб.,

4) при цене иска свыше 100 млн. руб. до 500 млн. руб. - госпошлина составляет 2 млн.610 тыс. руб. + 1% от суммы свыше 100 млн. руб.,

5) при цене иска свыше 500 млн. руб. - госпошлина составляет 1,5 процента от цены иска.

Закон "О государственной пошлине" определяет льготы по уплате государственной пошлины для определенных категорий лиц. Кроме того, ГПК предусматривает возможность предоставления одной стороне или обеим сторонам отсрочки или рассрочки по уплате судебных расходов, а также возможность уменьшения размера расходов. Исходя из имущественного положения гражданина суд или судья вправе полностью освободить гражданина от уплаты судебных расходов в доход государства (ст.80 ГПК).

В ГПК определены также случаи возврата полностью или частично уплаченной в бюджет государственной пошлины, а также порядок осуществления возврата уплаченных в качестве государственной пошлины сумм (ст.85 ГПК).

К судебным издержкам ГПК относит: суммы, подлежащие выплате свидетелям и экспертам, расходы, связанные с проведением осмотра на месте, расходы по розыску ответчика, а также расходы, связанные с исполнением судебного акта (ст. 86 ГПК).

В соответствии со ст.90 ГПК стороне, в пользу которой состоялось решение, суд присуждает с другой стороны все понесенные по делу судебные расходы, хотя бы эта сторона и была освобождена от уплаты судебных расходов в доход государства. Если иск удовлетворен частично, то указанные суммы присуждаются истцу пропорционально размеру удовлетворенных судом исковых требований, а ответчику - пропорционально той части исковых требований, в которой истцу отказано.

б) Судебные расходы в арбитражном процессе.

В соответствии со ст.91 АПК государственной пошлиной оплачиваются: исковые заявления, заявления о признании несостоятельным (банкротом) организаций и граждан, заявления о вступлении в дело в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, заявления об установлении фактов, имеющих юридическое значение, апелляционные и кассационные жалобы на решения арбитражного суда, а также на определения о прекращении производства по делу, об оставлении иска без рассмотрения, о наложении судебных штрафов, заявления о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решений третейского суда, апелляционные и кассационные жалобы на определения арбитражного суда о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решений третейского суда и об отказе в выдаче исполнительного листа.

Вопросы установления размера государственной пошлины, освобождения от ее уплаты, отсрочки или рассрочки уплаты государственной пошлины и уменьшения ее размера решаются в соответствии с Законом "О государственной пошлине". По делам, рассматриваемым в арбитражных судах, государственная пошлина с исковых заявлений имущественного характера взимается в следующих размерах:

- при цене иска до 10 млн. рублей - 5 процентов от цены иска, но не менее размера минимальной месячной оплаты труда;

- при цене иска свыше 10 млн.рублей до 50 млн. рублей - 500 тыс. рублей + 4 процента от суммы свыше 10 млн. рублей;

- при цене иска свыше 50 млн.рублей до 100 млн.рублей - 2 млн.100 тыс. рублей + 3 процента от суммы свыше 50 млн. рублей;

- при цене иска свыше 100 млн.рублей до 500 млн. рублей - 3 млн.600 тыс. рублей + 2 процента от суммы свыше 100 млн. рублей;

- при цене иска от 500 млн. рублей до 1 млрд. рублей - 11 млн. 600 тысяч рублей + 1 процент от суммы свыше 500 млн. рублей;

- при цене иска свыше 1 млрд. рублей - 16 млн. 600 тыс. рублей + 0,5 процента от суммы свыше 1 млрд.рублей, но не свыше тысячекратного размера минимального размера оплаты труда.

По исковым заявлениям неимущественного характера установлены твердые ставки. Так, с исковых заявлений по спорам, возникающим при заключении, изменении или расторжении договоров, и по спорам о признании сделок недействительными госпошлина составляет двадцатикратный размер минимального размера оплаты труда.

Судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. При соглашении лиц, участвующих в деле, о распределении судебных расходов арбитражный суд принимает решение в соответствии с этим соглашением (ст. 95 АПК).

АПК предусматривает, что для обеспечение выплат свидетелям, экспертам, на депозитный счет арбитражного суда, рассматривающего дело, лицо, заявившее о вызове свидетеля или проведении экспертизы, вносит суммы, необходимые для осуществления указанных выплат. Если такую просьбу заявили обе стороны, необходимая сумма вносится ими в равных долях. Если дополнительная экспертиза должна быть проведена по инициативе арбитражного суда, оплата экспертизы проводится арбитражным судом с депозитного счета, на который взыскиваются денежные суммы с лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований (ст.94 АПК).

в) Судебные расходы при рассмотрении дел в международном коммерческом арбитраже.

При подаче искового заявления в международный коммерческий арбитраж вносится арбитражный сбор, исчисляемый в зависимости от цены иска. Все расходы, возникающие в ходе рассмотрения дела, распределяются между сторонами по решению арбитража.

При подаче искового заявления или ходатайства об обеспечении требования в МКАС истец обязан уплатить регистрационный сбор в размере 500 долларов США. При последующей уплате арбитражного сбора регистрационный сбор засчитывается в сумму арбитражного сбора.

Положением "Об арбитражных расходах и сборах", являющимся Приложением в Регламенту Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ, определены размеры регистрационного и арбитражного сборов, порядок их уплаты и распределения, а также порядок покрытия других расходов по арбитражному разбирательству.

В указанном Положении закреплен принцип, согласно которому Международный коммерческий арбитраж может возложить обязанность по покрытию дополнительных расходов на сторону, заявившую о необходимости осуществления могущего вызвать дополнительные расходы действия по разбирательству спора (п.2 параграфа 7 Положения).

Если по просьбе одной из сторон при разбирательстве дела осуществляется перевод, то расходы по переводу оплачиваются указанной стороной. Если по согласию сторон слушание дела ведется не на русском языке, от оплата расходов по переводу может быть возложена в равной доле на каждую из сторон (п.4 параграфа 7 Положения).

Распределение дополнительных расходов Международного коммерческого арбитража между сторонами осуществляется в соответствии с правилом, определенным в параграфе 6 Положения, в соответствии с которым, если сторонами не достигнута иная договоренность, арбитражный сбор возлагается на сторону, против которой состоялось решение арбитража.

При определении арбитражного сбора, уплачиваемого при разбирательстве спора в Международном коммерческом арбитражном суде при ТПП РФ, используется следующая шкала:

Цена иска (доллары США) Арбитражный сбор (доллары США)

до 10000 1400

от 10001 до 50000 1400+5,6% от суммы свыше 10000

от 50001 до 100000 3640+4,2% от суммы свыше 50000

от 100001 до 200000 5740+2,8% от суммы свыше 100000

от 200001 до 500000 8540+1,4% от суммы свыше 200000

от 500001 до 1000000 12740+0,7% от суммы свыше 500000

от 1000001 до 2000000 16240+0,42% от суммы свыше 1000000

от 2000001 до 5000000 20440+0,3% от суммы свыше 2000000

от 5000001 до 10000000 29440+0,2% от суммы свыше 5000000

свыше 10000000 39.440+0,1% от суммы свыше 10000000

Расходы по производству дела в МАК незначительны - арбитражный сбор составляет до 2 % от спорной суммы.

3. Судебный процесс может продолжаться длительное время. Истец, в связи с этим, несет риск обесценения присужденного ему в результае судебного процесса имущества вследствие инфляции, поскольку российское законодательство не предусматривает начисления процентов на судебные решения. Истец может воспользоваться статьей 395 ГК 1994г., в соответствии с которой при взыскании денежного долга уплачиваются проценты на этот долг. Суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Это правило применяется, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

4. Оплата услуг юридических представителей, шкала оплаты и непредвиденные обстоятельства.

Размер оплаты услуг юридического представителя (адвоката, юриста) устанавливается по соглашению юридической фирмы (адвоката) с клиентом. Законодательство, регулирующее данные взаимоотношения, практически отсутствует.

Часто используется почасовая оплата работы юриста (адвоката). Размер почасовых ставок сильно отличается от региона к региону и зависит от многих условий. В Москве, к примеру, почасовые ставки юристов юридических фирм, предоставляющих квалифицированные услуги иностранным клиентам, в среднем составляют 100 - 200 долларов США.

По соглашению юридической фирмы (адвоката) и клиента, оплата ведения дела в суде, арбитражном суде или коммерческом арбитраже, может предусматривать выплату определенного оговоренного сторонами процента от суммы иска (премии), в случае принятия решения в пользу клиента. Как правило, размер премии устанавливается в пределах 5-10 процентов в зависимости от сложности дела и размера иска.

Расходы по оплате услуг юриста (адвоката) не относятся в соответствии с ГПК И АПК к судебным издержкам. Это дополнительные расходы, которые несет сторона.

В гражданском процессе стороне, в пользу которой состоялось решение, суд присуждает с другой стороны расходы по оплате помощи представителя в разумных пределах и с учетом конкретных обстоятельств (ст.91 ГПК).

Что касается арбитражного процесса, то АПК вообще не предусматривает возмещения расходов по оплате услуг представителя за счет проигравшей стороны.

При разрешении споров в международном коммерческом арбитраже , в частности в МКАС, сторона, в пользу которой вынесено решение, может потребовать возложить на другую сторону возмещение понесенных ее разумных издержек, возникших в связи с арбитражным разбирательством, в частности расходов, связанных с защитой своих интересов через юридических представителей при предъявлении стороной оплаченных счетов и других доказательств.

 

 

 

СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ

I. Законодательство, комментарий к нему

АПК - Арбитражный процессуальный кодекс РФ 1995 г.

Бюллетень ВС РФ - "Бюллетень Верховного суда РФ (РСФС)"

ГК 1964 г. - Гражданский кодекс РСФСР 1964 г.

ГК 1994 г. - Гражданский кодекс РФ, часть первая 1994 г.

ГК 1995 г. - Гражданский кодекс РФ, часть вторая 1995 г.

ГПК - Гражданский процессуальный кодекс РСФСР 1964 г.

Закон о коммерческом арбитраже - Закон РФ международном коммерческом арбитраже 1993 г.

Комментарий к ГК - Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой, отв. редактор О.Н.Садиков, М., 1995 г.

Основы гражданского законодательства - Основы гражданского законодательства 1991 г.

ЛИТЕРАТУРНЫЕ ИСТОЧНИКИ

Богуславский - М.М. Богуславский Международное частное право, учебник, М, 1994 г.

Лунц - Л.А. Лунц Международное частное право, т.1, М, 1974, т.2, М, 1976г.

Лунц, Марышева - Л.А. Лунц, Н.Н. Марышева, Международный гражданский процесс, М, 1976 г.

Садиков - Международное частное право, учебник, отв. ред. О.Н. Садиков, М, 1982 г.

ДРУГИЕ СОКРАЩЕНИЯ

МАК - Морская Арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате РФ

МКАС - Международный Коммерческий Арбитражный суд

СНГ - Содружество Независимых Государств

 

 


 

А также другие работы, которые могут Вас заинтересовать

26538. ГНИЕНИЕ МЯСА. УСЛОВИЯ И ФАКТОРЫ, ВЫЗЫВАЮЩИЕ ГНИЕНИЕ МЯСА 21.62 KB
  ГНИЕНИЕ МЯСА. УСЛОВИЯ И ФАКТОРЫ ВЫЗЫВАЮЩИЕ ГНИЕНИЕ МЯСА. Гниение самый опасный вид порчи мяса так как при этом процессе разрушаются белковые соединения и образуются вещества опасные для человека. Из составных частей мяса гниению наиболее подвержены мышечная ткань и субпродукты.
26539. ИЗМЕНЕНИЯ В ЖИРЕ В ПРОЦЕССЕ ПРОИЗВОДСТВА И ХРАНЕНИЯ (ГИДРОЛИЗ,ОКИСЛЕНИЕ, ОСАЛИВАНИЕ) 3.31 KB
  ГИДРОЛИЗ характеризуется присоединением к молекуле жира воды в результате чего она расщепляется на глицерин и жирные кислоты. Данный процесс начинается после разделки мясной туши и извлечения жира. Накопление свободных жирных кислот снижает питательную ценность жира и ускоряет развитие в нем окислительных процессов. ОСАЛИВАНИЕ вид порчи жира характеризующийся накоплением в нем предельных оксикислот.
26540. ИСТОРИЯ ОТЕЧЕСТВЕННОЙ ВСЭ 5.17 KB
  всэ явились общественное производство мяса и мясных продуктов и создание мясной промышленности. В 1925г – первые в СССР Правила ветсан осмотра убойных животных исследования и браковки мясных продуктов. 30е годы – строительство крупных механизированных мясокомбинатов зарождение молочной и пищевой промышленности в связи с этим – кафедры мясоведения реорганизованы в кафедры ВСЭ с основами технологии переработки продуктов животноводства. врачей являются Правила ветеринарного осмотра убойных животных и всэ мяса и мясных продуктов1988 и...
26541. БАКТЕРИЦИДНАЯ ФАЗА МОЛОКА И ФАКТОРЫ, ВЛИЯЮЩИЕ НА ЕЕ ПРОДОЛЖИТЕЛЬНОСТЬ 2.99 KB
  БАКТЕРИЦИДНАЯ ФАЗА МОЛОКА И ФАКТОРЫ ВЛИЯЮЩИЕ НА ЕЕ ПРОДОЛЖИТЕЛЬНОСТЬ. Продолжительность данной фазы при различных температурах молока следующая: при 37С 2 часа при 30С 3 часа при 25С 6 часов при 10С 24 часа при 5С 36 часов и при 0С 48 часов. При нагревании молока до 70С и выше бактерицидные вещества разрушаются и микрофлора попавшая в такое молоко размножается беспрепятственно. На бактерицидную фазу влияют промежуток времени с момента выдаивания до охлаждения молока чем короче этот промежуток времени тем продолжительнее...
26543. ВЕТЕРИНАРНО-САНИТАРНЫЕ ТРЕБОВАНИЯ, ПРЕДЪЯВЛЯЕМЫЕ К БОЕНСКИМ ПРЕДПРИЯТИЯМ 10.71 KB
  Для окраски стен и потолков применяют алкидные краски при этом в разных цехах соответствующей цветовой гаммы. В цехах на каждые 150 м2 пола встраивают краны с горячей и холодной водой. В цехах для приема сточных вод оборудуют покрытые трапами решетками воронки в глубине которых устанавливают сифоны для улавливания грязи грубых частиц. ВОЗДУШНАЯ СРЕДА в производственных цехах температура влажность запыленность бактериальное загрязнение влияет на условия труда людей и на санитарное качество продукции.
26544. ВЕТСАНЭКСПЕРТИЗА, ГИГИЕНА И ТЕХНОЛОГИЯ КОЛБАСНОГО ПРОИЗВОДСТВА. ТЕХНОЛОГИЯ ПРОИ3ВОДСТВА ВАРЕНЫХ КОЛБАС 46.7 KB
  ВЕТСАНЭКСПЕРТИЗА ГИГИЕНА И ТЕХНОЛОГИЯ КОЛБАСНОГО ПРОИЗВОДСТВА. ТЕХНОЛОГИЯ ПРОИ3ВОДСТВА ВАРЕНЫХ КОЛБАС. К вареным колбасам относят изделия изготовленные из мяса подвергнутые обжарке и варке или запеканию мясные хлеба. Вареные колбасы являются самым массовым и распространенным видом продукта.