16168

Уголовное право России. Учебное пособие

Книга

Государство и право, юриспруденция и процессуальное право

Г.М. Миньковский A.A. Магомедов В.П. Ревин УГОЛОВНОЕ ПРАВО РОССИИ Под общей редакцией заслуженного деятеля науки РФ доктора юридических наук профессора РЕВИНА В.П. УЧЕБНИК Общая и Особенная части. Рекомендуется к изданию редакционноиздательским советом Академии у

Русский

2013-06-20

2.65 MB

3 чел.

Г.М. Миньковский, A.A. Магомедов, В.П. Ревин

УГОЛОВНОЕ ПРАВО РОССИИ

Под общей редакцией заслуженного деятеля науки РФ, доктора юридических наук, профессора РЕВИНА В.П.

УЧЕБНИК Общая и Особенная части.

Рекомендуется к изданию редакционно-издательским советом Академии управления МВД России

Москва

Издательство «Брандес»

Издательство «Альянс»

1998* 

==1

==2

О Б ЩАЯ ЧАСТЬ

Глава 1. НОВОЕ УГОЛОВНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО РОССИИ, ЕГО ПРЕДМЕТ И МЕТОД. ЗАДАЧИ И ПРИНЦИПЫ УГОЛОВНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА,

§ 1. Новое уголовное законодательство России: предмет, метод и структура.

§ 2. Задачи уголовного законодательства.

§ 3. Принципы уголовного законодательства.

§ 1. Новое уголовное законодательство России: предмет, метод и структура.

Новый Уголовный кодекс Российской Федерации принят Государственной Думой 24 мая 1996 года, одобрен Советом Федерации 5 июня 1996 года и введён в действие с 1 января 1997 года Федеральным законом № 64 - ФЗ от 13 июня 1996 года. Тем самым подведён итог огромной и многолетней работе коллективов учёных - юристов, практических работников правоохранительных органов по подготовке качественно нового уголовного законодательства, регулирующего и охраняющего общественные   отношения   Российского   государства   в современный период. Ранее действовавший третий по счёту Уголовный кодекс РСФСР советского периода, принятый 27 октября 1960 года и введённый в действие с 1 января 1961 года прекратил своё существование, как и все законы, которыми в Уголовный кодекс РСФСР были внесены изменения и дополнения в период с 27 октября 1960 года по 1 января 1997 года.

Другие законы и иные нормативные акты, действующие на территории Российской Федерации, подлежат, в соответствии с законом, приведённым в соответствие с Уголовным кодексом

==3

Российской Федерации.'

Чем же вызвана необходимость разработки и принятия нового Уголовного кодекса? Прежде всего это коренное изменение социально-экономических отношений в условиях перехода к рынку. На смену коллективным формам собственности (государственной, общественной) пришли преимущественно частная форма собственности, вместо государственно-планового хозяйства формируется рыночный механизм. Это потребовало создания правового механизма и разработку законодательной базы уголовно-правового регулирования и охраны рыночных отношений, всех форм собственности, предпринимательства от преступных посягательств.

Коренным образом изменилось государственное устройство, политическая и идеологическая системы, Взамен советской власти, базирующейся на социалистических принципах и идеологии,  пришло  светское демократическое  правовое государство с президентской формой правления, (ст. 11 Конституции Российской Федерации) с отсутствием господства одной идеологии во всех сферах жизни общества и Российского государства. Это потребовало при разработке и принятии нового уголовного законодательства, адекватно отразить изменения государственно-правовых   социально   -   экономических, идеологических и иных аспектов Российской действительности.

Особенности уголовно-правового регулирования в связи с принятием нового УК РФ будут рассмотрены в последующей главе учебника.

Структура уголовного законодательства России приведена в ст. 1 УК РФ. В ней закреплено положение, что уголовное законодательство России состоит из настоящего, кодекса. Все новые законы, дополнения и изменения, предусматривающие уголовную ответственность подлежат кодификации, то есть включению в УК РФ.

Включено также отсутствовавшее в ранее действующем уголовном законодательстве РСФСР новое положение о том, что

' Далее УК РФ.

==4

Уголовный кодекс основывается на Конституции Российской Федерации  и  общепризнанных  принципах  и  нормах международного права. Конституция Российской Федерации таким образом определяет содержание уголовного права. В уголовном праве находит отражение защита прав личности, её интересов,  всех  форм  собственности,  государственного устройства и международно-правовых отношений, охраняемых государством   уголовно-правовыми   средствами.   Нормы международного права, учитываемые в национальном уголовном законодательстве связаны с формулированием принципов обращения с правонарушителями: запрещение пыток и других форм ущемления прав личности, уменьшением применения, а в последующем отмены смертной казни, вопросы выдачи преступников, оказание помощи другим государствам в деле борьбы с терроризмом, наркоманией, фальшивомонетничеством и т.д.

Наиболее полно специфика уголовного права, её содержание, структура и принципы, на которых оно базируется определены в предмете уголовного права как учебной дисциплины в обособленной отрасли права.

Как учебная дисциплина уголовное право состоит из совокупности   учебного   материала,   расположенного   в соответствии со структурой УК РФ, рассматривающего теоретические положения, комментирующего нормы уголовного законодательства, что позволяет студентам усвоить основные положения и  в  последующей деятельности  проводить квалификацию, давать обоснованную уголовно-правовую оценку совершённого преступления в роли следователя, дознавателя, адвоката, прокурора, судьи, иного специалиста - юриста. В свою очередь уголовное право является также отраслью права, входящего в структуру отраслей права Российской Федерации. Самостоятельность уголовному праву как учебной дисциплины и как отрасли права придают: 1) предмет регулирования, то есть такие общественные отношения, которые возникают только после совершения преступления между лицом его совершившим и государством

==5

через специально уполномоченные органы уголовной юстиции, применяющие закон; 2) метод регулирования, присущий уголовному праву, состоит   в   установлении   уголовно правовых   запретов определённых   форм   правонарушающего   поведения   и привлечения виновных в совершении преступлений к ответственности и наказанию.

Уголовное право, соответственно УК РФ состоит из Общей и Особенной частей. В свою очередь эти (части уголовного права делятся на разделы и главы. В Общей части выделяются шесть разделов, которые формулируют основополагающие понятия и положения уголовного права: 1. уголовный закон; 2. преступление; 3. наказание; 4. освобождение от уголовной ответственности и от наказания; 5. уголовная ответственность несовершеннолетних; 6. принудительные меры медицинского характера.

Разделы делятся на пятнадцать глав и сто четыре статьи. В нормах Общей части сформулированы задачи и принципы уголовного законодательства; определены основания уголовной ответственности; действие уголовного законы во времени и в пространстве; понятие и виды преступлений; определены лица, подлежащие уголовной ответственности; формы вины; понятие оконченного и неоконченного преступления; соучастие в преступлении; обстоятельства, исключающие преступность деяния; понятие, цели и виды наказаний; назначение наказаний, порядок и условия освобождения от уголовной ответственности и наказания, условия амнистии и помилования; основания, виды и порядок применения принудительных мер медицинского характера.

Структура Особенной части уголовного законодательства будет рассмотрена в главе 13.

Изложенное   в  данной   лекции   даёт   возможность сформулировать понятие уголовного законодательства России.

==6

Уголовное законодательство - это совокупность правовых норм,  принятых  в  установленном  порядке  высшими законодательными органами России в которых содержаться общие положения, определяются преступные формы поведения, устанавливаются виды и размеры уголовной ответственности и наказания.

Уголовному кодексу РФ 1996 года, который представляет собой систематизированное (кодифицированное) уголовное законодательство, включающее в своё содержание всю совокупность обязательных и исчерпывающих правовых норм действующих на территории России.

§2. Задачи и функции уголовного законодательства.

Задачи уголовного законодательства определяют объекты и приоритеты уголовно-правовой охраны. В УК РФ по сравнению с ранее действовавшим уголовным законодательством изменены приоритеты уголовно-правовой охраны. Ими согласно ст. 2 УК РФ являются охрана прав и свобод человека и гражданина, собственности, общественного порядка и общественной безопасности, окружающей Среды, конституционного строя Российской   Федерации   от   преступных   посягательств, обеспечение мира и безопасности человечества, а также предупреждение преступлений. Шкала ценностей, охраняемых уголовным   законодательством   построена   исходя   из международного законодательного опыта и провозглашённых Россией приоритетов: ценности личности и различных сферах, в том числе имущественных её интересов, затем общественных интересов   как   совокупности   интересов   индивидов, государственных интересов, обеспечение мира и безопасности человечества. Следует иметь ввиду, что указанные объекты уголовно-правовой охраны защищаются не только уголовным законодательством, но и иными правовыми средствами. Уголовному праву при этом отводится весьма важная роль. Задачи уголовного законодательства формируются исходя из социально-экономических проблем, решаемых обществом и государством на различных этапах своего развития, они связаны

==7

с состоянием криминальной ситуации, с потребностями в обеспечении правопорядка и законности в стране.

Задачи теснейшим образом связаны с функциями уголовного законодательства. В теории уголовного права выделяются: а) регулятивная функция, проявляющаяся в воздействии на поведение людей уголовно-правовых предписаний с целью формирования законопослушных форм поведения ("не кради", "не причиняй побоев" и т.п.). Эта функция является как производной от конкретных запретов; б) охранительная функция, связана с непосредственной охраной тех объектов, (общественных отношений) посягательство на которые влечёт уголовную ответственность; в) воспитательная функция, проявляющаяся в формировании законопослушного поведения людей, как при реализации регулятивной функции, через исполнение уголовно-правовых предписаний, так и через охранительную функцию, путём угрозы санкцией при выходе за рамки законопослушного поведения. Для уголовного право при этом не важна мотивация законопослушного поведения, важно, чтобы гражданин просто не нарушал закон; г) предупредительная (ещё её называют превентивная) функция имеет как бы два объекта воздействия. Во-первых, общее предупреждение. Оно связано с угрозой наказания для всех членов общества при совершении ими преступления. Речь идёт об удержании от совершения преступления так называемых лиц  "зоны криминального риска", которые при определённых условиях, в определённом состоянии могут совершить преступление (например, "семейные дебоширы", не дисциплинированные водители и др.). Во-вторых, специальное предупреждение. Оно связано с привлечением к уголовной ответственности и наказанию лиц, совершивших преступление. Ответственность или наказание для них является разновидностью социального контроля за их поведением (осуждение к лишению свободы, исправительным работам и др. видам наказания), что существенно влияет или сводит к минимуму саму возможность совершения в этих условиях другого преступления. В то же время специальное предупреждение связано с общим предупреждением

==8

так как "показывает" к каким последствиям приводит совершение преступлений, что важно прежде всего в отношении лиц "зоны криминального риска". В УК РФ 1996г. специально выделена задача предупреждения преступлений (ст. 2), что придаёт большую значимость рассматриваемой функции; д)уголовному праву, несмотря на его преимущественно "карательный" характер, выражающийся в наказании лиц, совершающих преступления, свойственна также стимулирующая (поощрительная) функция, дающая возможность активных действий по пресечению преступлений и устранению их последствий (нормы о необходимой обороне, причинение вреда или задержании лица, совершившего преступление, крайней необходимости и др.). Перечень данных обстоятельств, исключающих преступность деяния существенно расширен (он приведён в главе 8, а также в примечаниях в ст. 126, 304, 205 и др.) и будет подробно рассмотрен в тексте соответствующей главы.

Задачи уголовного законодательства могут уточняться и дополняться в периоды его реформирования, а также при изменении уголовной политики государства. Реформирование уголовного  законодательства  связано  с   крупными   и кардинальными изменениями политической и социально-экономической стратегии государства. Уголовная политика, как составная часть социальной политики Российского государства подготавливает во-первых, концептуальные основы реформы и формирования задач уголовного закона, во-вторых, готовит базу для   приведения  законодательства  в   соответствии   со складывающимися политическим устройством, общественными притязаниями  и  ожиданиями  населения  и  реальной криминальной ситуацией в государстве, в-третьих, реализует уголовное законодательство и отражённые в нём задачи на правоприменительном уровне через органы уголовной юстиции, добиваясь стабильности в обществе, обеспечение защиты личности, её интересов, а также интересов общества и государства путём применения уголовно-правовых средств противодействия преступности.

==9

§3. Принципы уголовного права.

В У К РСФСР 1960 года принципы уголовного права не были закреплены. Это позволяло в теории уголовного права выделять различное количество принципов, делить их на общие, специальные (для отрасли права) и межотраслевые. Введение в УК РФ 1996 года норм, формулирующих принципы, позволит, во-первых, сосредоточить внимание на основных принципах, включённых в уголовный закон, во-вторых, глубже изучить их смысл и действие в отношении иных уголовно-правовых норм, в-третьих, позволит избежать споров по поводу принадлежности тех или иных принципов к какой-либо отрасли права. Включение в уголовный закон пяти принципов (ст. 3-7 У К РФ) позволит их отнести и включить содержательно в структуру уголовного права, хотя это безусловно не исключает действие аналогичных принципов в других отраслях права и в межотраслевых (межправовых) сферах. До рассмотрения существа и содержания принципов необходимо определиться с вопросом, что же такое принципы и как они "работают" в уголовном праве, каков их "механизм" действия?

Под принципами уголовного права обычно понимаются основополагающие идеи, закреплённые в нормах уголовного права, которые определяют их строение и содержание уголовного закона в целом и его отдельных институтов. Принципы как бы "пронизывают " всю структуру уголовного закона, в определённом смысле являются его стержнем и ориентиром смысла деятельности при применении уголовного закона.

Механизм действия принципов уголовного права состоит в их "усвоении"  лицами,  применяющими  уголовный  закон: следователями, дознавателями, прокурорскими работниками, судьями, адвокатами, иными лицами в формировании их правового сознания и желания следовать данным принципам в правоприменительной деятельности. В случае нарушения принципов уголовного права вступает в действие система государственного контроля: прокурорский надзор и судебный контроль, которые обязаны устранить нарушение, восстановить

==10

нарушенные права, отменить не основанные на принципах уголовного права действия и решения правоприменителей.

Принцип законности, сформулированный в части 1 ст. 3 УК РФ определяет, что "преступность деяния, а также его наказуемость   и   иные   уголовно-правовые   последствия определяются только настоящим Кодексом". Законность в данном случае понимается, во-первых, как действия безусловно и полностью соответствующие уголовному закону при определении  преступности  или  непреступности  деяний (поведения человека), во-вторых, как оценка деяния судом, как не соответствующего (нарушающего) уголовный закон по приговору вступившему в законную силу; в-третьих, как наказуемость (наказание) лица совершившего преступления по вступившему в законную силу приговору к видам наказания, привлечения к иным мерам подкрепляющим наказание (например, принудительным мерам медицинского характера) прямо определённых Уголовным кодексом РФ; в-четвёртых, применение к указанным лицам иных уголовно-правовых последствий,   причинно   связанных   с   совершённым преступлением (например, передача иностранных граждан и лиц без гражданства, находящихся на территории РФ для привлечения к уголовной ответственности или отбывания наказания за совершённые ими преступления вне пределов России - часть 2 ст. 13 УК РФ.

Принцип законности исключает применение норм по аналогии (часть 2 ст. 3 УК РФ). Речь идёт об обязательном установлении всех признаков состава преступления относящихся к действиям (бездействию) конкретного правонарушителя, создание доказательной базы, признанной судом и поведения виновного, квалифицированного по конкретной норме (нормам) Особенной и Общей частей УК РФ. В данном случае действует давно сформулированный принцип права: нет преступления без указания о нём в законе.

Принцип законности подтверждён и реализован в ст. 8, части 1 ст. 14, ст. 19 и др., определяющих основание, понятие, общие условия уголовной ответственности, а также части 2 ст. 1 4, ст. ст.

==11

75, 76, 77, 78, примечании к ст. 126 УК РФ и др., определяющих основания и условия освобождения виновных от уголовной ответственности. Принцип законности также позволяет ответить на полемический вопрос о приоритете законности и целесообразности:    всякие    целесообразные    действия правоприменителя должны быть обязательно законными.

Принцип равенства граждан перед законом (ст. 4 УК РФ), предполагает, что все лица, совершившие преступление, равны перед законом и подлежат уголовной ответственности независимо   от  пола,   расы,   национальности,   языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства,  отношения  к религии,  убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств.

Принцип равенства граждан перед законом, предусматривает во-первых, отсутствие привилегий по любому из указанных в данной  статье  признаков  и  обстоятельств,  во-вторых, единообразное применение уголовного закона. Основанием применения уголовного закона является только деяние, содержащее признаки конкретного состава преступления.

Принцип вины (ст. 5 УК РФ) предполагает, что "лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно опасные действия (бездействие) и наступившие общественно опасные последствия, в отношении которых установлена его вина".

Принцип вины предусматривает, во-первых, личную (персональную) ответственность виновного в совершении преступления лица, во-вторых, предусматривает уголовную ответственность   только   физических   лиц   (уголовная ответственность юридических лиц законом не предусмотрена), умышленно   или   по   неосторожности   совершившего преступление. Речь идёт о субъективной (отнесённой к конкретному лицу - субъекту) и личной (индивидуальной) ответственности конкретного правонарушителя, при любых тяжких последствий от него, при отсутствии вины (виновности)

==12

конкретного лица не может квалифицироваться как преступное. Вина - это определённое законом (ст. 25 и 26 УК РФ) набор интеллектуальных (связанных с осознанием смысла своих преступных действий) и волевых (связанных с приложением волевых усилий для наступления преступных последствий) аспектов отношения правонарушителя к общественно опасному действию и его последствиям. Объективное вменение, то есть уголовная ответственность за невиновное причинение вреда (невменяемым, случайно, по вине потерпевшего и т.п.) не допускается. Важное уточнение дано в ст. 28 УК РФ, где закреплено то положение, что не осознание и невозможность осознания общественно опасного характера своего деяния (действия  или  бездействия),  либо невозможность  его предвидения,   а  также   невозможность  предотвращения наступления общественно опасных последствий своего деяния в силу несоответствия своих психофизиологических качеств требованиям экстремальных условий или нервно-психических перегрузкам образует невиновное, а значит и уголовно ненаказуемое причинение вреда.

Принцип справедливости (ст. 6 УК РФ) сформулирован следующим образом: "Наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление,  должны  быть  справедливыми,  то  есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного". Принцип справедливости во многом связывается с так называемой индивидуализацией уголовной ответственности. Индивидуализация слагается из многих составных: а) полного соответствия  закону деятельности  в  "технологическом" правоприменительном плане: от возбуждения (отказе в возбуждении уголовного дела), в ходе предварительного расследования, назначении уголовной ответственности и наказания, отбытии наказания, освобождении от отбывания наказания, погашения и снятия судимости; б) полном учёте смягчающих  и  отягчающих  ответственность  наказание обстоятельств, закреплённых в ст.ст. 61, 63 УК РФ, а также

==13

общих начал назначения наказания (ст. 60 УК РФ), назначении наказания в соответствии с принципом справедливости, нашедшем детализацию в ст.ст. 62, 64, 70 УК РФ; в) контроле и надзоре суда и прокуратуры за точным выполнением уголовного закона на всех стадиях его применения, устранении выявленных нарушений и восстановлении нарушенной справедливости, восстановлении   прав   и   свобод   личности.   Принцип справедливости помогает правильно воспринимать уголовную ответственность и наказание и наоборот, несправедливость может свести на ' нет их действенность. Справедливость выражается также и в том, что правонарушитель не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление, этот принцип сформулирован в римском праве нельзя дважды отвечать за одно и то же преступление).

Принцип гуманизма (ст. 7 УК РФ) выражается в двух аспектах: гуманизм в отношении любого члена общества, заключающийся в обеспечении личной и имущественной безопасности гражданина, его прав и свобод уголовно-правовыми средствами и человечностью,  исключающей применение калечащих, причиняющих излишние физические страдания и унижения мер уголовной ответственности и наказания в отношении правонарушителей. В этой связи в законе принцип гуманизма сформулирован следующим образом: «Уголовное    законодательство    Российской    Федерации обеспечивает безопасность человека.

Наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемы к лицу совершившему преступление не могут иметь своей целью причинение физических страданий или унижение человеческого достоинства».

Принцип гуманизма совместно с другими рассмотренными принципами образует систему применения уголовно-правовых средств, которая ориентирована на эффективную защиту прав и свобод личности, общества и государства, на международные стандарты и правила обращения с правонарушителями.

Реализация указанных принципов - как идеальной модели

==14

применения уголовного законодательства, требует проведения значительных   организационных   мер   по   воспитанию, надлежащего уровня правосознания, прежде всего должностных .лиц,   применяющих   уголовный   закон,   привлечения возможностей общества и государства в создании надлежащих условий для правоприменения, отбытия уголовного наказания, обеспечения государственного контроля за деятельностью органов уголовной юстиции.

Контрольные вопросы: 1. Какие факторы обусловливали необходимость принятия нового УК РФ?

2. Структура уголовного кодекса Российской федерации.

3. Задачи уголовного законодательства, их отличительные признаки и приоритеты.

4. Функции уголовного законодательства.

5. Понятие уголовного законодательства России, его основные черты.

6. Принципы уголовного права, их содержание.

7. Механизм действия принципов уголовного права.

==15

Глава 2. ДЕЙСТВИЕ УГОЛОВНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ВО ВРЕМЕНИ И ПРОСТРАНСТВЕ.

§1. Действие уголовного закона во времени. Обратная сила уголовного закона.

§2. Действие уголовного закона в пространстве. Выдача лиц, совершивших преступление вне пределов Российской Федерации.

§1. Действие уголовного закона во времени. Обратная сила уголовного закона.

Уголовный закон действует в определённых временных и пространственных формах. Действие уголовного закона во времени включает два правила. Во-первых, "преступность и наказуемость деяния определяется уголовным  законом, действовавшим  во  время  совершения  этого  деяния". Действующим считается закон, вступивший в установленном порядке в законную силу и не утративший её. В соответствии с Федеральным законом о введении в действие Уголовного кодекса Российской Федерации от 13 июня 1996 года № 64-ФЗ, он вводится в действие с 1 января 1997 года (ст. 1). Ст. 2 указанного закона признаёт утратившим силу с этого же времени Уголовный кодекс РСФСР, утверждённый Законом РСФСР от 27 октября 1960 года, а также все законы, которыми в данный кодекс внесены изменения и дополнения в период с 27 октября 1960 года до 1 января 1997 года. Срок действия уголовного кодекса РФ 1997 года не установлен и порядок его отмены должен быть аналогичен изложенному.

Последующие изменения и дополнения в Уголовный кодекс РФ, а также опубликование и вступление в силу законов определён Законом РФ "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания", принятый Государственной Думой 25 мая 1994 года (Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. №8. Ст. 801). В соответствии с ним ГФедеральные законы, которыми будут вносится изменения и дополнения в Уголовный кодекс РФ будут

==16

считаться вступившими в силу после принятия закона Государственной Думой в окончательной редакции, подписания его Президентом Российской Федерации и опубликования в течение семи дней после подписания Президентом РФ (если иные сроки не определены в самом Законе).

Официальным опубликованием считается первая полная публикация текста федерального закона в "Российской газете" или "Собрании законодательства Российской Федерации", закон может быть опубликован также в иных печатных изданиях, обнародован   по   радио   и   телевидению,    иными информационными каналами.

Уголовный закон утрачивает силу: а) в результате его отмены; б) в случае замены его другим законом; в) по истечении срока действия в нём указанного.^—-//

В части 2 ст. 9 УК РФ определено время совершения преступления: "Временем совершения преступления признаётся время совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени наступления последствий". В этой связи нет необходимости, как это было характерно для ранее действовавшего Уголовного закона, для установления времени совершения преступления рассматривать характер и специфику совершённого преступления, анализировать их продолжаемый или длящийся характер.

В   новом  УК  РФ  специально  выделена  норма, характеризующая обратную силу уголовного закона: "Уголовный закон устраняющий преступность деяния смягчающий наказание или  иным  способом  улучшающий  положение  лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния,  усиливающий  наказание  или  иным  образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет". Это ещё одно подтверждение принципа гуманизма уголовного закона, когда он устраняет преступность (декриминализирует

==17

деяние), то есть переводит его в разряд непреступных, смягчает наказание   или   иным   образом   улучшает   положение правонарушителя. Новый уголовный закон считается более мягким и имеет обратную силу в тех случаях, когда он сокращает верхний или нижний предел санкции конкретной статьи Особенной части УК РФ, исключает дополнительные наказания или вводит более мягкий их вид (см. ст. 44 УК РФ определяющую виды наказания по нарастанию их тяжести), исключает из альтернативных санкций более тяжкое наказание или заменяет его более мягким. В этой связи Федеральный закон о введение в действие Уголовного кодекса Российской Федерации в ст. 3 предписывает пересмотреть вынесенные до 1 января 1997 года приговоры судов и другие акты и применении иных|мер уголовно-правового характера в целях приведения их в соответствие с УК РФ, прекращаются также все возбужденные дела о деяниях, не признающихся преступлениями в соответствии с новым Уголовным кодексом РФ.

Если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается правонарушителем, то это наказание подлежит сокращению в пределах санкции, предусмотренных новым уголовным законом. Это новое положение подлежит реализации судами, которые выносили приговор или судами, находящимися по месту отбывания наказания осуждёнными. После 1 января 1997 года, аналогичным образом будет решаться вопросы и с другими законами, имеющими, в силу рассмотренных выше положений, обратную силу.

§2. Действие уголовного закона в пространстве. Выдача лиц, совершивших преступление вне пределов Российской Федерации.

Действие уголовного закона в пространстве определено ст.ст. 11 и 12 У К РФ в соответствии с характерными для российского уголовного права правилами территориальности и гражданства.

Сущность правила территориальности отражена в ст. 11 УК РФ: "Лицо, совершившее . преступление на территории Российской Федерации, подлежит уголовной ответственности по настоящему Кодексу". Под территорией Российской Федерации

==18

подразумевается находящаяся в пределах государственных границ  сухопутная  территория,  водное  и  воздушное пространство, пространство, недра, континентальный шельф Действие Уголовного кодекса РФ распространяется также на преступления, совершённые в исключительной экономической зоне Российской Федерации, его юрисдикция распространяется на лиц, совершивших преступления на судне, приписанном к порту России, находящимся в открытом водном или воздушном пространстве вне пределов Российской Федерации, если иное не предусмотрено международными договорами России, лиц, совершивших преступления на военном корабле или военном воздушном судне Российской Федерации независимо от места их нахождения.

Вопрос об уголовной ответственности дипломатических представителей иностранных государств и иных граждан, которые пользуются иммунитетом, то есть неподсудны по уголовным делам судам России, в случае совершения этими лицами преступления на территории Российской Федерации разрешается по дипломатическим каналам в соответствии с нормами международного права. Круг лиц, пользующихся иммунитетом  определяется  международными  договорами заинтересованных государств.

Ст. 12 УК РФ определяет действие уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступления вне пределов Российской Федерации в соответствии с правилами гражданства. Граждане и постоянно проживающие в Российской Федерации лица без гражданства, совершившие преступление вне пределов Российской федерации, подлежат уголовной ответственности по УК РФ, если совершённое ими деяние признано преступлением в государстве, на территории которого оно совершено, и если эти лица не были осуждены в иностранном государстве. В данном случае  при  совершении  преступлений  на территории иностранного государства, при наличии того, что, во-первых, национальные законодательства рассматривают деяния граждан РФ или лиц без гражданства одинаково преступными (хотя санкции обычно бывают весьма отличными) и, во-вторых, такие

==19

лица не осуждались в иностранном государстве, уголовная ответственность в этом случае, при выявлении преступления или поступления в правоохранительные органы материалов о совершённом деянии, наступает по уголовному кодексу РФ. В случае осуждения таких лиц наказание не может превышать верхнего предела санкций, предусмотренных уголовным законом иностранного государства, на территории которого было совершено преступление. Это теснейшим образом связано с конституционным положением о невыдаче граждан России иностранному государству, на территории которых совершено преступление. Аналогичные положения являются характерными для  части  национальных  законодательств  иностранных государств.

Часть 2 ст. 12 У К РФ вводит новое положение, касающееся уголовной ответственности военнослужащих, за совершённые преступления вне пределов России: "Военнослужащие воинских частей Российской Федерации, дислоцирующихся за пределами Российской Федерации, за преступления, совершённые на территории иностранного государства,  несут уголовную ответственность по настоящему Кодексу, если иное не предусматривается международным договором Российской Федерации". .

Постоянно проживающие в России иностранные граждане и лица без гражданства, в случае совершения ими преступления вне пределов Российской Федерации, если преступление направлено против интересов нашего государства, подлежат уголовной ответственности по УК РФ. Указанные лица подлежат также уголовной ответственности по УК РФ и в случаях, предусмотренных международным договором  Российской Федерации, если они не были осуждены в иностранном государстве и привлекаются к уголовной ответственности на территории Российской Федерации.

Ст. 13 УК РФ вводит принципиальные положения, связанные с выдачей лиц, совершивших преступления вне пределов России. Граждане России совершившие преступления на территории иностранного государства не подлежат выдаче этому государству.

==20

Это не исключает их уголовной ответственности по правилам, определённым ст. 12 УК РФ, также как и то, что правоохранительные органы иностранных государств с которыми у России заключены договора о взаимной помощи по уголовным делам, могут обмениваться материалами о совершённом преступлении, ставить в известность другую сторону о выявлении преступника и привлечении его к уголовной

ответственности.

Иностранные граждане и лица без гражданства, совершившие преступления вне пределов России и находящиеся на её территории, могут быть выданы иностранному государству для привлечения к уголовной ответственности или отбывания наказания, если это не противоречит международным договорам, заключённым Россией.

Контрольные вопросы: 1. Как действует уголовный закон России во времени?

2. Порядок вступления уголовного закона в силу.

3. Обратная сила уголовного закона, её содержание.

4. Действие уголовного закона в пространстве.

5. Уголовная ответственность в отношении лиц, совершивших преступления за пределами России.

6. Особенность уголовной ответственности военнослужащих, за совершение преступлений за пределами России.

7. Как в УК РФ решаются вопросы выдачи преступников?

==21

Глава 3. ПОНЯТИЕ ПРЕСТУПЛЕНИЯ И КЛАССИФИКАЦИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЙ.

§1. Понятие и признаки преступлений.

§2. Классификация преступлений.

§1. Понятие и признаки преступления.

Понятие преступления - важная категория уголовного права, образующая его предмет. Все дисциплины и отрасли изучающие и оперирующие понятием преступления (криминология, криминалистика, уголовный процесс) используют базовое понятие, которое даётся в уголовном праве.

Преступление это всегда форма поведения человека, запрещённая уголовным законом. В уголовном праве такое поведение является первым признаком и обозначается словом "деяние", которое включает действие (активную форму поведения, например, убийство, кража - ст. ст. 105, 158 УК РФ и т.п.) и бездействие (пассивную форму поведения, когда законом на конкретное лицо возложена обязанность действовать, например, оставление в опасности - ст. 125 УК РФ).

Понятие преступления, как свидетельствует анализ ст. 14 УК РФ, включает в своё содержание как деяние, так и общественноопасные последствия, то есть преступный результат.

Вторым   уголовно-правовым   признаком   преступления является виновность. Виновное совершение преступления предполагает наличие в действиях лица умышленной или неосторожной формы вины. Невиновное совершение деяния внешне похожего на преступное, нанесения телесного повреждения в результате правомерной необходимой обороны не образует преступления в собственном смысле, а значит и не влечёт уголовную ответственность.

Российское   уголовное   законодательство   в   качестве преступления рассматривает такое поведение человека, которое запрещено Уголовным кодексом под угрозой наказания. Это третий признак, характеризующий его формальный аспект и входящий в содержание понятия преступления, который

==22

называется противозаконностью (иногда противоправностью). Противозаконность преступления предполагает, в качестве его последствий уголовную ответственность или наказание, то есть она связана с санкцией одной из статей Особенной части УК РФ. Без специального запрета того или иного деяния в уголовном законе,  не  будет  существовать такого  признака  как противозаконность, а значит и не будет преступления, не наступит уголовная ответственность или наказание.

Четвёртым     признаком     любого     преступления, характеризующего его качественно-количественную сторону является   общественная   опасность.   Данный   признак характеризует материальный аспект любого преступления, поскольку   общественная   опасность   означает   реально причиняемый вред общественным отношениям в результате преступления или создаёт угрозу причинения такого вреда. Таким образом причинённый преступлением вред (наступивший преступный    результат)    характеризует    качественно-количественный аспект преступления. Качественный аспект преступления выражается в том, на какой объект уголовно-правовой охраны посягает преступник (жизнь, собственность, конституционные права личности и т.п.). Количественный аспект чаще всего связывается с причинённым вредом (убийство двух человек, крупный ущерб и т.п.). Качественный аспект общественной опасности преступления называют характером такой опасности, количественный аспект - называют степенью общественной опасности.

^Отсутствие общественной опасности в деянии, хотя и формально содержащие признаки преступления, но в силу её малозначительности законодателем рассматривается в части 2 ст. 14 УК РФ, как непреступная форма поведения, не причиняющая вреда и не создающая угрозу причинения вреда личности, обществу или государству. Таким образом понятие преступления сформулированное в части 1 ст. 14 УК РФ носит формально-материальный характер, поскольку оно закрепляет формальный признак - запрещённость деяния законом и материальный признак - общественную опасность

==23

§2. Классификация преступлений.

Классификация преступлений разделения преступлений по категориям в зависимости от определённого критерия (основания) положенного в её основу.  Законодателем выделяются группы преступлений в зависимости от характера и степени  общественной  опасности  (ст.   15  У К  РФ), неоднократность (ст. 16 УК РФ), совокупность (ст. 17 УК РФ) и рецидива преступлений (ст. 18 УК РФ).

По характеру и степени общественной опасности деяний (включая и формы вины) все преступления делятся на следующие категории: небольшой тяжести, средней тяжести и особо тяжкие.

Преступлениями   небольшой   тяжести   признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание не превышает двух лет лишения свободы,   а  также  возможно  назначение  наказания, предусмотренного пунктами "а", "б", "г", "д", "е", "з", "и", "к" ст. 44 УК РФ.

Преступления средней тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых может быть назначено наказание на срок свыше двух лет, но не превышающее пяти лет лишения свободы.

Тяжкими преступлениями признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых может быть назначено наказание на срок свыше пяти лет, но не превышающее десяти лет лишения свободы.

Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет, а также пожизненное лишение свободы или смертная казнь.

Неоднократностью преступлений признаётся, в соответствии с частью 1 ст. 16 УК РФ, совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной статьёй или частью статьи Уголовного кодекса  РФ.  Неоднократность  как квалифицирующий признак преступления в законодательстве используется довольно часто как самостоятельно так и в

==24

сочетании с совершением в прошлом преступления аналогичного характера. См. например, пункт "н" части 2 ст. 105 и "в" части 3 ст. 111 п. "ж" части 2 ст. 112, пункт "б" части 2 ст. 126 и др. Совершение двух и более преступлений, предусмотренных различными статьями Уголовного кодекса, может признаваться неоднократным в случаях, специально предусмотренных статьями Особенной части УК РФ. В данном случае речь идёт о совершении тождественных однородных преступлений.

Под тождественными преступлениями понимаются такие составы, ответственность за которые предусмотрена одной и той же статьёй У К РФ.

Под однородными преступлениями понимаются такие составы, которые посягают на одинаковые или сходные непосредственные объекты, имеют одинаковую форму вины, похожую мотивацию. Например, в примечании 3 к ст. 158 УК РФ неоднократными и однородными применительно к посягательствам на чужое имущество признаётся посягательство, осуществляемое в различных формах (кража, присвоение, грабёж, вымогательство и т.д.), а также совершение преступления, если ему предшествовало совершение одного или более преступлений, предусмотренных ст. 158-166 и статьями 209, 221, 229 У К РФ. (Рассмотрите признака неоднократности, применительно   к   приведенным   примерам   в   часы самостоятельной подготовки).

Преступление не может быть признано совершённым неоднократно, если за ранее совершённое преступление лицо было освобождено от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 75 УК РФ), примирение с потерпевшим (ст. 76 УК РФ), изменением обстановки (ст. 77 УК РФ), с истечением сроков давности (ст. 78 У К РФ), либо судимость за ранее совершённое лицом преступление была погашена или снята в соответствии с частями 3, 4, 5 ст^ 86 УК

РФ.

Следует иметь ввиду, что в случаях, когда неоднократность преступлений предусмотрена в качестве  обстоятельства, влекущего за собой более строгое наказание, деяния виновных

==25

должны квалифицироваться по соответствующей части статьи Уголовного  кодекса,   предусматривающей  наказание  за неоднократность преступлений.

Совокупность преступлений, в соответствии со ст. 17 УК РФ, признаётся  совершение  двух  и   более  преступлений, предусмотренных различными статьями или частями статьи Уголовного кодекса, ни за одно из которых лицо не было осуждено, При совокупности преступлений лицо несёт ответственность за каждое совершённое преступление по соответствующей статье или части статьи,  при этом окончательное   наказание   определяется   по   правилам, определённым ст. 69 УК РФ.

Совокупностью преступлений также признаётся и одно действие (бездействие), содержащее признаки преступлений, предусмотренных двумя и более статьями УК РФ. Например, заражение венерической болезнью при изнасиловании будет квалифицироваться по статьям 131 и 121 УК РФ.

. . В том числе, если преступление предусмотрено общей и специальной нормой совокупность преступлений отсутствует, а уголовная ответственность наступает по специальной норме. Например,    посягательство    на    жизнь    сотрудника правоохранительного    органа,    причинившего    смерть потерпевшего в целях мести за деятельность по охране общественного порядка должно квалифицироваться не по пункту "б", часть 2 ст. 150 УК РФ - убийство лица в связи с осуществлением служебной деятельности  или выполнением общественного долга, (общая норма), а по ст. 317 УК РФ посягательство на жизнь сотрудника правоохранительного органа (специальная норма).

Под рецидивом преступлений в уголовном праве понимается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершённое умышленное преступление (ст. 18 УК РФ). Действующим уголовным законодательством выделяется два вида рецидива преступлений: опасный и особо опасный.

Рецидив преступлений признаётся опасным: а) при

==26

совершении лицом умышленного преступления за которое оно осуждается к лишению свободы, если это лицо уже два раза осуждалось к лишению свободы за умышленные преступления; б)  при  совершении  лицом  умышленного  тяжкого преступления, если ранее оно уже осуждалось за умышленное тяжкое преступление; Рецидив преступлений признаётся особо опасным: а) при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждается к лишению свободы, если ранее это лицо уже три и более раз осуждалось к лишению свободы за умышленное тяжкое или умышленное преступление средней тяжести; б)  при  совершении  лицом  умышленного  тяжкого преступления, если ранее оно уже два раза осуждалось за умышленное тяжкое преступление или было осуждено за особо тяжкое преступление; в) при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно уже осуждалось за умышленное тяжкое или особо тяжкое преступления. Судимость за преступления, совершённые лицом в возрасте до восемнадцати лет, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, предусмотренном ст. 86 УК РФ не учитываются при признании рецидива преступлений.

Все виды множественности: неоднократность, совокупность и рецидив преступлений влекут более строгое наказание на основании и в пределах предусмотренных Уголовным законом, чем аналогичные единичные преступления.

Контрольные вопросы: 1. Дайте понятие преступления.

2. Назовите и дайте характеристику признаков преступления.

3. Назовите по каким основания классифицируются преступления.

4. Приведите законодательную классификацию преступлений по характеру и степени общественной опасности.

5. Как преступления классифицируются в виду неоднократности?

6. Что составляет совокупность преступлений?

7. Что такое рецидив преступлений, его признаки?

==27

Глава 4. СОСТАВ ПРЕСТУПЛЕНИЯ.

§1.   Основание уголовной ответственности и состав преступления.

§2. Объект преступления.

§3. Объективная сторона преступления.

§4. Субъект преступления.

§5. Субъективная сторона преступления.

§1. Основание уголовной ответственности и состав преступления.

Основанием уголовной ответственности, как указано в ст. 8 УК РФ, является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного Уголовным кодексом.

Таким образом, уголовный закон основанием уголовной ответственности считает деяние, то есть преступную форму поведения, содержащего все признаки состава преступления. Отличие деяния и состава преступления состоит в том, что деяние - это форма преступного поведения, а состав преступления - это юридическая модель включающая описание в законе конкретных признаков преступления.

Состав преступления - это совокупность объективных и субъективных признаков, которые характеризуют общественно опасное деяние как запрещённое Уголовным кодексом РФ под угрозой   наказания.   Состав   преступления   позволяет квалифицировать (давать правовую оценку) деяние как преступному либо, наоборот, непреступному. Признаки состава преступления  делятся   на  две   группы:   объективные, характеризующие объективные качества (объект, объективная сторона) и субъективные, характеризующие субъективные качества преступления (субъект,  субъективная сторона). Рассмотрим признаки состава преступления.

§2. Объект преступления.

Под объектом преступления в теории уголовного права понимается    совокупность    общественных    отношений,

==28

охраняемых уголовным законом. Общественные отношения - это взаимосвязь людей, их поступков, форм общения, поведения в объективном мире. Преступление нарушает сложившиеся в обществе  отношения,  например,  по поводу владения имуществом, нормального функционирования экономики и т.п. Объекты уголовно-правовой охраны в укрупнённом виде определены в части 1 и 2 УК РФ - это права и свободы человека и гражданина, собственность, общественный порядок и общественная     безопасность,     окружающая     среда, конституционный строй Российской Федерации, обеспечение мира и безопасности человечества. Однако указанные объекты охраняются не только уголовным законом, но и иными законодательными  актами,  прежде всего  Конституцией Российской Федерации, административным, трудовым и др. отраслями права. Уголовное же право охраняет указанные общественные отношения только от совершения преступлений и при   нарушении   общественных   отношений   наступает ответственность, предусмотренная Уголовным кодексом РФ.

В теории уголовного права принято выделять: общий, родовой и непосредственный объект преступления.

Общим объектом преступления обычно считаются все охраняемые уголовным законом общественные отношения. Общий  объект преступления можно представить как совокупность общественных отношений охраняемых всеми нормами Особенной части У К РФ.

Под родовым (специальным) объектом преступления понимается часть однородных общественных отношений, охраняемых группой норм уголовного закона. Родовой объект преступлений положен в основу группирования норм в разделы Особенной части УК РФ: раздел VII "Преступления против личности", раздел VIII "Преступления в сфере экономики", раздет IX "Преступления против общественной опасности и общественного порядка и т.д.

Непосредственный объект преступления обычно понимается как конкретное общественное отношение на которое посягает преступное деяние, например, отношения собственности при

==29

краже, жизнь или здоровье при убийстве или причинении телесных повреждений.

Следует иметь ввиду, что в ряде случаев одним преступлением нарушаются различные (разнохарактерные) общественные отношения, например, грабёж (ст. 161 УК РФ) и разбой (ст. 162 УК РФ) предполагают насильственное завладение чужим имуществом.   В   результате   этих   деяний   происходит посягательство на личность и на имущество. Такие преступления называются двухобъектными.

Наряду с непосредственным  объектом  преступления выделяют также предмет преступления. В отличие от объекта предмет преступления - это предмет объективного мира. Например, при совершении крахи чужого имущества (ст. 158 УК РФ) непосредственным объектом могут являться отношения личной собственности, на которые посягает преступник, а в качестве предмета преступления могут быть автомашина, личные вещи, которыми завладевает преступник.

Предмет преступления следует отличать от орудий и средств совершения преступления. Эти понятия указывают с помощью чего (приспособлений, приёмов) совершается преступление. Предмет преступления в силу его количественных и качественных характеристик, ценности может влиять на квалификацию преступления, как в пределах различных частей одной статьи (см. пункты "г" части 2 и пункт "б" части 3 ст. i 58 УК РФ), так и влечь иную квалификацию (сравните ст.ст. 158 и 164 УК РФ). Объект преступления таким образом указывает на социальную ценность, на которую посягает преступник, совершая общественно опасные деяния.

§3. Объективная сторона преступления.

Объективная сторона - это внешняя сторона преступного поведения. Такое поведение должно быть общественно опасным и запрещённым Уголовным законом (ст. 14 УК РФ).

В своё содержание i объективная сторона включает ряд признаков. Во-первых, это общественно опасное деяние (действие или бездействие), которое посягает на охраняемые

==30

уголовным законом общественные отношения, то есть реально причиняет вред или создает угрозу причинения вреда личности, обществу или государств^Ь.Ст. 14 УК РФ предусмотрены две формы общественно опасного деяния: действие - как активная форма поведения и бездействие - как пассивная форма такого поведения. Деяние - это первый признак объективной стороны состава преступления. Действие - наиболее часто встречающаяся форма совершения преступлений, что нашло отражение в конструкции большинства норм Особенной части УК Р(В. (См., например, ст. 126 - "Похищение человека", сТ?" 127 "Незаконное лишение свободы" и др.). Бездействие гораздо реже является формой преступного поведения и распространяется на лиц, которые были обязаны действовать в той или иной ситуации, но не выполнили своих обязанностей (см. например, ст. 124 "Неоказание помощи больному", ст. 125 УК РФ "Оставление в опасности" и др.).

^ Во-вторых, - это общественно опасные последствия, вред от преступления предусмотренный уголовным законом. При посягательствах на личность вред может выражаться в причинении смерти другому человеку, причинения тяжкого вреда здоровью, опасного для жизни человека, причинение средней тяжести вреда здоровью, вызвавшего длительное расстройство здоровья, причинение лёгкого вреда здоровью, вызвавшее кратковременное расстройство здоровья  или незначительную стойкую утрату общей трудоспособности и др. При   посягательствах   на   собственность   происходит противоправное безвозмездное изъятие и обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившее ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества.

Последствия причиняемые при совершении общественно опасного деяния делятся на материальные и нематериальные.

Материальные последствия имеют личный (личностный) и имущественных характер. Эти последствия рассмотрены выше применительно к посягательствам на личность и собственность. Последствия    нематериального    характера    можно проанализировать применительно к преступлениям против

==31

конституционных прав и свобод человека и гражданина (глава 19 УК РФ), например, фальсификация избирательных документов, документов референдума или неправильный подсчёт голосов (ст. 142 УК РФ), причиняет вред в первую очередь избирательной системе,  неправильно отражает групповое мнение по результатам выборов, референдума и имеет нематериальные последствия, тоже можно отметить и применительно к воспрепятствованию законной профессиональной деятельности журналистов (ст. 144 УК РФ) и др. Общественно опасные последствия деяния являются вторым признаком объективной стороны состава преступления. )

Другим важным для понимания объективной стороны преступления является принятое в уголовном праве выделение материальных и формальных составов преступления

Формальными называются составы преступлений, которые с объективной стороны включают только один признак совершение  общественно  опасного  деяния.   Примером конструкции формального состава является ст. 271 УК РФ, в её диспозиции нет указания на возможный вред при нарушении правил международных полётов и такой вред может не наступить.

^Материальными  называются  составы  преступлений, которые с объективной стороны заключают не только совершение общественно опасного деяния, но и конкретный вред, указанный в уголовном законе.\ К материальным составам относится, например, ст. 263 УК РФ, предусматривающая ответственность за нарушения правил безопасности движения и эксплуатации железнодорожного, воздушного или водного транспорта, причём ответственность дифференцирована в зависимости от характера и степени причинённого вреда. Продолжая оценивать ситуацию, связанную с нарушением правил международных полётов (формальный состав), который может влечь ответственность самостоятельно, а в случае наступления общественно опасных последствий, указанных в ст. 263 (материальный состав), ответственность наступает по совокупности ст.ст. 263 и 271 УК РФ.

==32

.' Третьим   признаком   объективной   стороны   состава преступления является причинная связь между общественно опасным деянием и наступившим от него вредом (общественно опасными последствиями). Этот признак имеет место только в преступлениях с материальным составом.

В основе причинной связи в уголовном праве лежит философское учение о причинности,  опирающееся на философские категории "причина" и "следствие". Причина событие правонарушающего поведения, во-первых, всегда предшествует во времени следствию, то есть наступлению преступного результата (ущерб); во-вторых, причина (деяние) должно являться обязательным условием наступления следствия в виде преступного результата (вреда); в-третьих, причинноследственная связь должна неизбежно порождать одно другое. Наступившее   последствие   (причинный   вред)   является необходимым следствием совершённого деяния.

\Х .Таким образом, под причинной связью в уголовном праве следует понимать объективно существующую связь между общественно опасным деянием и наступившим преступным результатом (вреда), когда деяние предшествует во времени последствиям и, являясь главным условием, создаёт реальную возможность его наступления, а преступное последствие с неизбежностью вытекает именно из этого деяния.'

»^Наряду с обязательными признаками, к объективной стороне относятся также так называемые факультативные признаки. которые не являются обязательными для всех преступлений. Они являются обязательными для конкретного состава если включены в диспозицию нормы. К факультативным признакам относятся: время, место, обстановка совершения преступления, способ, средства и орудия его совершения.

^ Время - характеризует продолжительность или период (длительность) совершения общественно опасного деяния. Например, ст. 337 УК РФ устанавливает, что самовольное оставление части или места службы имеет продолжительность от

' Уголовное право. Общая часть. Учебник - М. Юрид. литерат. 1994. С. 153.

==33

2 — 3273

двух до десяти суток. Срок отсутствия по месту службы до двух суток является дисциплинарным поступком.

Место - характеризует определённое пространство, отрезок пространства или объекты имеющиеся на этом пространстве. Например, ст. 188 УК РФ "Контрабанда", определяет её как перемещение в крупных размерах через таможенную границу (место совершения правонарушения) Российской Федерации товаров или иных предметов. Это относится также к жилищу. Ст. 158 УК РФ "Кража" в качестве квалифицирующего признака по части 2, пункту "в" указывает на проникновение в жилище, помещение либо иное хранилище, а ст. 128 УК РФ "Незаконное помещение в психиатрический стационар", последнее включает в диспозицию как место правонарушения. Просто незаконное лишение свободы человека без цели его помещения (содержание его в условиях ограничения свободы), влечёт ответственность по ст. 127УКРФ.

Обстановка     -     характеризуется     какими-либо обстоятельствами, условиями. Например, ст. 269 УК РФ предусматривает  ответственность  за  нарушение  правил безопасности при строительстве, эксплуатации или ремонте магистральных трубопроводов, повлёкший указанный в законе вред или ст. 340 УК РФ, устанавливает ответственность за нарушение правил несения боевого дежурства, причинившее или могущее причинить вред интересам безопасности государства.

Способ - характеризует приёмы, методы, которые использует правонарушитель совершая общественно опасное деяние, например, ст. 117 УК РФ "Истязание", предусматривает совершение особо жестоким способом - с применением пытки. Способ конструктивно входит в объективную сторону ст. 165 У К РФ "Причинение имущественного ущерба путём обмана или злоупотребления доверием" как раз и указывают на такие способы - как обман то есть введение потерпевшего в заблуждение или использование доверительных отношений (вхождение в доверие) с целью посягательства на чужое имущество.

==34

Средства и орудия преступления - характеризуют предметы, приспособления, оружие с помощью которых совершено общественно опасное деяние. Например, при совершении умышленного убийства, совершённого общеопасным способом (п. "е", часть 2, ст. 105 УК РФ) может применяться взрывчатые вещества, огнестрельное оружие и другие средства и орудия преступления, обычно применяемые при совершении диверсии (ст.281УКРФ).

Таким  образом,   объективная  сторона  характеризует преступное поведение во всех его проявлениях и сопутствующие такому поведению элементы.

§4. Субъект преступления.

Субъект преступления - это лицо подлежащее уголовной ответственности. Общие условия, характеризующие субъект преступления, возрастные и иные его признаки закреплены в главе 4 УК РФ. Рассмотрим их подробнее.

В соответствии со ст. 19 УК РФ ."Уголовной ответственности подлежит только вменяемое физическое лицо, достигшее возраста, установленного настоящим Кодексом". В данной норме приведены признаки субъекта преступления : 1) вменяемость, 2) физическое лицо, 3) достигшее возраста с которого наступает уголовная ответственность.

Вменяемость - это такое состояние психики человека, которая характеризуется способностью осознавать фактический общественно опасный характер своих действий (бездействия) и руководить ими. (ст. 21 УК РФ). Сознание (осознание) и воля (способность   руководить   своим   поведением)   -   два психологических параметра, характеризующие психическое здоровье человека или болезненное его состояние, напрямую связаны с возможность наступления уголовной ответственности. Уголовный закон (ст. 21) приводит понятие и условия невменяемости: "Не подлежит уголовной ответственности лицо, "которое во время совершения общественно опасного деяния находилось в состоянии невменяемости, то есть не могло осознавать фактический характер и общественную опасность

==35

своих действий (бездействия) либо руководить ими вследствие хронического расстройства, слабоумия или иного болезненного состояния психики".

В данной уголовно-правовой норме проведены два критерия невменяемости, которые в теории уголовного права называются юридический     (психологический)     и     медицинский (биологический).    Юридический    критерий    позволяет правоприменителю (следователю, дознавателю, судье) с учётом медицинского   критерия   (акта   судебно-психиатрической экспертизы) определить способен ли был правонарушитель в момент совершения общественно опасного деяния отдавать отчёт своим действиям и руководить ими.

Медицинский критерий выводится из различных форм психического расстройства (болезни): хроническое психическое расстройство, слабоумие, иное болезненное состояние.

К хроническим психическим расстройствам относятся трудноизлечимые болезни затяжного характера связанные с периодическим или постоянным нарастанием болезненных процессов: паранойя, шизофрения, маниакально-депрессивный психоз, прогрессирующее слабоумие и др.

Временное     психическое     расстройство-заболевание, протекающие относительно недолго и могущие заканчиваться выздоровлением больного. К ним относятся: белая горячка, алкогольный психоз, патологическое опьянение (отличие от опьянения физиологического), патологический аффект, которые вызываются  как  правило,  тяжёлыми  психологическими потрясениями.

Под слабоумием понимается различные формы ослабления психической деятельности мозга и серьёзное ухудшение интеллектуальных способностей личности: дебильность (лёгкая степень слабоумия), имбецильность (средняя степень слабоумия) и идиотия (глубокая и обширная степень слабоумия).

К болезненным состояниям психики в том числе не исключающим вменяемость (см.: ст. 22 УК РФ) относятся различные по тяжести формы временных расстройств психики: острые бредовые и галлюцинаторные состояния, которые могут

==36

быть вызваны опасными инфекциями, отравлениями или тяжёлыми травмами; наркотизация в период абстиненции; лунатизм и другие состояния выявляемые с помощью психиатрических и психологических методик и определяющие возможность установления невменяемости или психически расстройств не исключающим вменяемости (иногда называемая "ограниченная вменяемость"). В соответствии со ст.ст. 21 и 22 УК РФ к таким лицам могут применяться принудительные меры медицинского характера на условиях и в порядке, определённых главой 15 УК РФ.

Лицо,    совершившее    преступление    в    состоянии физиологического  опьянения,   вызванное  употреблением алкоголя, наркотических средств или других одурманивающих веществ подлежит, в соответствии со ст. 23 УК РФ уголовной ответственности на общих основаниях.

Второй признак субъекта - физическое лицо, связано с субъективными (личностными) аспектами вины и "уголовной ответственности. По уголовному праву России уголовная ответственность, а значит и её правовая природа связана с физической природой субъекта, то есть человеком. Юридические лица (предприятия, фирмы, организации) не являются субъектом преступления и не могут нести уголовную ответственность', это же относится к неодушевлённым предметам и животным.

Возраст уголовной ответственности, как признак субъекта преступления, определяется на основе данных подростковой психологии. В основу критериев такой ответственности положены возрастные особенности несовершеннолетнего, накопление жизненного опыта, формирование правосознания и уровня воспитания, которые к достижению совершеннолетия, а в γ ряде случаев гораздо раньше способны осознавать и осмысленно выбирать в жизненных ситуациях непреступные формы поведения.

Возраст, с которого наступает уголовная ответственность -

' В ряде уголовных законодательств - США, Великобритания и др. ответственность юридических лиц не исключается.

==37

шестнадцать лет (ст. 20 УК РФ).

Лица, которым ко времени совершения преступления исполнилось   четырнадцать   лет   подлежат   уголовной ответственности за убийство (ст. 105 УК РФ), умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (ст. 111 УК РФ), умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью (ст. 112 УК РФ), похищение человека (ст. 126 УК РФ), изнасилование (ст. 131 УК РФ), насильственные действия сексуального характера (ст. 132 УК РФ), кражу (ст. 158 УК РФ), грабёж (ст. 161 УК РФ), разбой (ст. 162 УК РФ), вымогательство^. 163 УК РФ), неправомерное завладение автомобилем или транспортным средством без цели хищения (ст. 166 У К РФ), умышленное уничтожение или повреждение имущества при отягчающих обстоятельствах (часть вторая ст. 167 УК РФ), терроризм (ст. 205 У К РФ), захват заложника (ст. 206 УК РФ), заведомо ложное сообщение об акте терроризма (ст. 207 У К РФ), хулиганство при отягчающих обстоятельствах (части вторая и третья ст. 213 УК РФ),хищение либо вымогательство оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ   и взрывных устройств (ст. 226 УК РФ),хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ (ст. 229 УК РФ), приведение в негодность транспортных средств или путей сообщения (ст. 214 УК РФ). Эти двадцать статей Уголовного кодекса составляют исчерпывающий перечень и не могут быть расширены правоприменителем и несовершеннолетние не могут нести уголовную ответственность за иные, кроме перечисленных в части второй ст. 20 УК РФ составы. Более того, если несовершеннолетний достиг возраста, предусмотренного частями первой или второй настоящей статьи, но вследствие отставания в психическом развитии,  не  связанного  с психическим расстройством, во время совершения общественно опасного деяния не мог в полной мере осознавать фактический характер или общественную опасность своего действия (бездействия) либо руководить ими, он не подлежит уголовной ответственности (часть третья ст. 20 УК РФ).

Особенности уголовной ответственности несовершеннолетних

==38

будет рассмотрены в главе 11.

Наряду с признаками общего субъекта преступления в уголовном праве выделяется специальный субъект, обладающий дополнительными признаками. Включение в диспозицию нормы признаков специального субъекта ограничивает возможность уголовной ответственности по признакам общего субъекта преступления, поскольку уголовная ответственность для них наступает в том случае, когда субъект обладает специальными свойствами.

Признаки специального субъекта по своему содержанию и характеру свойств весьма разнообразны. Они могут быть классифицированы следующим образом: 1) по признаку гражданства: гражданин Российской Федерации (ст. 275 УК РФ), иностранный гражданин и лицо без гражданства (ст. 276 УК РФ); 2) по демографическому признаку: полу - мужчина (ст. 131 УК РФ); женщина (ст. 132 УК РФ); возрасту: совершеннолетние (ст. 150УКРФ); 3) по признаку семейных, родственных отношений: родители (ст. 151УКРФ); 4) по должностному положению: должностные лица, лица занимающие   государственные   должности    Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или главы органа местного   самоуправления   (ст.   285   УК   РФ);   лица осуществляющие правосудие: судья, присяжный заседатель, эксперт, судебный пристав, судебный исполнитель, иное лицо, участвующее в отправлении правосудия (ст. 295 УК РФ); военнослужащий (ст. 335 УК РФ) лица, входящие в состав караула (вахты) (ст. 342 У К РФ),лица выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации независимо от форм собственности, а также некоммерческой организации,   не   являющейся   государственной   или муниципальным (ст. 20 УК РФ), медицинские работники (ст. 123 УК РФ), работники железнодорожного, воздушного, морского или речного транспорта (ст. 263 УК РФ), водители автомобиля, трамвая, иного механического транспортного средства (ст. 264

==39

УК РФ) и т.п.

При квалификации преступлений, установление признаков специального субъекта необходимо также как и установление признаков общего субъекта преступления. Только установление всех признаков позволит определить лицо, способное, за совершение общественно опасного деяния, влечь уголовную ответственность.

Таким образом, субъект преступления - лицо, совершившее преступление,   наделённое   определёнными   качествами (свойствами), установленными уголовным законом.

§ 5. Субъективная сторона преступления.

Субъективная сторона преступления - это внутренняя психическая деятельность человека, связанная с подготовкой и совершением общественно опасного деяния. Субъективная сторона теснейшим  образом  связана  с  мыслительной (интеллектуальной) и волевой сферами деятельности лица: его эмоциями, переживаниями, безразличием или решимостью при совершении  общественно  опасного  деяния.   Из  всей совокупности психической деятельности лица, совершившего общественно опасное деяние уголовно-правовое значение имеют лишь такие признаки субъективной стороны, как вина, мотив и цель.

Вина - это психическое отношение лица к совершаемому им общественно опасному деянию и его последствиям. Вина характеризуется двумя элементами - интеллектуальным и волевым. Различные их сочетания образуют две формы вины: умышленную и неосторожную, которые закреплены в ст.ст. 25 и 25 У К РФ. Вина по отношению к указанным формам является родовым понятием. В соответствии со ст. 24 У К РФ виновным в преступлении признаётся лицо, совершившее деяние умышленно или неосторожно. Установление вины, следовательно, является обязательным условием правосудия по уголовным делам.

Деяние совершённое по неосторожности,  признаётся преступлением только в том случае, когда эта форма вины прямо предусмотрена в диспозиции нормы Особенной части

==40

Уголовного кодекса.

В соответствии со ст. 25 УК РФ, преступлением, совершённым умышленно, признаётся деяние, совершённое с прямым или косвенным умыслом (виды умысла).

Преступление признаётся совершённым с прямым умыслом. если лицо осознавало общественную опасность своих действий (бездействия), предвидело возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желало их наступления.

Преступление признаётся совершённым с косвенным умыслом, если лицо, осознавало общественную опасность своих действий (бездействия), предвидело возможность наступления общественно опасных последствий, не желало, но сознательно допускало эти последствия либо относилось к ним безразлично.

В соответствии со ст. 26 У К РФ преступлением, совершённым по неосторожности, признаётся деяние, совершённое по легкомыслию или небрежности (виды неосторожности).

Преступление признаётся совершённым по легкомыслию. если лицо предвидело возможность наступления общественно опасных последствий своих действий (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение этих последствий.

Преступление признаётся совершённым по небрежности. если лицо не предвидело возможности наступления общественно опасных последствий своих действий (бездействия), хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должно было и могло предвидеть эти последствия.

Рассмотрим подробнее соотношение интеллектуальных и волевых элементов применительно к формам и видам вины.

Применительно к умышленной форме вины и прямого умысла как вида вины предполагается осознание общественно опасного характера своего деяния и предвидение возможности или  неизбежности  наступления  общественно  опасных последствий.

Осознание общественной опасности своих действий и предвидение общественно опасных последствий образуют

==41

интеллектуальный элемент прямого умысла так как относятся к сфере сознания.

Осознание - означает понимание общественно опасного характера деяния. Предвидение - означает прогнозирование возможности или неизбежности наступления общественно опасных последствий (вреда), которые произойдут, могут или должны произойти в будущем в результате совершения преступления.

Волевой элемент прямого умысла предполагает желание совершения правонарушения и наступления общественно опасных последствий, при этом желание - это волевые усилия, направленные   на   достижение [общественно   опасного (преступного) результата.

Косвенный умысел по интеллектуальному элементу в основном совпадает с прямым, отличие лишь состоит в предвидении реальности возможности наступления общественно опасных последствий, в то время как при прямом умысле лицо предвидит    реальность    (обязательность)    наступления общественно опасных последствий.

Волевой элемент косвенного умысла предполагает не желание, а сознательное допущение общественно опасных последствий или безразличное к ним отношение. Нежелание предполагает отсутствие волевых усилий для достижения результата,  в то время как сознательное допущение предполагает, что виновный намеренно допускает развитие причинно-следственно опасных последствий. Безразличное отношение   виновного   к   последствиям,   предполагает неопределённое    неконкретное    положительное    или отрицательное отношение к развитию причинно-следственной связи: "деяние - последствия".

Выделяются по различным основаниям несколько видов умысла: а) по времени формирования умысла он подразделяется на заранее обдуманный и возникший внезапно. В первом случае речь идет о более или менее значительном промежутке времени от момента возникновения до реализации умысла в общественно опасном деянии. Возникший внезапно умысел реализуется либо

==42

моментально, либо через незначительный промежуток времени.

В зависимости от степени определённости причиняемых последствий выделяются конкретизированный (определённый) и не конкретизированный (неопределённый) умыслы. Первый характеризуется конкретным представлением об общественно опасных последствиях своего деяния. Не конкретизированный умысел имеет место в том случае, когда виновный не предвидит конкретные последствия, а допускает причинение видового (имущественного, личностного) ущерба (последствий) своего деяния. Такое деяние квалифицируется в зависимости от фактически наступивших последствий. Например, пьяный преступник стреляет из охотничьего ружья через окно в сторону людной улицы, при этом он не имеет намерения причинить смерть или телесные повреждения конкретному лицу. В данном случае   имеет   место   хулиганские   действия   -   не конкретизированный умысел на причинение вреда жизни или здоровью граждан, проходивших мимо окна. При причинении выстрелом преступника последствий в виде лишения жизни человека или причинения вреда здоровью, такое действие будет квалифицироваться по данному факту либо по ст. 105, либо по ст.ст. 111, 112, 115 УК РФ в зависимости от причинённого здоровью вреда.

Умышленная форма вины либо прямо указывается в диспозиции, либо подразумевается, что данное преступление может быть совершено только умышленно (ст. 188 УК РФ), либо допускает альтернативные (умышленную и неосторожную) формы вины (ст. 283 УК РФ).

Прямой и косвенный умысел может иметь место в субъективной стороне материальных составов преступлений. Но косвенный  умысел  невозможен  в  составах  имеющих подготовительный (покушение, приготовление) этап преступной деятельности, не может он проявляться и в действиях таких соучастников, как организатор, подстрекатель и пособник (ст. 33 У К РФ).

Применительно к неосторожной форме вины и её виду легкомыслию   интеллектуальный   элемент   в   законе

==43

сформулирован внешне похоже с аналогичным элементом косвенного умысла. Вместе с тем, при косвенном умысле виновный предвидит реальную возможность наступления общественно опасных последствий своего деяния, при легкомыслии эта возможность довольно абстрактная, поскольку законодатель не включил в его понятие осознание развития причинной связи: "деяние-последствие".

Основное отличие легкомыслия от косвенного умысла заключается в волевом элементе, который качественно отличается один от другого. При косвенном умысле виновный не желал, но сознательно (осознанно) допускал реальность наступления общественно опасных последствий, либо относился к их наступлению безразлично, при легкомыслии он старается не допустить (предотвратить) такие последствия. Средством предотвращения общественно опасных последствий виновный самонадеянно считает свои личные качества (мастерство, сила, ловкость и т.п.); действия других лиц, которые будут вести себя более осмотрительно, переоценивает возможности машин и механизмов (их устойчивость прочность и т.п.), иные обстоятельства, например, обстановка которая виновным оценивается неверно, что и ведёт в конечном итоге к наступлению общественно опасного последствия.

Небрежность имеет место тогда, когда лицо не предвидит наступления в результате своего деяния общественно опасных последствий (ни реальных, ни абстрактных), хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должно было и могло предвидеть такие последствия. При этом оценка небрежности является нормативной то есть обязанность предвидения наступления последствий основывается на законе, профессиональных обязанностях, инструкциях и других подзаконных актах или правилах соблюдения общественной безопасности, общежития и т.п. При наличии обязанности предвидеть общественно опасные последствия, необходимо чтобы лицо имело реальную возможность  предвидеть наступление таких последствий, но в силу невнимательности и непредусмотрительности   своего   поведения,   последствий

==44

неизбежно. Налицо в данном случае неправильная оценка ситуации в которой совершается общественно опасное деяние (объективный  аспект  небрежности)  и  неиспользование индивидуальных мыслительных способностей личности для предвидения (прогноза) развития ситуации и последствий (субъективный аспект небрежности).

Наряду с рассмотренными формами вины (умысел и неосторожность), законодатель в ст. 27 УК РФ предусмотрел ответственность за преступление, совершённое с двумя этими формами вины. Речь идёт о сочетании в одном преступлении двух разных форм вины (отсюда и название "двойная", иногда в юридической литературе встречаются обозначение "сложная" или "смешанная" форма вины). Обусловлено наличие двух форм вины наличием особенностей законодательной конструкции ряда уголовно-правовых норм, которые состоят как бы из двух преступлений, одно из них - умышленное, другое неосторожное. Например, умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (умышленная вина), повлечёт причинение смерти по неосторожности (неосторожная вина). -См. ст. 3 часть 4 УК РФ, либо умышленное ненадлежащее выполнение профессиональных   обязанностей   различными   лицами: водителями, лётчиками, строителями (умышленная вина), приводящая к причинению тяжкого вреда здоровью по неосторожности (неосторожная вина), см. ст. 118 часть 2 УК РФ.

Виды неосторожной вины (легкомыслие или небрежность), относящиеся к последствиям во всех случаях имеют квалифицирующий (отягчающий вину) признак. В целом же такое преступление признаётся совершённым умышленно.

В законе (ст. 28 УК РФ) выделены обстоятельства, связанные с невиновным причинением вреда: 1. Деяние признаётся совершённым невиновно, если лицо, его совершившее не осознавало и по обстоятельствам дела не могло осознавать общественной опасности своих действий (бездействия) либо не предвидело возможности наступления общественно опасных последствий и по обстоятельствам дела не должно было или не могло их предвидеть.

==45

2. Деяние признаётся также совершённым невиновно, если лицо, хотя и предвидело возможности наступления общественно опасных последствий своих действий (бездействия), но не могло предотвратить эти последствия в силу несоответствия своих психофизиологических     качеств      нервно-психическим перегрузкам".

В части первой ст. 28 УК РФ приведена формула, определяющая   невозможность   интеллектуальной   сферы обычного (среднего уровня развития) человека, осознавать, предвидеть общественно опасный характер своих действий (бездействий) и даже абстрактную возможность наступления общественно опасных последствий.

В части 2 ст. 28 УК РФ представлена несколько иная ситуация, когда лицо предвидит реальность наступления общественно опасных последствий своих действий, но в силу своих психических и физиологических (физических) качеств не может их устранить (действовать иначе), например, в силу трусости при панике в экстремальной ситуации, когда надо спасать и свою жизнь и жизнь других людей, человек предпочитает своё спасение.

Любая осознанная деятельность человека предполагает мотивы деятельности и направлена на достижение определённой цели. Это в полной мере относится и к преступным формам поведения. Только на основе выяснения мотивов и целей в поведении человека возможна правильная оценка его поведения.

Мотив и цель таким образом, наряду с виной, является признаками субъективной стороны преступления.

Мотив преступления - это обусловленные потребностям и интересам  (действительным  или  мнимым),  внутренние побуждения, которые вызывают у лица решимость к совершению общественно опасного деяния.

Цель преступления - это тот преступный результат, к которому стремится лицо, совершая преступление.

Таким образом цель преступления является как бы базовой возникновения преступного мотива, "а вместе мотив и цель образуют ту базу, на которой рождается вина как определённая

==46

интеллектуальная и волевая деятельность субъекта, связанная с совершением преступления и протекающая в момент его совершения". *

Мотивы и цели преступления всегда конкретны и отражаются в диспозиции. Например, в части 2 ст. 105 УК РФ "Убийство" выделены корыстные мотивы (п. "З"), хулиганские (мотивы) побуждения (п. "И"), мотивы национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды либо кровной мести (п. "Л"), цели скрыть другое преступление или облегчить его совершение, а равно сопряжённое с изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера (п. "К"), с целью использовать органы и ткани потерпевшего (п. "М") и др.

Мотив и цель могут существенно влиять на квалификацию общественно опасного деяния и выступать в качестве отягчающего ответственность обстоятельства (приведённый пример отягчающих мотивов и целей преступления, включённых в ст. 105 УК РФ) либо наоборот, выступать в качестве обстоятельств,    смягчающих    ответственность.    Пример последнего, причинение смерти или телесных повреждений при превышении пределов необходимой обороны (противодействие преступлению)   или   задержании   лица,   совершившего преступление, в соответствии со ст.ст. 108 и 114 УК РФ влекут льготную (уменьшенную) ответственность.

Таким образом, субъективная сторона преступления связана с внутренней (интеллектуальной и волевой) деятельностью человека, определяет форму вины, мотивы, устремления при подготовке и совершении преступления.

Итак, состав преступления - это набор объективных и субъективных признаков, обозначенных в законе, которые позволяют выявлять и давать правовую оценку общественно опасным формам поведения.

Конкретный состав преступления позволяет выделить типичные признаки установленные в нормах уголовного закона соотносить их с признаками индивидуального поведения

' Уголовное право. Общая часть. Учебник - М.: Юридическая литература. 1994. С.186.

==47

человека и на этой основе делать правовой вывод о совершении (или несовершении) лицом преступления и виновности, а также наказуемости (меры ответственности) лица судом.

Контрольные вопросы: 1. Назовите основание уголовной ответственности и его соотношение с составом преступления.

2. Объект преступления, его понятие и признаки.

3. Соотношение общего, родового и непосредственного объектов преступления.

4. Отличие предмета от объекта преступления.

5. Объективная сторона преступления, ей понятие и признаки.

6. Действие и бездействие как формы преступного поведения.

7. Общественно опасные последствия, их характеристика.

8. Причинная связь в уголовном праве.

9. Характеристика факультативных признаков объективной стороны состава преступления.

10. Субъект преступления, его понятие и признаки.

11. Характеристика вменяемости и невменяемости.

12. Возрастные границы уголовной ответственности.

13. Признаки специального субъекта преступления, их классификация.

14. Субъективная сторона преступления, её понятие и признаки.

15. Характеристика вины,  отличие умышленных и неосторожных её форм.

16. Виды умысла.

17. Виды неосторожности.

18. Двойная форма вины.

19. Невиновное причинение вреда.

20. Мотив и цель преступления, их характеристика.

21. Значение состава преступления для квалификации.

==48

Глава 5. СТАДИИ СОВЕРШЕНИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЯ. СОУЧАСТИЕ В ПРЕСТУПЛЕНИИ.

§1. Стадии совершения преступления.

§2. Добровольный отказ от совершения преступления.

§3. Соучастие в преступлении: понятие, формы и виды.

§ I. Стадии совершения преступления.

Стадии совершения преступления -  это поэтапное осуществление преступной деятельности: приготовление к преступлению, покушение на преступление, оконченное преступление. Приготовление к преступлению и покушение на его совершение составляют этапы предварительной преступной деятельности, которые в законе называются неоконченным преступлением и они обладают всеми признаками преступления, приведёнными в ст. 14 УК РФ. В этой связи за неоконченное преступление может наступать уголовная ответственность. Рассмотрим эти положения подробнее.

В уголовном законе (часть 1 ст. 29 УК РФ) определяется, что преступление признаётся оконченным, если в совершённом лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного Уголовным кодексом, то есть налицо объективные (объект, объективная сторона) и субъективные (субъект, субъективная сторона) признаки состава преступления.

Приготовление к преступлению, в соответствии с частью 1 ст. 30 УК РФ, признаётся приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступлений, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельства.

Таким образом приготовление к преступлению может состоять из различных действий по подготовке, поиску и изготовлению орудий и средств преступления, поиску и

==49

привлечению к совершению преступления соучастников, создание иных условий, которое может заключаться в выяснении режима работы охраны объекта, наличие и доступ к ценностям, приведение в негодность технических средств охраны при посягательстве на имущество.

Стадия приготовления к преступлению в подавляющем большинстве случаев совершается в форме действия, но возможны случаи приготовительных действий осуществляемых в форме бездействия, например, бездействие (невыполнение) военнослужащим правил несения боевого дежурства (ст. 340 УК РФ), если это повлекло или могло повлечь причинение вреда интересам безопасности государства. Из приведенного примера вытекает и то положение, что стадия приготовления (как и покушения) к преступлению возможная при материальной конструкции состава (например, все формы посягательства на имущество, за исключением разбоя). Разбой, как формальный состав не может иметь стадий так как считается оконченным преступлением с момента нападения в целях хищения чужого имущества, совершённое с применением насилия опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия (ст. 162 У К РФ), даже если такое нападение не принесло общественно опасных последствий.

Следует иметь в виду и то, что покушение возможно лишь при совершении преступления с прямым умыслом поскольку волевой момент' умысла - желание наступления общественно опасных последствий  (результата)  является  стимулом  доведения преступления до конца.              '

Приготовление к преступлению квалифицируется по части 1 ст. 30 и соответствующей статье (части, пункту) Особенной части УК РФ, причём уголовная ответственность за приготовление к преступлению  наступает за тяжкие  и  особо тяжкие преступления, перечисленные в частях 4 и 5 ст. 15 УК РФ.

Покушение на преступление, в соответствие с частью 3 ст. 30 УК РФ, признаётся умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не

==50

зависящим от этого лица обстоятельствам.

Покушение на преступление, как видно из законодательного его определения, это умышленное деяние непосредственно направленное   на   совершение   преступления,   начало посягательства на объект, находящийся под охраной уголовного закона. Крупнейшую на памяти сотрудников московской милиции партию изумрудов пытался сбыть с рук житель столицы Крымов. Торговца драгоценностями задержали у дома 17 по Цветному бульвару. Удалось выяснить, что именно здесь продавец назначил встречу своему клиенту. При задержании у торговца изъяли 119 изумрудов общим весом 207,5 карата. Такие крупные партии столичным милиционерам ещё не попадались. Покушение также представляет выполнение части действий, составляющих объективную сторону состава. При покушении на убийство, например, это выстрел из охотничьего оружия, которым не была причинена смерть жертве. Покушение - всегда деяние, не доведённое до конца, до наступления общественно опасного   последствия,   отражённого   в   диспозиции соответствующей статьи, которая охватывалась умыслом виновного. При покушении могут быть причинены иные, в том числе общественно опасные последствия. В приведенном примере, виновное лицо имело умысел на убийство, но в результате выстрела был причинён лёгкий вред здоровью жертвы. Такое деяние будет квалифицироваться не по наступившим последствиям, охватываемым диспозицией ст. 115 УК РФ, а как покушение на убийство (часть 3 ст. 30 и часть 1 ст. 105 УК РФ). Для признания деяния покушением необходимо также такое условие как недоведение преступления до конца по независящим от лица обстоятельствам. Виновный при покушении на преступление не самостоятельно и добровольно отказался от доведения преступления до конца, а если помешали какие-то обстоятельства: вмешательство других лиц, отпор жертвы, невозможность проникнуть в хранилище, невозможность с помощью данных орудий совершить преступление и т.п. Этот признак и позволяет отграничить покушение на преступление от добровольного отказа от преступления.

==51

В теории уголовного права, на основе субъективного критерия, то есть оценки виновным степени завершённости деяния, выделяют оконченное и неоконченное покушение на преступление. Оконченным будет покушение тогда, когда лицо выполнило все действия, которые считало необходимыми совершить для наступления общественно опасных последствий (например, покушение на убийство приведённое выше).

Неоконченным считается покушение, при котором лицо не выполнило всех действий, необходимых, по его мнению, для наступления последствий. Например, задержание лица, при проникновении в хранилище для совершения кражи.

Оконченным считается преступление если в совершенном лицом деянии содержаться все признаки состава преступления, предусмотренные конкретной  статьёй  Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации.

Момент окончания преступления связывается с конструкцией состава преступления. В преступлениях с материальным составом  оконченным  будет преступление  с  момента наступления общественно опасных последствий или угрозы причинения   таких   последствий   (наступление   смерти потерпевшего при убийстве, завладения имуществом и возможность им распоряжаться по своему усмотрению - при хищениях и т.п.).

В преступлениях с формальным составом оконченным считается преступление с момента совершения действия (бездействия), предусмотренных в конкретной статье Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации (состав разбоя, хулиганства и др.).

Стадии совершения преступления позволяют правильно квалифицировать     общественно     опасные     деяния, индивидуализировать уголовную ответственность в зависимости от степени реализации преступного умысла и наступившего вреда.

==52

§2. Добровольный отказ от совершения преступления.

Добровольный отказ от совершения преступления в соответствии с частью 1 ст. 31 УК РФ, признаётся прекращение лицом приготовления к преступлению либо прекращение действий (бездействия), непосредственно направленных на совершение преступления, если лицо осознавало возможность доведения преступления до конца, но оно добровольно и окончательно отказалось от этой возможности. Лицо, добровольно отказавшееся от доведения преступления до конца, подлежит уголовной ответственности лишь в том случае, если фактически совершённое им деяние содержит иной состав преступления.

Законодатель в данном случае выделяет несколько признаков добровольного отказа от преступления.

Во-первых, добровольный отказ возможен на стадиях приготовления к тяжкому или особо тяжкому преступлению и покушения  на  преступление.   В  случае  оконченного преступления возможен не добровольный отказ от преступления, а явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, оказание медицинской помощи и иные действия, направленные   на   заглаживание   вреда,   причинённого потерпевшему, что в силу пунктов "И" и "К" части 1 ст. 61 УК РФ являются обстоятельствами, смягчающими наказание.

Во-вторых, признак добровольности связан с субъективным восприятием - осознание возможности доведения преступления до конца и объективными моментами, сформулированными законодателем как добровольность и окончательность отказа от доведения преступления до конца. Не может быть признан добровольным отказ от преступления, если лицо прекратило совершение преступления убедившись в невозможности его завершения в силу складывающейся обстановки, технической невозможности довести его до конца и т.п. В этом случае преступление прерывается по независящим от виновного обстоятельствам и не может считаться добровольным. Важно подчеркнуть и окончательность добровольного отказа, то есть отказа от преступления вообще, а не на время.

==53

В-третьих, лицо добровольно отказавшееся от доведения преступления  до  конца  освобождается  от  уголовной ответственности. Ответственность наступает только в том случае, если фактически уже совершённое деяние содержит иной состав преступления, не тот от которого отказался виновный. Например, лицо, для осуществления захвата заложника (ст. 206 УК РФ) незаконно приобрело огнестрельное оружие (ст. 222 УК РФ). Добровольно отказавшись от захвата заложника, виновный будет нести ответственность за оконченное преступление незаконное приобретение огнестрельного оружия.

^Законодатель также предусмотрел освобождение от уголовной 5 ответственности наряду с исполнителем иных соучастников преступления. "Организатор преступления и подстрекатель к преступлению не подлежат уголовной ответственности, если эти лица своевременным сообщением органам власти или иными принятыми мерами предотвратили доведение преступления исполнителем до конца. Пособник преступления не подлежит уголовной ответственности, если он предпринял все зависящие от него меры, чтобы предотвратить совершение преступления" (часть 4 ст. 31 УК РФ). Если действия организатора и подстрекателя, предусмотренные частью четвёртой ст. 31 УК РФ, не привели к предотвращению совершения преступления исполнителем, то предпринятые ими меры могут признаны судом  смягчающими  обстоятельствами  при  назначении наказания (часть 5 ст. 31 УК РФ)Т^?

Добровольный отказ от совершения преступления позволяет избежать излишнего применения уголовной репрессии, когда лицо не реализует свой умысел и отказывается от него. Рассматриваемая норма Уголовного кодекса РФ имеет большое профилактическое значение.

§3 . Соучастие в преступлении: понятие, формы и виды.

В современных условиях в России происходит возрастание количества преступлений, совершаемых в соучастии: групповых, организованных форм преступного поведения, Уголовный закон (ст. 32 УК РФ) даёт понятие соучастия в преступлении:

==54

"Соучастием  в  преступлении   признаётся  умышленное совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления".

Данное понятие включает в себя следующие признаки: во-первых, соучастие возможно в умышленном преступлении. Умысел предполагает намерение совершить преступление и виновное лицо принимает волевые усилия для его совершения. При неосторожном преступлении правонарушитель не имеет намерения совершить преступление и значит не готовит и не имеет соучастников; во-вторых, в преступлении принимают участие два или более лица, то есть оно имеет групповой (или организованный характер). При этом все соучастники должны иметь признаки субъекта преступления: физические, вменяемые лица, достигшие возраста с которого наступает уголовная ответственность (ст.ст. 19-21 УК РФ); в-третьих, групповая деятельность (соучастие) предполагает также такой признак, как совместность, участие вместе, ориентация на совместный преступный результат, а также наличие причинной связи между действиями (бездействием) каждого соучастника и совокупными преступными последствиями (угрозой наступления таких последствий). И, несмотря на то, что конкретное общественно опасное деяние выполняется лишь исполнителем, действие (бездействие) других соучастников создают необходимые условия и причинно связаны с деяние исполнителя. Предполагается также взаимная осведомлённость соучастников о характере и последствиях подготавливаемого или совершаемого совместно преступления. В иных случаях, например, при заранее (до окончания преступления) не обещанном укрывательстве (сокрытии преступника, следов, предметов добытых преступным путём и т.п.) особо тяжких преступлений, влечёт уголовную ответственность при условиях, закреплённых в ст. 316 УК РФ.

В зависимости от проявления характера и степени согласованности действий (бездействия) соучастников обычно выделяются две формы соучастия: без предварительного сговора и по предварительному сговору группой лиц, а также два вида соучастия: простое (исполнительство) и сложное соучастие.

==55

Соучастии без предварительного сговора дублирует такой вид как соисполнительство и закреплено в части 1 ст. 35 УК РФ: "Преступление признаётся совершённым группой лиц, если в его совершении совместно участвовали два или более исполнителя без предварительного сговора". В данном случае предполагается совместность  участи  в  общественно  опасном  деянии организаторов, подстрекателей, пособников.

Форма соучастия с предварительным сговором образует как правило более сложный вид соучастия: группой лиц, заранее договорившихся о совместном совершении преступления организованной группой, преступным сообществом.

Преступление признаётся совершённым группой лиц по предварительному сговору, если в нём участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления" (часть 2 ст. 35 У К РФ).

"Преступление признаётся совершённым организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений" (часть 3 ст. 35 УК РФ). Организованную преступную группу, наряду с предварительным соглашением, характеризуют  два  признака,   во-первых,   устойчивость объединения, то есть форма отношений, психологическая атмосфере между участниками, наличие перспективных замыслов, которые   позволяют судить о более или менее длительном существовании данной группы. Об устойчивости можно также судить по длительности прошлых отношений лиц, входящих в группу. Во-вторых, законодатель говорит о признаке, характеризующем   элементы   организованности,   которое выражается в объединении заранее, то есть выработки внутри группы определённых правил взаимоотношений, распределение обязанностей, разработка планов на совершение одного, как правило, серьёзного (тяжкого или особо тяжкого) преступления, либо серии преступлений.

"Преступление  признаётся  совершённым  преступным сообществом (преступной организацией), если оно совершено сплочённой организованной группой (организацией), созданной

==56

для совершения тяжких или особо тяжких преступлений, либо объединением организованных групп, создаваемых в тех же целях" (часть 4 ст. 35 УК РФ).

В данном случае законодатель выделяет более высокую степень организованности преступного сообщества. В норму включены такие признаки как сплочённость то есть организованное и психическое единство устремлений лиц, образующих преступную организацию, подчёркивается, что она создаётся для совершения тяжких и особо тяжких преступлений. санкции за которые превышают пять лет лишения свободы или применяются более строгого наказания. В качестве признака характеризующего   преступное   сообщество   (преступную организацию) предусмотрено объединение организованных преступных групп, то есть организованное единство ряда групп, с распределением обязанностей таких групп (преступной "специализацией"), распределением сфер влияния (территорий, сфер   производства),   предусматривающие   иерархию   и подчинённость лидерам преступной организации.

Ответственность лиц, создавших организованную группы или преступную организацию или руководившее ими предусмотрена ст. 208 УК РФ "Организация незаконного вооружённого формирования или участие в нём", ст. 209 УК РФ "Бандитизм"; ст. 210 УК РФ "Организация преступного сообщества (преступной организации)". Ответственность организаторов и лиц, руководящих организованной преступной группой или преступным сообществом наступает за все преступления, совершёнными организованной группой или преступным сообществом, если они охватывались умыслом организатора или руководителя организованной группой или преступного сообщества. Например, если организатор или руководитель преступной организации разработал план захвата заложника, но сам не участвовал в совершении преступления, которое совершили участники преступной организации, он будет нести уголовную ответственность по части 3 ст. 206 УК РФ, как и лица, непосредственно совершившие данное преступление.

Другие участники преступной организации также несут

==57

уголовную ответственность за участие в организованной группе или преступной организации по ст.ст. 208, 209, 210 УК РФ (части 2), а также за преступления, в подготовке (приготовлении, покушении) или совершении которых они участвовали.

За создание организованной группы, которая не охватывается диспозициями ст.ст. 208, 209, и 210 УК РФ, то есть не имеет признаков незаконного вооружённого формирования, банды или преступного сообщества для совершения тяжких или особо тяжких преступлений, в иных случаях такое деяние влечёт уголовную   ответственность   за   приготовление   к   тем преступлениям, для совершения которых преступная группа была создана. Например, организованная группа создана для совершения   преступлений,   связанных   с   незаконной предпринимательской деятельностью, которая осуществлялась без регистрации или лицензии. Этот состав не относится к категории тяжких или особо тяжких преступлений, а значит квалификация действий организатора, создавшего такую группу, будет осуществляться по части 3 ст. 30 и пункту "А" ст. 171 УК РФ.

Совершение преступлений группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной группой или преступным   сообществом   является   в   ряде   составов квалифицирующим признаком, а также обстоятельством, отягчающим наказание и в этой связи влечёт более строгое наказание, чем за совершение преступления отдельным лицом.

ζ^Β рамках соучастии законодатель рассмотрел также проблему " эксцесса исполнителя" преступления. Эксцессом исполнителя, в соответствии со ст. 36 УК РФ, признаётся совершение исполнителем преступления, не охватывающегося умыслом других   соучастников.   Например,   если   преступники, договорившиеся совершить кражу, проникли на территорию склада, где их увидел охранник и один из преступников испугавшись разоблачения выстрелил в него и причинил ему смертельное ранение. В этом случае все участники группы должны быть привлечены к уголовной ответственности за покушение на кражу чужого имущества, а лицо, вышедшее за

==58

рамки преступной договорённости и причинившее смерть охраннику должно также нести ответственность за убийство. За эксцесс исполнителя  другие  соучастники  преступления уголовной ответственности не несут.

Форма и виды соучастии позволяют индивидуализировать уголовную ответственность в зависимости от роли и степени общественной опасности каждого соучастника. В большинстве случаев за совершение преступления в группе, в составе организованной группы или преступного сообщества степень общественной опасности преступного посягательства возрастает, как бы "усиливается" криминальный эффект такой деятельности в результате чего законом предусмотрена более строгая уголовная ответственность.

Установление и закрепление роли каждого соучастника позволяет правильно квалифицировать преступные деяния и индивидуализировать их ответственность.

Контрольные вопросы: 1. Понятие стадий совершения преступления.

2. Приготовление к преступлению, его характеристика.

3. Покушение на преступление, его характеристика.

4. Характеристика оконченного преступления.

5. Добровольный отказ от совершения преступления, его признаки.

6. Отличие покушения на преступления от добровольного отказа от его совершения.

7. Понятие соучастия в преступлении.

8. Характеристика соучастия без предварительного сговора.

9. Характеристика соучастия с предварительным сговором, его формы.

10. Уголовная ответственность организаторов преступления.

11. Уголовная ответственность за эксцесс исполнителя.

==59

Глава 6. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИСКЛЮЧАЮЩИЕ ПРЕСТУПНОСТЬ ДЕЯНИЯ.

§1. Общая характеристика обстоятельств, исключающих преступность деяния.

§2. Необходимая оборона.

§3. Причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление.

§4. Крайняя необходимость.

§5. Физическое и психическое принуждение.

§6. Обоснованный риск.

§7. Исполнение приказа или распоряжения.

§1. Общая характеристика обстоятельств, исключающих преступность деяния.

Под обстоятельствами, исключающими преступность деяния понимаются условия (правила), при соблюдении которых внешне похожее на преступление деяние не является общественно опасным.

В У К РФ выделены шесть таких обстоятельств, которые признаются общественно 'полезными и целесообразными несмотря на то, что определёнными действиями причиняется вред охраняемым уголовным законом интересам. К таким обстоятельствам законодатель относить: необходимую оборону (ст. 37 УК РФ), причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление (ст. 38 УК РФ), крайнюю необходимость (ст. 39 У К РФ), физическое и психическое принуждение (ст. 40 УК РФ), обоснованный риск (ст. 41 У К РФ), исполнение приказа или распоряжения (ст. 42 УК РФ). Перечисленные в указанных нормах уголовного закона обстоятельства устраняют элемент общественной опасности и придают действиям социально-полезный характер. В силу этого данные нормы иногда называют стимулирующими, они направлены на Повышение социальной активности граждан в определённых ситуациях. Рассмотрим подробнее содержание и характер обстоятельств, исключающих преступность деяния.

==60

§ 2. Необходимая оборона.

В соответствии со ст. 37 УК РФ не является преступлением причинение вреда посягающему лицу в состоянии необходимой обороны. Необходимая оборона - это правомерная защита личности и прав обороняющегося или других лиц, охраняемых законом интересов общества или государства от общественно опасного посягательства. Необходимая оборона является субъективным   естественным   правом   граждан   России, закреплённым в ст. 45 Конституции Российской Федерации, провозгласившей право каждого защищать свои права и свободы любыми способами, не запрещёнными законом. Это положение указывает на правовой признак необходимой обороны - её законность (правомерность). Социальный смысл необходимой обороны - состоит в отсутствии общественной опасности деяния, противопоставляемого посягательству нападающего, если при этом не было допущено превышения пределов необходимой '( обороны. Сущность и характер действий при необходимой обороне состоит в активной форме поведения (действиях) по пресечению или., отражению нападения, причинении вреда посягающему. ''Для большинства граждан осуществление необходимой обороны является именно правом, а не обязанностью. Лицо, на которое совершается нападение или осуществляется посягательство на другие его права, права иных лиц, общества и государства сам выбирает свою форму поведения: пресечение, иные формы защиты нарушенных прав (то есть активная защита нарушаемых законных интересов) либо принимает меры для избежания нападения (уклонение от активных действий), либо может обратиться за помощью к гражданам, соседям, в правоохранительные органы. Для отдельных   категорий   лиц,,   например,   сотрудников правоохранительных органов защита нарушенных прав, пресечение совершаемых на их глазах преступлений является не только правом, но и обязанностью, возложенной на них нормативными актами по восстановлению нарушенных прав и свобод граждан.                                         -/

Для того, чтобы чётко знать границы необходимой обороны

==61

следует    руководствоваться    правилами    (условиями), определяющими   её   правомерность.   Такие   правила сформулированы в теории уголовного права и разделены они на условия, относящиеся к посягательству и условия, относящиеся к защите. Условия относящиеся к посягательству включают его общественную опасность, наличность и действительность. Общественная опасность посягательства состоит в том, что в результате его совершения причиняется вред общественным отношениям, находящимся под охраной уголовного закона1. Чаще всего к необходимой обороне прибегают для защиты жизни, здоровья, собственности и общественного порядка. Согласно постановлению Пленума Верховного Суда СССР "О применении судами законодательства, обеспечивающего право на   необходимую   оборону   от   общественно   опасных посягательств" от 16 августа 1984 года2 , не утратившего силу поныне, не является правомерным причинение вреда другому лицу в связи с совершением последним действий, хотя формально и содержащих признаки какого-либо деяния, предусмотренного Уголовным законом, но заведомо для обороняющегося в силу малозначительности не представляющих общественной опасности3.

Обязательным требованием к деянию, против которого применяется необходимая оборона предполагает реальную возможность немедленного причинения вреда объекту уголовно-правовой охраны. Если же такой вред может наступить через какое-то время,  либо не  связан  с  посягательством, Выражающимся в действии (например, уклонение гражданина от уплаты налога - ст. 198 УК РФ), в этих случаях необходимая оборона не применяется так как вред возможно (а значит и необходимо) устранить иными способами. Аналогичными

' Бюллетень Верховного Суда СССР. 1984. № 5.

2 Понятие малозначительности деяния приведено в части 2 ст. 14 УК РФ.

3 В соответствии со ст. 19 Кодекса об административных правонарушениях РСФСР необходимая оборона возможна и при совершении административных деликтов.

==62

являются требования к формам вины, необходимая оборона правомерно применима лишь к действиям общественно опасного характера, имеющим умышленную форму вины.

Право на необходимую оборону от общественно опасного посягательства имеют в равной степени все лица независимо от их профессиональной или иной специальной подготовки и служебного положения (часть 2 ст. 37 УК РФ).

Наличность посягательства предполагает начавшиеся (реально близкое к началу), но не оконченное общественно опасное действие. Началом действия или близким к началу признаётся либо начальный момент покушения на преступление либо действия реально указывающие на близкое начало общественно опасных·- действий,  например,  агрессивнонаступательный  характер  поведения  нападающего,   его вооружённость.    Окончанием    общественно    опасного посягательства - его фактическое прекращение в силу различных причин: лишения возможности продолжения посягательства, добровольный отказ, задержание, окончание преступления. И с этого момента основания необходимой обороны утрачиваются. Далее если посягательство не возобновляется возможно лишь задержание лица, совершившего или покушавшегося на преступление. Пленум Верховного Суда от 16 августа 1984 года уточняя это положение в постановлении указал, что состояние необходимой обороны может иметь место и в том случае, если преступное   посягательство   было   окончено,   но   для обороняющегося не был ясен момент его окончания.

Действительность посягательства связывается с реальной возможностью (способностью) причинения вреда охраняемым уголовным правом общественным отношениям. Защита от воображаемого (не реального) посягательства, называется "мнимой обороной" и влечёт уголовную ответственность. Следует также иметь ввиду так называемую "провокацию необходимой обороны", когда виновный создаёт ситуацию, при которой он должен обороняться. Например, когда лицо намеренно вызвало нападение, чтобы использовать повод для совершения противоправных действий (развязывание драки,

==63

учинение расправы и т.п.).

Условия правомерности необходимой обороны, относящейся к защите включают: активную форму защиты, связанную с причинением вреда нападающему; вред должен причиняться только нападающему; своевременность и соразмерность защиты степени и характеру посягательства.

Активная форма защиты, находит выражение в действиях обороняющегося, причинении физического или имущественного вреда нападающему. Физический вред может включать самый тяжкий - лишение жизни нападающего, причинение тяжких или средней тяжести вреда здоровью, а также причинение лёгкого вреда здоровью или нанесение побоев.

^ Имущественный вред может выражаться в повреждении или уничтожении имущества в ходе оборонительных действий.

При необходимой обороне обязательным условием является причинение вреда только нападающему (нападающим) или его имуществу. Причинение вреда невиновным, то есть третьим лицам влечёт уголовную ответственность в зависимости от формы вины за умышленные или неосторожные действия.

Своевременность защиты связаны с её осуществлением в пределах времени посягательства, от его начала до окончания. Выход за рамки времени посягательства является отражением несвоевременности обороны осуществляемой за пределами необходимости действий. Это влечёт уголовную ответственность на общих основаниях.

Соразмерность защиты связана с пределами необходимой обороны,   её   превышением.   Превышением   пределов необходимой обороны, в соответствии с частью 3 ст. 37 УК РФ, признаются умышленными действия явно не соответствующими характеру и степени общественной опасности посягательства, По смыслу закона превышением пределов необходимой обороны признаётся лишь явное, очевидное несоответствие защиты  характеру  и  опасности  посягательства,  когда посягающему без необходимости умышленно причиняется вред, указанный в ст.ст. 108 и 114 УК РФ. За попытку украсть картошку с огорода расстрелял двоих человек слесарь завода

==64

ЛиАЗ Орехово-Зуевского района Подмосковья. Он сторожил свой и соседский огороды. Около 5 утра он заметил, что у соседей кто-то копается на грядках. Подойдя ближе, слесарь разглядел двоих мужчин. Воры уже успели выкопать с полсотки картофеля.

Возмущённый наглой кражей Васильев приказал грабителям оставить выкопанную картошку и убираться. Однако те не отреагировали. Тогда слесарь взял на изготовку свой ружьё и принялся палить в похитителей.

Одному из преступников сторож угодил в бедро и кисть руки. Его товарищ бросился бежать. На краю огорода он зацепился за ограждение из колючей проволоки и упал. Именно в этот момент слесарь в очередной раз выстрелил. Дробовой выстрел пришёлся в грудь и голову. В результате вор скончался на месте. Его раненый подельщик был доставлен в больницу.

Причинение посягающему при отражении общественно опасного посягательства вреда по неосторожности не может влечь уголовной ответственности.

При решении вопроса о наличии или отсутствии превышения пределов необходимой обороны суд должен учитывать не только соответствие или несоответствие средств защиты и нападения, но и характер опасности, угрожающей обороняющемуся, его силы и возможности по отражению посягательства, которые могли повлиять на реальное соотношение сил посягавшего и защищавшегося (количество посягавших и оборонявшихся, их возраст, физическое развитие, наличие оружия, место и время посягательства и другие обстоятельства). При совершении посягательства группой лиц обороняющийся вправе применить к любому из нападающих такие меры защиты, которые определяются опасностью и характером действий всей группы.

В постановлении Пленума Верховного Суда от 16 августа 1984 года указывается также, что в состоянии душевного волнения, вызванного посягательством, обороняющийся не всегда может точно взвесить характер опасности, избрать соразмерные средства   защиты.   Действия   обороняющегося   нельзя рассматривать как совершённые с превышением пределов

==65

необходимой обороны и в том случае, когда причинённый им вред оказался больше, чем вред предотвращённый и тот, который был достаточен для предотвращения нападения, если при этом не было допущено явного несоответствия защиты характеру и опасности посягательства. Поскольку установление явного, очевидного несоответствия защиты и посягательства дело факта, который устанавливается на основе материалов дела судом, они играют важную роль в правомерном решении вопросов о необходимой обороне и её превышении.

Убийство, причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью, совершённые при превышении пределов необходимой обороны либо при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, являются льготными с точки зрения уголовной ответственности и лица виновные в них влекут ответственность по ст. 105 и 114 УК РФ. Причинение лёгкого вреда здоровью или побоев (ст. 115 и 116 УК РФ) не образуют возможности превышения пределов необходимой обороны, так как данные обстоятельства фактически не могут иметь признака несоответствия характера нападения и защиты.

При квалификации преступления следует отграничивать убийство и причинение тяжкого и средней тяжести вреда здоровью при превышении пределов необходимой обороны, мер задержания лица, совершившего преступление от аналогичный общественно опасных деяний, совершённых в состоянии аффекта (внезапно возникшего сильного душевного волнения ст. 107 и 113 У К РФ). Следует иметь ввиду, что в состоянии аффекта вред причиняется не с целью защиты, а следовательно он не относится к необходимой обороне. Кроме того, обязательным признаком преступления, совершённого в состоянии аффекта является причинение вреда именно в состоянии внезапно возникшего сильного душевного волнения, вызванного действиями потерпевшего, в то время как при превышении необходимой обороны этот признак необязателен. В том случае, когда обороняющийся превысил пределы необходимой обороны в состоянии аффекта, его действия

==66

подлежит квалифицировать не по ст.ст. 107 и 113, а по ст.ст. 108 и 114 УК РФ.

Вред, причинённый в состоянии необходимой обороны, если при этом не было допущено превышение её пределов, возмещению не подлежит.

§3. Причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление.

Причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление регламентируется ст. 38 УК РФ: "Не является преступлением причинение  вреда лицу,  совершившему преступление, при его задержании для доставления органами власти и пресечения возможности совершения им новых преступлений, если иными средствами задержать такое лицо не представлялось возможным и при этом не было допущено превышения необходимых для этого мер".

Прежде всего законодатель в данной норме указывает на социально полезную роль задержания лица, совершившего преступление, даже причиняя при этом вред задерживаемому. Социальное назначение данной нормы - стимулирование активных мер со стороны граждан по пресечению преступлений, задержанию лиц, совершивших преступления и способствование реализации задач неотвратимости наказания и обеспечения правосудия по уголовным дела. Задержание лица, совершившего преступление является субъективным правом гражданина. Это именно право, а не обязанность. Для отдельных категорий, в частности,   выполняющих   правоохранительные   функции (работники прокуратуры, милиции и др.), задержание лиц, совершающих в их присутствии преступление, также как и пресечение преступлений является обязанностью, в случае невыполнения которой возможно наступление ответственности (как дисциплинарной, так и уголовной).

Правовой аспект причинения вреда лицу, совершившему преступление состоит в правомерности (законности) таких действий, при условиях, указанных в рассматриваемой норме. Указываются три обязательных признака характеризующих

==67

правомерность  причинения  вреда лицу,  совершившему преступление: во-первых, это цель задержания, во-вторых, указание на исключительность причинения вреда как средства задержания,   в-третьих,   на   недопущение   превышения необходимых для этого мер.

Целями задержания, как уже говорилось, являются доставление органами власти лица, совершившего преступление, а также пресечение возможности совершения им новых преступлений. Данные цели предполагают обеспечение задач правосудия, безопасности от преступных посягательств и реализацию принципа неотвратимости ответственности за совершённое преступление.

Исключительность   причинения   вреда   как   средства задержания лица, совершившего преступление обозначено словосочетанием "если иными средствами задержать такое лицо не   представлялось   возможным".   В   данном   случае предполагается, что причинению вреда задерживаемому лицу может предшествовать требование прекратить совершение преступления, остановиться, если правонарушитель пытается скрыться с места преступления, то обращение к гражданам с просьбой остановить правонарушителя и т.д. Лишь в случае безуспешности таких попыток может причиняться вред задерживаемому. Вред как и при необходимой обороне может быть физическим или имущественным.

Поскольку задержание лица, совершившего преступление включается в сферу уголовно-правовых отношений только при причинении   ему   вреда   важно   рассмотреть   условия правомерности таких действий.

Условия,  относящиеся к поведению задерживаемого включают: совершение им преступления; предпринимаемые лицом, совершившим преступление, меры по уклонению от ответственности; пресечение совершения новых преступлений.

Задержание предполагает совершение лицом преступления. И если общественно опасное деяние задерживаемый может совершить как умышленно, так и по неосторожности, то побег с места преступления, уклонение от явки в правоохранительные

==68

органы он совершает с прямым умыслом.

Задержанию за совершение преступления подлежат: 1) лица, в отношении которых имеется вступивший в законную силу приговор суда; 2) б) лица, совершающие (совершившие) побег из под стражи, конвоя, СИЗО; в) в соответствии со ст. 122 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР, подозреваемые в совершении преступления (лица, застигнутые в момент совершения преступления; на которого свидетеля, в том числе потерпевший указывает как на лицо, совершившее преступление; лицо, на одежде и в жилище которого имеются явные следы преступления).

Основанием  уголовно-правового  задержания  является совершение любого общественно опасного деяния, а также уклонение от ответственности. В том случае, если лицо, совершившее преступление явится с повинной, либо не будет уклоняться от доставления органам власти и не будет осуществлять иных общественно опасных действий, будут отсутствовать основания для применения ст. 38 УК РФ. Наоборот, побег с места преступления, из под стражи, конвоя, мест лишения свободы порождает основание для задержания, в том числе с причинением вреда задерживаемому.

В том случае если задержание перерастает в посягательство на лицо,   осуществляющее   задержание,   иные   охраняемые уголовным законом интересы общества, государства, иных лиц, налицо обстоятельства, связанные с необходимой обороной и действовать в этих случаях необходимо по правилам необходимой обороны.

Пресечение совершения новых преступлений, специально отмечено законодателем как условие задержания. Пресечение в данном случае рассматривается как способ задержания и как средство избежать совершение новых преступлений со стороны задерживаемого.   Пресечение   как   способ   задержания предполагает физическое воздействие с целью доставления правонарушителя органам власти (удержание с помощью силы, связывание, применение иных способов воздействия с целью

==69

сломить  сопротивление,   принудить   к  следованию  в правоохранительные органы). Пресечение как средство избежать совершение новых преступлений предполагает лишение физической  возможности  их  совершения  (связывание, запирание, удержание силой и т.п.).

Условия, относящиеся к действиям лица, осуществляющего задержание: реализация целей уголовно-правового задержания, в то время как причинение вреда, является необходимым признаком уголовно-правового задержания; допустимость превышения необходимых для задержания мер.

Реализация целей  уголовно-правового  задержания необходимое условие его правомерности. Как уже отмечалось, законодатель определил две цели задержания - доставление лица, совершившего преступление органам власти и пресечение возможности совершения новых преступлений. Иные цели, например, проведение оперативно-розыскных мероприятий без достаточных   оснований,   самосуд,   "принуждение"   к возвращению долгов и т.п. недопустимы. Такие действия влекут ответственность за нарушение прав и свобод гражданина. Цели задержания могут быть нарушены и при ошибке в личности и при наличии вины так же влекут уголовную ответственность.

Причинение вреда, как необходимый признак уголовно-правового задержания может заключаться в умышленном причинении тяжкого, средней тяжести и лёгкого вреда здоровью, нанесении  побоев,  ограничение  свободы,  умышленное уничтожение и повреждение имущества. Причинение этого вреда невиновному лицу влечёт уголовную ответственность по соответствующим статьям УК РФ. Характер причиняемого вреда при этом должен соотноситься с общественной опасностью деяния задерживаемого и личностью лица совершившего преступление: чем выше степень общественной опасности совершённого   преступления   и   личности,   тем   более существенным может быть причиняемый ему вред. Например, карманного вора нельзя задерживать с причинением ему тяжкого вреда здоровью и, наоборот, к убийце, насильнику возможно применение самых жестоких мер пресечения. В любом случае

==70

причинение смерти при задержании не допускается так как в этом случае не будут достигнута цель - доставления органам власти для осуществления правосудия.

Недопустимость превышения мер,  необходимых для задержания  связывается  законодателем  со  следующими моментами: "Превышением мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление, признаётся их Явное несоответствие характеру и степени общественной опасности совершённого   задерживаемым   лицом   преступления   и обстоятельствам задержания, когда лицу без необходимости причиняется явно чрезмерный,' не вызываемый обстановкой вред. Такое превышение влечёт за собой уголовную ответственность только в случаях умышленного причинения вреда" (часть 2 ст. 38 УК РФ).

Законодатель, определяя превышение мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление пользуется оценочными категориями "явное несоответствие", "явно чрезмерный вред". Речь в данном случае, как и при обстоятельствах необходимой обороны идёт о выходе за рамки разумного при причинении вреда, в ряде случаев жестокости по отношению к правонарушителю, неправильности оценки ситуации задержания, невыдержанности лица, задерживающего правонарушителя,  существенном  превосходстве  в  силе, неправомерном применении оружия, спецсредств и иных предметов, используемых при задержании. Убийство и причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление квалифицируются по частям 2 ст.ст. 108. и 114 УК РФ. Как указано в постановлении Пленума Верховного Суда от 16 августа 1984 года, при решении вопроса о превышении мер необходимых для задержания, необходимо учитывать состояние душевного волнения задерживающего, вызванного  фактом  совершённого  преступления,  резко негативной его оценкой. Причинение лёгкого вреда здоровью или побоев не образуют превышения мер правомерного задержания.

==71

§4. Крайняя необходимость.

Крайняя необходимость также является обстоятельством исключающим преступность деяния. Согласно ст. 39 УК РФ, "не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным  законом  интересам  в  состоянии  крайней необходимости,   то   есть   для   устранения   опасности, непосредственно угрожающей личности и правам данного лица или иных лиц, охраняемых законом интересам общества или государства, если эта опасность не могла быть устранена иными средствами и при этом не было допущено превышение пределов крайней необходимости".

При крайней необходимости предполагается устранение опасности непосредственно угрожающей личности и её правам, интересам других лиц, общества и государства путём причинения вреда охраняемым уголовным законом иным интересам, если эта опасность не могла быть устранена другими средствами (способами).

Что же порождает состояние крайней необходимости?

Прежде всего это может быть: а) поведение людей; б) физиологическое состояние организма лица, находящегося в экстремальных условиях; в) агрессия животных; г) неисправное состояние действующих машин, механизмов; д) чрезвычайные происшествия природного, техногенного и иного характера.

Поведение лиц, ставящее других людей в состояние крайней необходимости   можно   проиллюстрировать   действиями участников дорожного движения: нарушитель правил дорожного движения на грузовой автомашине совершает в опасной близости от двигающегося навстречу автобусу обгон и выезжает для этого на полосу встречного движения. Чтобы избежать лобового столкновения, которое заведомо приведёт к тяжким последствиям водитель автобуса принимает вправо, в результате чего автобус опрокидывается в кювет, пострадали пассажиры. В данном случае водитель грузовика поставил в состояние

==72

"крайней необходимости" водителя автобуса и последний действовал правильно, исходя из сложившейся ситуации; поскольку устранить в этих условиях опасности иными способами он не мог.

Физиологическое состояние организма лица, находящегося в экстремальных  условиях   связано   с  неблагоприятными воздействиями внешней Среды, другого человека, своих действий, приведшее лицо в такое состояние. Например, ранение человека, которого необходимо срочно доставить в больницу. Правомерно в этих условиях использовать личную автомашину без согласия хозяина или вопреки его несогласию, если иной возможности в этот момент для спасения раненого нет.

Агрессия животных связаны с нападением диких или домашних животных на людей. Нанесение им любого вреда в этих условиях правомерно, также как причинение вреда третьим лицам, например, проникновение на дачу для спасения от нападения животного.                   ,·/"

Неисправное состояние действующих машин, механизмов как основание крайней необходимости может иметь место тогда когда они угрожают жизни, здоровью людей, могут грозить серьёзным материальным ущербом и т.п. Например, сажая самолёт "на брюхо" при не выпускающихся шасси, лётчик действует в состоянии крайней необходимости, поскольку в случае катастрофы самолёта вред (жертвы, потеря самолёта) будет гораздо значительнее, чем в случае посадки в условиях внештатной ситуации.

Чрезвычайные происшествия природного техногенного и иного характера, связаны с тем, что, как в результате действия стихийных сил природы (наводнения, землетрясения, оползней, схода лавин и др.), так и в результате техногенных процессов (пожары, химические выбросы в атмосферу и др.) может быть вызвано состояние крайней необходимости.

Применительно   к   социальной   природе   крайней необходимости имеются две точки зрения, высказанные в юридической литературе: первая - состоит в том, что действия в

==73

состоянии крайней необходимости не является общественно опасными; вторая - состоит в том, что происходит столкновение (коллизия) охраняемых законом общественных отношений и при крайней необходимости за счёт причинения меньшего вреда, спасается (защищается) большее. Вторая точка зрения, на наш взгляд, более обоснованна.

Действия при крайней необходимости являются правом всех граждан, для отдельных категорий: спасатели, работники пожарной охраны и др. действия по устранению опасности являются обязанностью, невыполнение которой может влечь ответственность.

Поскольку крайняя необходимость связана с причинением вреда охраняемым интересам, действия эти могут считаться правомерными при наличии ряда условий как относящихся к опасности, та и к её устранению.

Как и применительно к иным обстоятельствам, опасность при крайней необходимости должна быть наличной то есть неминуемой (возникшей, но ещё не устранённой).

Опасность также должна быть действительной, реально существующей, а не мнимой.

Применительно к условиям правомерности, относящимся к устранению опасности выделяются следующие признаки. При устранении опасности вред причиняется иным правам и интересам, охраняемым уголовным законом. Это может быть вред личности и имущественный вред, а также вред природе, производству, общественному порядку и безопасности.

Следующее   условие   правомерности   действий,   их своевременность, ограниченная отрезком времени от момента возникновения угрозы до устранения опасности. Будущая опасность, равно как и миновавшая опасность, и опасность мнимая, не образуют состояние крайней необходимости, а ущерб, носящий умышленный характер в этом случае влечёт наступление уголовной ответственности.

Условием правомерности является также то, что опасность при данных обстоятельствах не могла быть устранена иными средствами, то есть без причинения вреда охраняемым

==74

интересам. Вред причиняемый в данном случае выступает средством устранения другого вреда.

Обязательным    условием    правомерности    крайней необходимости является недопустимость превышения её пределов. Превышение пределов крайней необходимости, в соответствии с частью 2 ст. 39 УК РФ признаётся причинение вреда, явно не соответствующего характеру и степени угрожающей опасности и обстоятельствам, при которых опасность устранялась. При этом охраняемым интересам был причинён   вред  равный   или   более   значимый,   чем предотвращённый. Такое превышение влечёт уголовную ответственность только в случаях умышленного причинения вреда. Законодатель в данном случае превышение пределов крайней необходимости связывает с явным {видимым) несоответствием вреда характеру и степени угрожающей опасности и обстоятельствам, при которых она устранялась. Превышение пределов - это всегда несоответствие явное, видимое для лица, находящегося в условиях крайней необходимости между причиняемым вредом и грозящей опасностью и как результата такого несоответствия - причинение равного   или   более   значительного   вреда  чем   вред предотвращённый.  При превышении  пределов  крайней необходимости утрачивается социальный смысл действий по устранению вреда, что устраняет саму необходимость вреда, а значит и правомерность его причинения.

§ 5. Физическое и психическое принуждение.

Близким по социальному и правовому смыслу к крайней необходимости является следующее обстоятельство - физическое и психическое принуждение. Ст. 40 УК РФ следующим образом формулирует его: "Не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам в результате физического принуждения; если вследствие такого принуждения лицо не могло руководить своими действиями (бездействием)". Физическое принуждение осуществляется с целью подавить волю, заставить человека осуществить преступление в результате

==75

побоев, причинения физических страданий, членовредительства и т.п. действий лишающих его возможности руководить своими действиями или бездействовать. Тем самым, причиняя физические страдания, лицо делает другого средством совершения преступления, лишая возможности действовать (бездействовать) по своему усмотрению и по собственной воле. Лицо, принудившее другого к совершению преступления должно нести уголовную ответственность за посягательство на личность (истязание, побои, иное причинение вреда здоровью), а также за то преступление, которое совершило принуждаемое лицо. Установление принуждения в результате которого лицо не могло руководить своими действиями (бездействием) - это дело факта, устанавливаемого судом на основе необходимых материалов. Оценивается при этом обстановка,  соотношение сил, применяемые методы физического воздействия, волевые качества пострадавшего. Несколько по иному решается вопрос при  психическом  принуждении  и  таком  физическом принуждении, вследствие которого лицо сохранило возможность руководить своими действиями (часть 2 ст. 40 У К РФ). В данном случае речь идёт о таком характере принуждения, которое не подавляет волевую сферу человека, не лишает его возможности руководить своими действиями. В качестве психического принуждения могут выступать угрозы физического воздействия на лицо, его близких, угроза убийством в будущем, угроза огласить позорящие, иные компрометирующие сведения о лице или его близких, угроза похищения близких родственников, угроза вымогательства, уничтожения имущества и т.п. действия которые могут произойти в последующем. Признак физического принуждения связан законодателем характером, который не рассматривается как подавляющий (подчиняющий) волю потерпевшего. Такое принуждение может быть связано с побоями, истязанием, запиранием в помещении, лишением свободы передвижения и т.п. Главное - что эти действия не лишили возможности руководить своими поступками. Это также устанавливается судом на основе анализа обстоятельств, относящихся к обстановке принуждения и личности лица,

==76

подвергшегося принуждению. В необходимых случаях может производиться      судебно-психологическая      экспертиза устойчивости психики и волевых качеств личности.

Вопрос об уголовной ответственности за причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам в результате психического принуждения, а также в результате физического принуждения, вследствие которого лицо сохранило возможность руководить своими действиями решается с учётом положений ст. 39 УК РФ. В частности, он.решается по правилам превышения пределов крайней необходимости, когда причинённый при принуждении вред явно не соответствует степени и характеру принуждения и причинённый вред равен или более значителен, чем применяемое к лицу принуждение. Например, убийство невиновного под принуждением лица побоями.

§6. Обоснованный риск.

Обоснованный риск как обстоятельство, исключающее преступность деяния, предусмотрено в ст. 41 УК РФ. Признаками правомерности обоснованного риска являются: причинение вреда охраняемым уголовным законом интересов; достижение общественно полезной цели; невозможность достигнуть цели не связанными с риском действиями (бездействием); обязательность принятия лицом, допускающим риск достаточных мер для предотвращения вреда охраняемым уголовным законом интересам; риск заведомо сопряжённый с угрозой для жизни многих людей, с угрозой экологической катастрофы   или   общественного   бедствия   признаётся необоснованным.

Как и все иные обстоятельства, исключающие преступность деяния обоснованный риск связан с причинением вреда охраняемым уголовным правом интересам. Такой риск может быть связан с причинением вреда личности (жизни, здоровью, иным правам и интересам человека), имуществу, общественной безопасности,   производственной   деятельности,   природе. Оправданный риск может быть отнесён к различным сферам: производству, научному эксперименту, правоохранительной

==77

деятельности, природоохранительной деятельности, работе спасателей, военной службе и др. Риск в ряде случаев обеспечивает технический прогресс, научные достижения, помогает эффективно бороться с преступностью, связан с развитием производства. Риск всегда связан с возможностью причинения вреда. Такой вред будет считаться правомерным при соблюдении следующих условий. Обоснованный риск должен преследовать общественно полезные цели. то есть цели, направленные на общественное благо, цели которые приносят в конечном счёте положительные результаты для социального, технического или иного прогрессивного (поступательного) развития, создают условия для нормальной жизни общества и государства. Например, развитие космонавтики, полёты в космос, трудно представить без риска. Развитие медицины предполагает в настоящее время проведение сложных операций по трансплантации органов, что также связано с риском для оперируемого. При задержании вооруженных преступников невозможно также полностью исключить риск и т.д.

Следующее условие правомерности обоснованного риска связано с невозможностью достигнуть поставленной цели действиями не связанными с риском. Риск выступает единственным средством в данных условиях для достижения общественно полезной цели. Если имеются иные, не связанные с риском причинения вреда охраняемым уголовным законом интересам, должны быть использованы именно эти средства достижения цели. Например, когда есть возможность задержать вооруженных преступников в безлюдном месте, не следует производить задержание в людном месте или когда есть возможность обезвредить взрывное устройство с помощью робота, не следует этим заниматься взрывотехникам, сапёрам и т.п. Можно или нельзя достигнуть общественно полезной цели, выбирает то лицо, которое допускает риск.

Условия правомерности обоснованного риска отнесены законодателем также к действиям лица, допустившего риск. Оно должно предпринять достаточные (исчерпывающие) меры для предотвращения вреда охраняемым уголовным законам

==78

интересам. Вред в этом случае наступает не по воле, а вопреки воли лица, допустившего риск. Речь в этом случае может идти о вреде, который выходит за рамки прогнозируемого при развитии ситуации или когда современными средствами такой вред невозможно предотвратить, хотя допускающим риск осознаётся состояние опасности и предвидится возможность наступления общественно опасного последствия, так как остаются элементы непрогнозируемой случайности или неизвестности.

Риск не признаётся обоснованным, если он заведомо (обязательно) сопряжён с угрозой для жизни многих людей, с угрозой экологической катастрофы или общественного бедствия. Риск приведший к указанным последствиям не может быть признан правомерным, а значит лицо, допустившее такой риск, как и не предпринявшее всех необходимых и исчерпывающих средств к его предотвращению подлежат ответственности. Примером необоснованного риска был эксперимент на третьем реакторе атомной электростанции, приведший к Чернобыльской трагедии. В данном случае лица, проводившие эксперимент не только не предусмотрели возможность аварии при действиях в этих условиях, но даже не осознавали тяжких последствий своих действий, хотя и могли и должны были предвидеть развитие событий не по задуманной схеме.

Обоснованный риск является правомерным лишь при наличии всех перечисленных условий. При несоблюдении одного из них риск не может быть признан обоснованным и виновный привлекается к уголовной ответственности на общих основаниях за причинённый вред.

§7. Исполнение приказа или распоряжения. Исполнение приказа или распоряжения, как обстоятельство, исключающее преступное деяния, предусмотрено ст. 42 УК РФ: "Не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам лицом, действующим во исполнение обязательных для него приказа или распоряжения. Уголовную ответственность за причинение такого вреда несёт лицо, отдавшее незаконные приказ или распоряжение." В

==79

данном случае следует иметь ввиду, что приказ или распоряжение     это     организационно-распорядительные документы или решения, которые издаются (отдаются) во всех сферах управленческой деятельности и не относится только к военным органам управления. Обязательность (в данном случае можно понимать как законность) приказа или распоряжения обусловлена рядом признаков. Во-первых, такой приказ (распоряжение)  должно  отдаваться  лицом  наделённым соответствующими правами в данной сфере деятельности. Такие права могут на него быть возложены законом, подзаконньм актом, должностными обязанностями. Во-вторых, приказ (распоряжение) должно отдаваться в рамках компетенции (полномочий) лица его отдавшего. Лицо должно действовать в рамках возложенных на него прав и обязанностей, выход за границы прав и обязанностей может указывать на незаконности приказа (распоряжения). В-третьих, приказ (распоряжение) должно быть отдано в надлежащей форме (устно или письменно) и   быть  понятно  исполнителю.   В-четвёртых,   приказ (распоряжение) может быть выполнено в данных условиях, имеющимися средствами. В-пятых, причинять минимальный в данных условиях- вред охраняемых законом интересам. Уголовная ответственность за причинённый вред обязательным приказом, если он является заведомо законным в субъективной оценке исполнителя, несёт лицо отдавшее незаконный приказ. Лицо, совершившее умышленное преступление во исполнение заведомо (очевидно) незаконного приказа или распоряжения несёт уголовную ответственность за его совершение. Заведомая незаконность приказа (распоряжения) должна быть очевидной для исполнителя. Это может быть связано с причинением вреда существенным правам и интересам личности (жизни, здоровью), имуществу,   экономическим   отношениям,   общественной безопасности, конституционному строю и безопасности государства, военной службе, миру и безопасности человечества, охраняемым уголовным законом. Заведомая незаконность приказа может быть связана также с выходом за рамки компетенции лица, отдавшего приказ (распоряжение) или оно

==80

отдано в не надлежащей форме. В случае причинения вреда исполнителем уголовную ответственность как соисполнитель несёт и лицо, его отдавшее. Неисполнение заведомо незаконных приказа (распоряжения) исключает уголовную ответственность в том числе и по специальным нормам, например ст. 332 УК РФ.

Таковы общие условия правомерности действий при уголовно-правовых обстоятельствах исключающих преступность деяний. Чёткое их знание позволит эффективно защищать гражданам   свои   права  и   интересы,   а   сотрудники правоохранительных и иных органов, действующих в условиях данных обстоятельств - эффективно осуществлять свои профессиональные задачи.

Контрольные вопросы: 1. Общая характеристика обстоятельств, исключающих преступность деяния.

2. Условия и правомерности необходимой обороны?

3. Превышение необходимой обороны и ответственность за такие действия?

4. Условия правомерности причинения вреда при задержании лица, совершившего преступление?

5. Цели уголовно-правового задержания и лица, могущие быть подвергнутые задержанию?

6. Пределы причинения вреда при уголовно-правовом задержании?

7. Условия правомерности крайней необходимости?

8.  Превышение пределов крайней необходимости и ответственность за такие действия?

9. Условия правомерности обоснованного риска?

10. Условия правомерности действий при исполнении приказа или распоряжения?

==81

Глава 7. НАКАЗАНИЕ. ПОНЯТИЕ И ЦЕЛИ. СИСТЕМА И ВИДЫ.

§1. Понятие наказаний, его цели. §2. Система наказаний, их виды.

Наряду и во взаимодействии с рассмотренными выше понятием уголовного закона, суть уголовно-правовой борьбы с преступностью базируется на понятии наказания и началах его назначения, обеспечивающих законность и справедливость применяемых мер.

И в теории и в общественном мнении понятие преступления и наказания неразрывно связаны. Да и используемые в русском языке термин "уголовное право" по-видимому, тоже имеет ввиду право  наказания:  в  древней  и  средневековой  Руси практиковались "выдача головой" виновного потерпевшему для наказания по усмотрению последнего.

Неразрывная связь и равноопределяющее значение для уголовного права понятий "преступление" и "наказание" очевидны. Эти два понятия - фундамент уголовного права. Ведь без определения в законе, что такое преступление и круга деяний, признаваемых преступлениями было бы произвольным и беспредметным. И наоборот, если бы законодатель ограничился определением, что такое преступление и не предусмотрел наказаний за соответствующие деяния, то уголовное право не смогло бы играть роль инструмента, предупреждающего   преступления   и   восстанавливающего .справедливость, нарушенную, если они всё же имели место. А произвольная реакция государства влекла бы массовые беззакония. Не случайно уже в Древнем Риме знали: "нет преступления и нет наказания за него, если они не предусмотрены законом".

У    обучающихся,     которые    не    предполагают специализироваться в качестве судей, прокуроров, адвокатов, например, видят себя следователями или оперативными работниками, может встать вопрос, что им даёт учение уголовно-

==82

правовой науки о наказаниях. Ведь им не придётся ни назначать наказаний, ни участвовать в этом. Но, во-первых, не исключена смена специализации. А во-вторых, - и это самое главное предпосылки назначения законного и справедливого наказания путём выявления и исследования существенных для этого обстоятельств закладываются именно в процессе оперативной работы, дознания, предварительного следствия.

§1. Понятие наказания. Его цели.

Понятие. В отличие от УК 1960г. в настоящее время в уголовный закон включено определение понятия наказания (часть первая ст. 43 УК 1996 г.), основанное на ранее разработанных в теории уголовного права положениях. "наказание   есть  мера  государственного   принуждения, назначаемая по приговору суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления и заключается в предусмотренных настоящим Кодексом, лишении или ограничении прав и свобод этого лица".

Из приведённой формулировки закона можно сделать следующие выводы: - наказание реализует уголовную ответственность1; - его назначение - исключительная компетенция суда, вносящего решение от имени государства; - объявление лица виновным, как предпосылка применения наказания, неизбежно предполагает отрицательную оценку судом содеянного и самого виновного путём указания на то, что его действия или бездействие нарушили уголовно-правовой запрет и нанесли существенный вред (явились общественно опасными); ' Наказание в смысле ст. 43 УК РФ является основной, но не единственной формой реализации уголовной ответственности. В частности, наказание дополняется   и   подкрепляется   возмещением   вреда   потерпевшему, принудительными мерами медицинского характера (п.п. "в", "г", части первой ст. 97). Оно может заменяться принудительными мерами воспитательного воздействия, (ст.ст. 90-92). В дальнейшем изложении вопрос о вспомогательных и заменяющих мерах будет в необходимых случаях выделяться.

==83

- говоря о виновном, действующий закон имеет ввиду только физическое лицо, способное быть субъектом уголовной ответственности; причём наказание назначается только за действия или бездействие, значение которых лицо осознавало и руководило ими (соизмеримость наказания с характером и границами осознанно-управляемого поведения в значимой для уголовного права ситуации); - назначение и исполнение наказания осуществляется не зависимо от желания или согласия виновного; путём принуждения от имени государства; содержанием этого принуждения является лишение или ограничение личных и (или) имущественных прав, свобод человека и гражданина. Эти ограничения (лишения) качественно интенсивнее, нежели используемые в санкциях,  предусматриваемых другими отраслями права. Так, при лишении свободы виновный лишается свободы передвижения и выбора местопребывания и жительства (ст. 27 Конституции РФ); при наказании в виде лишения права заниматься определённой деятельностью не может в полной мере использовать право на выбор трудовой деятельности или профессию (ст. 37 Конституции РФ); при наказании в виде штрафа или конфискации имущества лишается права владеть, пользоваться и распоряжаться собственным имуществом (ст. 35 Конституции РФ и т.д.);1

- конкретные вид и мера ограничений и лишений прав и свобод при назначении и исполнении наказания исчерпывающе предусмотрены законом. При этом закон предусматривает и

' В свою очередь лишение или ограничение прав и свобод виновного, являющееся основным непосредственным содержанием соответствующей меры наказания может повлечь целую "цепочку" производных ограничений, определяемых режимом наказания. Например, как специально оговорено в ст. 32 Конституции РФ, лица, отбывающие наказание в виде лишения свободы не имеют права избирать и быть избранными в представительные органы; очевидно, что данная мера наказания делает "физически" невозможным использование таких конституционных прав, как свободное занятие законной экономической деятельностью (ст. 34), получение на конкурсной основе высшего образования (ст. 43), свободная преподавательская деятельность (ст. 44), воспитание детей (ст. 38) и т.д.

==84

обязательные требования по индивидуализации наказания, исходя из опасности деяния, его обстоятельств, личности виновного.

Наказание неизбежно связано с причинением осуждённому моральных страданий (в том числе в связи с отрицательной оценкой от имени государства) и "физических" неудобств, стеснений и т.п., связанных с вторжением наказания в привычный образ жизни и условиями исполнения наказания, даже, если в процессе правовой реформы удастся вывести уголовно-исполнительную деятельность полностью на уровень международно-правовых обязательств.

Не противоречит ли само существование системы наказаний, предусмотренных уголовным правом, положениям ст. 21 Конституции РФ о том, что ничто не может быть основанием для умаления достоинства личности и никто не должен подвергаться жестокому или  унижающему человеческое  достоинство обращению или наказанию; положениям ст. 23 Конституции РФ о том, что каждый имеет право на защиту своей чести и доброго имени. Вопрос этот возникает не на пустом месте. Ведь наказание неизбежно связано с умалением достоинства личности в силу самого его характера. Нельзя отрицать и того, что по самой своей сущности и в силу человеческой индивидуальности, то или иное наказание может восприниматься виновным и его близкими как связанное с насилием или как жестокое. Таким образом, нельзя отрицать наличие определённого противоречия между базисным статусом личности и его изменениями в результате назначения и исполнения наказания.

Это противоречие видел ещё Беккариа, который считал наказание своего рода продуктом крайней необходимости. "Право верховной- власти наказывать за преступления основано на необходимости защищать вверенное ей общественное благо от узурпации частными лицами"'. Беккариа точно подметил, что уголовное право направлено на поддержание равновесия и соотносимости противоречивых интересов членов общества, ' Беккариа Ч. О преступлениях и наказаниях. М. 1995. С. 69.

==85

защиту счастья каждого от возвращения к первобытному состоянию.

Надо иметь ввиду и то, что нравственные страдания и физические стеснения, причиняемые наказанием не являются целью органов, его назначающих и исполняющих, но как бы "спутником" тех ограничений и лишений прав и свобод, которые составляют содержание наказания.

Поэтому законодатель, прокурорский и судебный надзор, ведомственный контроль уделяют особое внимание тому, чтобы не  допустить  несбыточность   страданий,   причиняемых наказанному сверх того объёма, который необходимо связан с самим фактом наказания.

В этой же связи надо упомянуть - хотя это в принципе входит в предмет уголовно-исполнительного права, - что, вне пределов ограничений и лишений, налагаемых наказанием, осуждённый сохраняет статус гражданина, члена общества. В частности, он вправе защищать честь, достоинство, доброе имя от всех посягательств, не вытекающих из признания его виновным в преступлении, назначения и исполнения наказания. В этом смысле на осуждённых распространяются общие положения Конституции РФ. Вспомним в этой связи жалобу группы осуждённых женщин на оскорбление их чести и доброго имени действиями  съёмочной  группы  журналиста  Невзорова, снимавшей их без согласия и сопроводившей отснятые кадры оскорбительным текстом о якобы имевших место фактах их интимной жизни. Как известно, Судебная палата по информационным спорам, куда обратились потерпевшие, признала действия съёмочной группы незаконными и рекомендовала администрации ТВ расторгнуть с ней договор. Если бы потерпевшие обратились в обычный суд с иском о защите чести и достоинства, он бы без сомнения удовлетворён с взысканием достаточно солидного возмещения осуждённым за моральный ущерб.

Цели наказания. Уголовный кодекс 1996г. значительно изменил традиционное определение целей наказания, которое: сложилось в советский период (ст. 20 УК 1960г.). Законодатель, ,

==86

правоприменитель, как и теория уголовного права того периода, исходили из того, что "наказание не только является карой за совершённое преступление, но имеет целью исправление и перевоспитание осуждённых..., а также предупреждение совершения новых преступлений, как осуждёнными, так и иными  лицами".   Таким   образом,   выделялись   цели: формирование у осуждённых новой системы ценностей, приоритетов, стереотипов поведения, потребностей и интересов и т.д., которая как бы заменила старую систему, приведшую к преступлению; предупреждение возобновления преступной деятельности  осуждёнными;  предупреждение  совершения преступлений иными лицами. Надо обратить внимание и на формулировку о том, что наказание "не только является карой". В литературе предлагались различные истолкования этой формулировки;  представляется,  однако,  что  её  смысл однозначен. Раз "не только", значит кара, то есть воздаяние за преступление, т.е. является одной из целей наказания.

Уголовный кодекс РФ  1996г.  (ст.  43)  с учётом принципиальных недостатком формулирования целей наказания в УК РСФСР 1960 г. определил эти цели следующим образом: "наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осуждённого и предупреждения совершения новых преступлений". Порядковое место отдельных целей наказания в приведённом перечне не означает (как и оборот "а также"), что одни из этих целей главные, а другие второстепенные, одни - обязательные, а другие факультативные. Вместе с тем не случайно на первом месте в перечне   поставлена   цель   восстановления   социальной справедливости.

Именно цель восстановления социальной справедливости с наибольшей  полнотой  выражает  социальную  сущность наказания. Её реализация уменьшает количество зла в обществе, которое возросло в результате преступления. Наказание преступника, соразмерное содеянному и его личности восстанавливает справедливость в глазах потерпевшего, его близких, всех, кто знал о преступлении. Оценка виновного от

==87

имени государства как преступника, карательный эффект наказания означают, что виновный вынужден искупить причинённое зло и об этом известно всем. В то же время обвинительный приговор и назначение наказания создают базу  для возмещения потерпевшему имущественного ущерба, заглаживания физического и морального вреда.

Таким образом, наказание реализует требования ст.ст. 45 и 52 Конституции РФ об обеспечении государственной защиты прав и свобод человека и гражданина, в том числе компенсации потерпевшему причинённого ущерба. В целом оно способствует приращению уверенности общественного мнения в ориентации государства на охрану спокойствия и безопасности граждан, защиту справедливости.                                     ·»

Ещё раз напомним в этой связи, что справедливость как этическая категория характеризуется оценкой членами общества соотношения в нём добра и зла, прав и обязанностей, деяний и воздаяния за них (поощрения или кары). Преступление ассоциируется у большинства как с наиболее грубым случаем  нарушения справедливости. Кара для виновного и хотя бы частичное возмещение вреда являются в глазах этого большинства восстановлением справедливости.1

Теперь о двух других целях наказания, обозначенных в новом УК. Закон говорит о цели исправления, которую надо 1 интерпретировать как обеспечение правомерного поведения в  дальнейшем. Иными словами, речь идёт только об удержании от совершения новых преступлений, о частной превенции. Одним из мотивообразующих элементов такого поведения может ΐ служить вывод о том, что "преступление невыгодно": больше потеряешь, чем приобретёшь. На достижение этого эффекта работают как представляется, такие решения законодателя как включение в число наказаний ареста (относительно краткого лишения свободы в шоковых условиях), резкое увеличение размеров   штрафных   санкций,   введение   обязательных общественно полезных работ (бесплатных) и т.д. Но во всех

' См. об этом подробнее Учебник уголовного права. Общая часть. Под ред. Β.Η. Кудрявцева и В.М. Наумова. М. 1996. С. 264.

==88

случаях исправление в смысле обеспечения в дальнейшем общественно-безопасного поведения виновного достигается путём сочетания справедливого наказания и последующих мер социальной помощи и контроля в рамках законности.

Ещё одна цель наказания, зафиксированная в новом У К предупреждение новых преступлений. Как и другие цели наказания она также полностью соответствует ст. 2, 3-8 УК РФ 1996г.  В частности, ст.  2 УК специально выделяет предупреждение преступлений в системе задач кодекса.

Большинство граждан не нуждаются в устрашении уголовным законом для того, чтобы вести себя правомерно. Они исходят из нравственных ориентиров общества, усвоенных в процессе воспитания и жизнедеятельности. Уголовный закон имеет для них не сдерживающе - предупредительное, а информационно-воспитательное значение.

Получая полную и своевременную информацию об основных положениях уголовного закона, гражданин яснее представляет себе возможности и пределы правомерного поведения в сложных ситуациях, и дозволенные способы активной защиты от преступных посягательств путём  пресечения последних (необходимая оборона и т.д.).

Что же касается восприятия угрозы наказанием как мотивообразующего элемента правомерного поведения, то масштабы этого явления не надо преувеличивать. Доля в составе населения лиц, удерживающихся от преступлений из страха наказания не превышает 10 - 15 %. Конечно, воздействие и на этот массив существенно противостоит росту преступности. Но оно отнюдь не является главным или универсальным средством такого противодействия.

Говоря о целях наказания по новому УК, надо отметить их внутреннюю взаимосвязь. Исправление виновного, удержание социально неустойчивых лиц от новых преступлений во многом зависит от восприятия ими наблюдаемой карательной практики как справедливой. С другой стороны, не только ограничение преступника в правах и благах в результате наказания влияет на общественное мнение о торжестве справедливости, но и

==89

поставление общественности в известность о результатах применения наказания: их влиянии на ограничение рецидива и новых первичных преступлениях.

В  отличие от целей,  сформулированных в ранее действовавшем законодательстве, цели наказания по новому УК приближены к реальности. Конечно, в определённом числе конкретных случаев они могут не быть достигнуты. Например, в результате нарушения требования необходимой достаточности наказания или некачественного его обоснования  или особенностей личности виновного. Но в принципе они достижимы, и должны служить генеральным ориентиром для лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство.

§ 2. Система наказаний, их виды.

В cm.cm. 44 - 59 УК РФ приведено описание системы наказания за преступления. Эта система представляет собой исчерпывающий перечень видов наказаний, которые могут применяться судом к виновным. Санкции норм Особенной части УК определяются в пределах этого перечня, исходя из оценки законодателем     общественной     опасности     деяния, предусмотренного соответствующим составом преступления.

Уже говорилось о том, что наказание - исключительная компетенция суда; следовательно любые идеи введения внесудебной репрессии в отношении преступников, включая "ликвидацию", или даже судебную репрессию, не основанную на достоверном выводе о виновности лица в конкретном преступлении противоречит Конституции РФ (в частности ст.ст. 56,118) и уголовному закону. Сказанное позволяет рассматривать систему наказаний, установленную УК, как единственно возможную   и   обязательную   модель   государственного реагирования на преступления.' Перейдем сначала к общей

' Конечно , нельзя забывать, что наказание в его традиционных видах, хотя и является основной формой реализации уголовной ответственности, но не единственной. Она может в некоторых случаях реализовываться и с освобождением от наказания или с его заменой принудительными мерами воспитательного Воздействия. Но по отношению к названным формам

==90

характеристике этой системы, а затем к содержанию отдельных ее элементов ( видов наказания ).

Предусмотренный УК перечень видов наказания обладает по крайней мере следующими качествами,  позволяющими рассматривать его именно как систему, а не как произвольный набор мер, не связанных между собой: - упорядоченность, достигаемая последовательным переходом от мягких к более строгим мерам. В ранее действовавшем законодательстве перечень строился в обратном порядке, что в меньшей степени способствовало экономии и индивидуализации репрессии. Новый подход·, к    расположению элементов ориентирует   судей   на   мысленную   "примерку"   к рассматриваемому конкретному случаю сначала более мягких мер и лишь при заведомой их недостаточности - более строгих мер. Этот подход, вытекающий из последовательности перечисления видов наказаний в ст. 44 УК закрепляется затем в ст. 60: "более строгий вид наказания назначается только в случае, если менее строгий вид не может обеспечить достижение его целей"; - наличие между элементами перечня тесной связи, воплощенной в закрепленной законом возможности заменять при определенных условиях ранее назначенную меру другой ( более строгой или более мягкой) , а также осуществлять зачет отбытой меры в определенном масштабе в качестве части отбытия другой меры; складывать или поглощать меры различных видов при назначении наказания по совокупности и т.д.; - закрытый характер перечня, что типично для обширного класса и систем взаимосвязанных элементов; - подчиненность всех элементов( видов наказания), имеющих каждый свою количественную и качественную характеристику, сквозным требованиям, вытекающим из родового понятия

реализация ответственности через наказание является базовой моделью. Само Формулирование понятия освобождения от наказания или принудительных мер воспитательного воздействия невозможно без опоры на понятие наказания и системы наказаний.

==91

наказания и его целей ( ст. 43 У К); - интегративное качество: ориентирование законодателя и правоприменителя на максимальную индивидуализацию мер воздействия на виновного, исходя из обеспечения их необходимой   достаточности   (справедливости).   Система наказаний является моделью для конструирования санкций в конкретных статьях Особенной части УК как альтернативных. Перечень видов наказаний является также основой для "урезанного"   перечня   видов   наказаний,   назначаемых несовершеннолетним, (ст. 88 УК).

Уголовный закон традиционно после закрепления общего перечня видов наказаний дает их классификацию на основные, двойного действия ( могущие назначаться в качестве основных или дополнительных), дополнительные.

Основные наказания несут главную нагрузку уголовно-правового воздействия; они назначаются только самостоятельно, их могут подкреплять дополнительные наказания, но не наоборот. Исправительные работы, ограничение свободы, арест, лишение свободы (на срок или пожизненно) и некоторые другие виды наказаний применяются только в качестве основных (ст. 45 УК).

Дополнительные наказания применяются не сами по себе, а лишь в виде своеобразной "добавки" к основному наказанию для того, чтобы усилить воздействие на виновного, расширить возможности   реализации   целей   наказания.   Только дополнительными    наказаниями    являются    лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина, государственных наград, а также конфискация имущества.

Некоторые наказания - например, штраф, лишение права занимать   определённые   должности   или   заниматься определённой деятельностью могут быть в одних случаях основными, а в других - дополнительными наказаниями. Причём штраф в качестве дополнительной меры может назначаться только, если это специально предусмотрено соответствующей статьёй Особенной части УК. Лишение же права занимать определённые должности или заниматься

==92

определённой деятельностью может применяться в зависимости от предмета посягательства, способа совершения преступления и т.д. и в тех случаях, когда об этой мере нет специального упоминания в санкции соответствующей нормы.'

Система наказаний применяется во взаимодействии с вспомогательными мерами,  расширяющими  возможности уголовно-правового воздействия и способствующими реальному возмещению    вреда    потерпевшему    и    реализации предупредительной функции уголовного наказания. Имеются ввиду, в частности, принудительные меры медицинского характера в тех случаях, когда они применяются одновременно с наказанием и меры возмещения имущественного ущерба на основании   гражданского   иска   по   уголовному   делу. Подкрепляющее значение названных мер способно существенно повысить  эффективность  собственно  уголовно-правового воздействия.

По сравнению с УК РСФСР 1960 г. система наказаний претерпела достаточно серьёзные изменения. Исключены, в частности,  такие  Мало  эффективные  из-за  слабости принудительного  воздействия  меры  как  общественное порицание, возложение обязанности загладить вред. Сходные меры теперь присутствуют в перечне принудительных мер воспитательного воздействия на несовершеннолетних (ст. 90 УК).

В уголовном законе появились новые виды наказаний, включающие в себя принципиальные новшества. Например, обязательные работы, арест, пожизненное лишение свободы и некоторые другие. В понятия определённых видов наказаний, "унаследованных" от УК РСФСР 1960 г. внесены более или

' В отношении дополнительных наказаний в тех случаях, когда они не являются по закону обязательными, нередко высказывается мысль о том, что применение их - право, но не обязанность суда. Представляется, что это не совсем точно. В этих случаях отсутствует предустановленная обязанность, независимо от конкретных обстоятельств дела. Но, если последние указывают на целесообразность применения дополнительных мер,  это  становится обязанностью суда по конкретному делу.

==93

менее существенные изменения (исправительные работы, ограничение свободы и др.). Правда, говоря об изменениях в самом перечне видов наказаний нельзя забывать, что такие новые виды наказания, как обязательные работы и арест требуют дополнительного   и   достаточно   значимого   ресурсного обеспечения   учреждений,   их   исполняющих.   Поэтому Федеральный закон "О введении в действие уголовного кодекса Российской Федерации" от 13 июня 1996г. предусмотрел отсрочку введения этих видов наказания в судебную практику до создания необходимых условий, однако, не позднее 2001 г. Все наказания можно классифицировать на: -меры воздействующие на имущественное положение лица; на некоторые личные права и преимущества; - ограничивающие свободу выбора рода деятельности, места жительства, контактов и т.д.; - изоляцию от общества; - лишение жизни виновного.

Многообразие средств и методов воздействия составляет базу для индивидуализации ответственности и наказания в соответствии с санкциями статей Особенной части УК, воспринявших и детализировавших сквозные признаки и требования системы наказаний. Концепция этой системы позволяет оценить как противоречащие законности и справедливости любые попытки оценить практику применения наказаний за преступления отдельных категорий как "чрезмерно мягкую" или "чрезмерно жёсткую". Конечно, идеальной является ситуация, когда усреднённые (по размерам и срокам наказания) показатели карательной практики близки именно к среднему сроку или размеру. Но многое решает индивидуальные особенности признаков субъекта, субъективной и объективной сторон преступлений. Например, если подавляющее число осуждённых за взятки - мелкие чиновники с низким жизненным уровнем, а сумма взяток невелика, то будет понятен сдвиг судебной практики к нижнему пределу санкций. Таким образом, оценка справедливости или несправедливости позиции судебной практики должна опираться на оценку, соответствуют ли

==94

конкретные приговоры индивидуализации ответственности и наказания.

Перечень видов наказаний открывается штрафом .(ст. 46 УК). При изучении этой меры надо иметь ввиду: а) сочетание морального и имущественного воздействия; б) широкий диапазон минимальных и максимальных размеров штрафа (в частности, от 25 до 1 тыс. минимальных размеров оплаты труда); в) необходимость определять размер штрафа с учётом не только тяжести содеянного, но и имущественного положения осуждённого, а в соответствии с частью третьей ст. 60-и условий жизни его семьи; г) возможность замены штрафа в случае злостного уклонения от его уплаты, (т.е., когда уплата не осуществляется, невзирая на наличие необходимых средств) более строгой мерой, в том числе исправительными работами.

За штрафом в перечне видов наказаний в качестве более строгого следует лишение права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью (ст. 47 УК). Надо отметить эффективность применения этой меры в случаях, когда содеянное связано с использованием служебного положения или профессиональных возможностей (должностным лицом, служащим негосударственной организации, врачом, нотариусом,  водителем,  работником  правоохранительных органов и т.д.). применяя эту меру, необходимо указывать о каком конкретно круге должностей или видов деятельности идёт речь. Надо иметь также ввиду, что применение рассматриваемой меры не в качестве основной, а в качестве дополнительной меры, связанной с ограничением или лишением свободы имеет началом срока отбытие основной меры.

С учётом интенсивности морального воздействия и последствий для карьеры УК помещает на следующее место в перечне видов наказаний по нарастанию их строгости лишение специального, воинского или почётного звания, классного чина и государственных наград (ст. 48 УК). Специальные звания (их разновидность - классные чины) установлены для работников милиции, прокуратуры, суда, юстиции, ряда других ведомств.

==95

Присвоение лицу специального звания (классного чина) связано с определённьми льготами и выплатами, поэтому лишение их как и лишение воинского звания - связано не только с моральным воздействием на виновного, но и с лишением его некоторых благ. Что касается почётных званий, то речь идёт об установленных высшими органами власти РФ или субъекта федерации (таких званий, как заслуженный артист, заслуженный юрист, заслуженный деятель науки и т.д.). Их лишение оказывает достаточно ощутимое моральное воздействие, наносит ущерб авторитету в профессиональной или иной среде; вместе с тем, в ряде случаев осуществляется и имущественное воздействие так как присвоение почётных званий связано с некоторыми льготами. Государственные награды - это ордена, медали, знаки отличия РФ (субъектов РФ). В порядке наказания виновный может быть лишён и государственных наград, полученных   в   период   существования   СССР,   либо государственных наград РФ.

Надо  подчеркнуть,  что  перечень  ст.  48  является исчерпывающим. Нельзя лишить виновного в качестве меры уголовного наказания профессионального квалификационного разряда, учёных степеней или звания.'

Обязательные работы (ст. 49 УК) впервые введены в качестве вида наказания.  Их не надо смешивать с исправительными работами так как в данном случае речь идёт об общественно полезных работах в свободное от основной работы или учёбы время. Эти работы бесплатные, их место и характер определяет орган, их место и характер определяет орган местного самоуправления: уборка общественных мест, посадка деревьев, погрузочно-разгрузочные   работы,   ремонт   общественных сооружений и т.д. Закон устанавливает предельный срок их

'   Некоторые  профессиональные   квалификационные   характеристики предусматривают присвоение специалистам (лётчикам, радистам и т.д.) классности. Например, радист первого класса. Эту классность не следует смешивать с классными чинами работников прокуратуры и некоторых других ведомств. Классного чина виновный может быть лишён судом, а классности профессионального мастерства - нет.

==96

отбывания в день. Предусмотрена замена обязательных работ в случае злостного уклонения от них  (имеется  ввиду неоднократное умышленное уклонение, а не неявка, например, по болезни, условиям основной работы и т.д.), ограничением свободы или даже арестом. Законодатель установил также исчерпывающий перечень категорий лиц, которым не могут быть назначены обязательные работы по возрасту, состоянию здоровья, семейным условиям; в соответствии со ст. 88 УК, для несовершеннолетних установлены сокращённые сроки и продолжительность обязательных работ; специально оговорено также, что характер работ должен быть посильным для них. По-видимому, последний вопрос должен решаться органом здравоохранения по запросу муниципалитета.

Следующим видом наказаний по нарастающей строгости воздействия являются исправительные работы (ст. 50 УК). В отличие от УК РСФСР, предусматривавшего две разновидности исправительных работ: по месту работы и по месту, указываемому органом, исполняющим наказание, ,в настоящее время   предусмотрена   только   одна   разновидность

исправительные работы, отбываемые по месту работы осуждённого. Такое ограничение несомненно связано с затруднительностью трудоустройства лиц, не работавших к моменту вынесения обвинительного приговора. Но оно, конечно, ставит этих лиц под угрозу применения более .строгих мер,   в   силу   невозможности   применить   наказание рассматриваемого вида.

Основным  ограничением  благ осуждённого является предусматриваемый приговором суда вычет (удержание в доход государства) из заработка в пределах от 5 до 29 %. Индивидуализация размера вычета осуществляется с учётом как содеянного и особенностей личности, так и имущественного положения семьи. Но нельзя забывать о воздействии самого факта отрицательной оценки лица в приговоре суда, а равно об определённом   ограничении   трудовых   прав:   на   срок исправительных работ (он назначается судом от 2 месяцев до 2 лет) смену места работы без ведома и согласия органа,

==97

исполняющего приговор нельзя осуществлять. В том числе и в случаях, когда осуждённый работает на предприятии, в учреждении, организации, относящимся к частной или смешанной формам собственности.

Предусмотрена и замена исправительных работ в случае злостного уклонения от них более строгой мерой вплоть до лишения свободы. Под злостностью законодатель несомненно имеет ввиду неоднократное грубое нарушение трудовой дисциплины (прогулы, употребление спиртных напитков на рабочем месте и т.д.) повторяющиеся, несмотря на разъяснение возможных последствий. Злостным уклонением является и самовольное оставление места работы, конечно, если оно не связано с необходимостью срочного лечения или неотложной помощи семье.

Своеобразной   разновидностью   исправительных   работ является вновь введённая мера наказания - ограничение по военной службе (cm. SI УК). Как видно из наименования, этот вид наказания назначается военнослужащим (в том числе военным строителям). Здесь тоже предусмотрен вычет из денежного содержания военнослужащего в доход государству. Вместе с тем, карательное воздействие данной меры усиливается, с учётом специфики военной службы, запретом повышения в период отбывания наказания осуждённого в должности или звании; срок наказания не засчитывается и в выслугу лет.

Конфискация имущества (ст. 52 УК). Эта мера применяется в соответствии с прямым указыванием закона только за тяжкие или особо тяжкие преступления из корыстных побуждений, и только в случаях, специально предусмотренных нормами Особенной части УК. Надо правильно понимать, что такое "корыстные побуждения". Иногда думают, что они имеют место в любом случае извлечения имущественной выгоды из преступления. Но ведь возможно, что виновный руководствуется желанием помочь бедствующему лицу или учреждению ("феномен Деточкина") или смягчить нужду своей семьи, а отнюдь не стремится к обогащению, удовлетворению избыточных или извращённых потребностей и т.п.

==98

Конфискация есть безвозмездное принудительное изъятие в собственность государства всего или части имущества осуждённого. Но речь идёт только о собственности или правах на неё, а не о других формах владения. Особая осторожность нужна и в связи с тем, что пока отсутствует перечень объектов не подлежащих конфискации (он будет дан в уголовноисправительном   законодательстве).   Поэтому   существует возможность  конфискации  приватизированного  жилища, автомобиля, компьютерной техники и т.д., что может серьёзно отразиться не только на положении виновного, но и его семьи. Именно поэтому в период подготовки проекта вносилось много предложений об отказе от рассматриваемой меры. Законодатель, однако, сохранил её, существенно ограничив рамки применения. В частности, указание закона на возможность частичной конфискации позволяет индивидуализировать её применение.

Ограничение свободы (ст. 63 УК). Осуждённый, которому назначена эта мера помещается в специальное учреждение типа колонии - поселения. Режим этого учреждения предусматривает определённые ограничения личной свободы  (например, запрещается самовольно покидать территорию учреждения), но изоляция от общества в том смысле, в каком она осуществляется при аресте или лишении свободы, не происходит. Вместе с тем, орган, исполняющий наказание, с одной стороны обязан обеспечить осуждённого работой и осуществить его бытовое устройство, а с другой - осуществляют надзор за его поведением и соблюдением режима. Осуждённый, в частности, обязан безвозмездно участвовать в работах по обслуживанию нормального функционирования учреждения.

Закон    предусматривает    недопустимость    назначать рассматриваемую меру некоторым категориям осуждённых, выделенных по возрасту, трудоспособности, состоянию здоровья, семейному положению и т.д. Вместе с тем, при назначении этой меры она может быть заменена в случае злостного уклонения от отбывания наказания более строгой.

==99

С ограничением свободы очень сходно содержание в дисциплинарной воинской части, (ст. 55 УК). Как и ограничение по военной службе, - это специфическая мера для военнослужащих. Здесь нет изоляции от общества в собственном смысле слова. Вместе с тем, ряд требований режима существенно ограничивает личную свободу осуждённых военнослужащих. За их поведением осуществляется надзор, они могут привлекаться к различным работам; осуждённые военнослужащие носят солдатское обмундирование единого образца. Однако, более жёсткий режим по сравнению с обычными воинскими частями и учреждениями совмещается при этом с тем, что продолжается прохождение военной службы, включая боевую подготовку. Это позволяет сочетать воздействие наказания и воспитательнопрофилактического потенциала воинской дисциплины и военной службы в целом.

Арест (ст. 54 УК). Эта мера представляет собой краткосрочное лишение свободы на срок от одного до шести месяцев (для несовершеннолетних - до четырёх месяцев). Но краткость срока компенсируется строгостью изоляции (имеется ввиду содержание в одиночных камерах и другие ограничения в видах времяпрепровождения и контактах). "Шоковой" характер этой меры позволит удерживать значительную часть, её отбывших от новых преступлений из страха вновь попасть в эти условия. Но, как уже отмечалось, в силу экономической ситуации строительство тысяч одиночных камер сейчас вряд ли возможно. Поэтому законодатель отложит введение в силу данного вида наказания до 2001 г.

Лишение свободы на определённый срок (ст. 56 УК). Основное содержание данной меры состоит в изоляции осуждённого от общества путём помещения в исправительную колонию либо в тюрьму. По степени строгости режима 'различаются колонии общего, строгого или особого режима. При этом законодатель дал чёткие предписания относительно назначения судом вида исправительного учреждения, в зависимости от тяжести содеянного, рецидива, особо опасного рецидива. Степень строгости режима, добавляясь к факту изоляции от общества,

==100 

конечно, существенно влияет на интенсивность карательного воздействия и реализации цели восстановления социальной справедливости. Режим является и мерой безопасности для общества   от   возобновления   осуждённым   преступной деятельности. Вместе с тем, для несовершеннолетних виды режима имеют смягчённый характер (предусмотрен лишь общий и усиленный режимы).

Обращает на себя внимание установление максимального срока лишения свободы до 20 лет, что, конечно, связано со стремлением законодателя усилить сдерживающее воздействие этого вида наказания, даже ценой возможной социальной дезадаптации лиц, длительное время изолированных от общества. Это же стремление лежит в основе перехода к практике   преимущественного  сложения  наказаний   по совокупности преступлений или приговоров. При этом названный выше максимальный срок не может превышать соответственно 25 или 30 лет. Наряду с лишением свободы на определённый срок в кодекс включена новая мера пожизненное лишение свободы (ст. 57 УК). Раньше она применялась лишь при помиловании,  когда  пожизненным  лишением  свободы заменялась смертная казнь. Теперь её вправе применять суды, но только в качестве альтернативы смертной казни, т.е. за совершение особо тяжких преступлений, за которые она предусмотрена. К женщинам, несовершеннолетним, а также к мужчинам, достигшим 65-летнего возраста, смертная казнь не применяется.

Пожизненное лишение свободы, будучи исключительно тяжёлым видом наказания, вместе с тем позволяет существенно ограничить применение смертной казни впредь до отмены последней. Пожизненное лишение свободы отбывается в колониях особого режима, специально предназначенных для данного контингента осуждённых. Что бы уменьшить опасность эксцессов,   связанных   с  настроениями   безнадёжности, законодатель пошёл на установление и для этой категории осуждённых возможности условно досрочного освобождения после фактического отбытия не менее 25 лет лишения свободы.

==101 

Смертная казнь (cm. 59 УК). Эта мера теперь включена в общий перечень наказаний, но законодатель оговорил её исключительный характер и то, что она может быть установлена только за особо тяжкие преступления против жизни. Он специально оговорил также, что смертная казнь не может быть назначена женщинам, несовершеннолетним, а также мужчинам, достигшим 65-летнего возраста к моменту вынесения приговора. Специально оговорена и возможность замены смертной казни пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок 25 лет.

Смертная казнь проводится в исполнение через расстрел. Порядок её применения, права близких, в отличие от ныне действующего законодательства, детально регламентированы в уголовно-исполнительном законодательстве.

В настоящее время до 65 % населения возражает против отмены смертной казни за посягательства на жизнь при отягчающих    обстоятельствах.    Международный    опыт противоречив. Пока эту меру отменили около 40 государств, причём некоторые такие как Филиппины, восстановили её, или как Япония возобновили применение. Смертная казнь применяется также в США. В ряде европейских стран значительная часть общественности требует её восстановления. Дело, конечно, не в жестокости нравов, а в том, что после отмены смертной казни в этих государствах резко возросло число тяжких предумышленных преступлений: изнасилований детей, убийств полицейских, серийных жестоких убийств и т.д. В то же время, конечно, наличие или отсутствие смертной казни на ситуативные, даже особо тяжкие преступления, не влияет.

==102 

Контрольные вопросы: 1. Дайте определение понятия наказания.

2.  Охарактеризуйте  цели  наказания,  в том  числе восстановление социальной справедливости. Способно ли наказание обеспечить коренную "переделку" личности?

3. Перечислите виды наказания, укажите, какие из них применяются в виде основных, и в виде дополнительных или в качестве как тех, так и других.

4. Каковы основные признаки штрафа как меру наказания?

5. В чём сходство и различие обязательных работ, исправительных работ, ограничения свободы?

6. Охарактеризуйте конфискацию как вид наказания, её преимущества и опасности.

7. Охарактеризуйте лишение свободы на определённый срок и пожизненное лишение свободы.

8. Охарактеризуйте смертную казнь как исключительный вид наказания, доводы за и против её сохранения в системе видов наказания.

==103 

Глава 8. НАЗНАЧЕНИЕ НАКАЗАНИЯ.

§1. Общие начала назначения наказания.

§2. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление.

§3. Назначение наказания при рецидиве преступлений, по совокупности преступлений или приговоров.

§1. Общие начала назначения наказания.

Требования законности, обоснованности, справедливости, эффективности, которым должно удовлетворять наказание конкретного лица, виновного в совершении преступления, как и практика применения наказаний по уголовным делам в целом, обуславливают необходимость специального регулирования общих начал назначения наказания с тем, чтобы суды имели необходимые ориентиры для правильного решения вопроса о наказании. Речь идёт о нормативно закреплённых положениях, определяющих подход к назначению наказания, круге обстоятельств, которые в их конкретной компетенции по рассматриваемому делу должны обязательно Приниматься во внимание,  а игнорирование их являться безусловным основанием сомнения в его правосудности.

Ст. 60 УК РФ "Общие начала назначения наказания" содержит следующие положения такого уровня: - назначение наказания следует за признанием лица виновным в преступлении и должно быть справедливым. Справедливость достигается путём: - назначения наказания в пределах, предусмотренных санкцией статьи Особенной части УК, устанавливающей ответственность за совершённое преступление; - учёта положений Общей части УК, в том числе определяющих случаи назначения более строгого наказания, чем предусмотрено соответствующими статьями Особенной части и случаи назначения менее строгого наказания, чем минимально предусмотрено соответствующей статьёй Особенной части;

==104 

- учёта характера и степени общественной опасности преступления и личности виновного в том числе смягчающих и отягчающих обстоятельств, а также влияния назначаемого наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.

Не противоречит ли последнее положение (об учёте общественной опасности деяния, личности и т.д.), которое обеспечивает индивидуализацию наказания, а значит и индивидуализацию   ответственности,   реализуемой   через наказание статье 19 Конституции РФ о равенстве всех перед законом и судом,·, независимо от пола, национальности, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства,  отношения  к религии,  убеждений, принадлежности к общественным объединениям, "а также других обстоятельств"? Нет, не противоречит. Ст.  19 Конституции гарантирует равный доступ к правосудию, равенство   прав   и   обязанностей   любого   участника судопроизводства (обвиняемого, потерпевшего и т.д.), а также равную обязанность любого совершившего преступление понести ответственность. Но мера этой ответственности (индивидуализация) должна соответствовать содеянному и личности, быть необходимой и достаточной для удовлетворения общественного чувства справедливости, создания оптимальных возможностей для исправления виновного и - без ущерба для этих целей - минимизировать вред, причиняемый родным и близким преступника, которые зависят от него.

По сравнению с У К 1960 г. новый кодекс сделал значительный шаг вперёд в регулировании общих начал назначения наказания. Во-первых, их формулировка напрямую связана с принципом справедливости. Во-вторых, специально указывается на основания назначения более строгого и более мягкого    наказания,    чем    предусмотрено    санкцией соответствующей статьи. В-третьих, на основе обобщения практики впервые включено в закон положение, обязывающее суд при назначении наказания начинать рассмотрение возможного вида наказания с менее строгих видов, переходя к

==105 

более строгим видам только при выводе, что иначе нельзя обеспечить достижение целей наказания.

Рассмотрим более подробно содержание изложенных выше ключевых  положений  закона,  составляющих  в  своей совокупности и взаимосвязи общие начала назначения

наказания.

Указание   на   пределы,   предусмотренные   санкцией соответствующей статьи означает, что суд связан в каждом конкретном случае: а) перечнем видов наказаний, альтернативно предусмотренных санкцией соответствующей статьи и не вправе избирать вид наказания отсутствующий в перечне; б) после выбора вида наказания - сроками или размерами, указанными в санкции статьи данного вида наказания.

Надо отметить, что в новом УК значительно расширены возможности суда для оптимального манёвра в каждом конкретном случае видами и сроками (размерами) наказания. Есть статьи, санкции которых предусматривают в качестве альтернативы 5-6 видов наказаний. Значительный перепад предусмотрен и между максимальным и минимальным сроком (размером) для каждого вида наказания. Критики такого подхода утверждали, что возможности, предоставляемые суду при назначении наказания, являются избыточными и поощряют произвольность,    субъективизм   решений   или   даже злоупотребления. Эти опасения имеют определённые основания в свете данных о нынешнем состоянии судейского корпуса. Но нельзя в угоду тактическим выгодам жертвовать ценностями стратегического уровня. Позиция закона - максимально стимулировать личностный подход при решении вопросов ответственности и наказания, максимальную индивидуализацию уголовно-правового воздействия - заслуживает поддержки. А прокурорский надзор, кассационная и надзорная судебная практики, комплекс мер по улучшению качественного состава судей способны в значительной степени снизить возможные "издержки" такого подхода законодателя'.

' При этом УК далёк от предоставления судьям чрезмерно широких полномочий в рассматриваемой сфере. Его характерная особенность

==106 

Указание на учёт положений Обшей части УК означает необходимость для суда руководствоваться при назначении наказания нормами о задачах и принципах уголовно-правовой борьбы с преступностью, действии уголовного закона во времени и пространстве, категориях преступлений и отграничения от преступлений таких деяний, которые внешне на них похожи, но в силу малозначительности не представляют общественной опасности. Рассматриваемое положение предполагает также обязательность учёта позиции законодателя относительно назначения наказания лицам с психическими расстройствами, не исключающими    вменяемости,    лицам,    совершившим преступления в состоянии опьянения; о значении формы вины при совершении преступления с двумя формами вины; влияния на наказание стадии преступления, на которой завершились действия (бездействие) виновного, а также вида его соучастия в групповом преступлении.

Наконец, требование обязательного учёта при назначении наказания всей совокупности норм Общей части охватывает и все нормы глав 9 - 13, трактующие понятия, цели, виды наказания, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание (см. §2), основания и виды освобождения от уголовной ответственности и наказания(см. §3). Прямое отношение к общим началам назначения наказания имеют и нормы об особенностях его назначения несовершеннолетним (см. гл. 14) и применения принудительных мер медицинского характера, соединённых с исполнение наказания (см. гл. 15).

Но - главное в усвоении рассматриваемого положения заключается даже не в перечне норм Общей части, значимых при

конструирование значительной части статей по схеме, выделяющей наряду с основным    составом    преступления,    состав    с    отягчающими (квалифицирующими) и состав с особо отягчающими обстоятельствами. Причём в последних двух случаях свобода манёвра видами и сроками наказания существенно сужается. Например, часть первая ст. 161 УК "Грабёж" предусматривает альтернативу 3-х видов наказания, часть вторая и часть третья только один вид (лишение свободы) с обозначением не только максимального, но и минимального срока и с обязательным же применением дополнительных наказаний имущественного характера.

==107 

назначении наказания, а в восприятии самой идеи о том, что надо "советоваться" с нормами Общей части УК в каждом конкретном случае применения санкций, предусмотренных нормами Особенной части.

Учёт характера и степени общественной опасности деяния предполагает, что в соответствии с определением в ст. 14 УК РФ понятие "общественная опасность" суд исходит из того, что действия (бездействие) виновного причинили вред или создали угрозу его причинения личности, обществу или государству в результате нарушения уголовно-правового запрета.

Определённую сложность представляет усвоение понятий "характер    общественной    опасности,    совершённого преступления", "степень общественной опасности совершённого преступления". Характер общественной опасности оценивается, исходя из объекта посягательства и субъективной стороны действий (бездействия) виновного. В свою очередь установив объект посягательства, надо выяснить затем непосредственный объект и предмет посягательства, возможное наличие двух или нескольких объектов и их соотношение. Точно также, установив наличие умысла или неосторожности необходимо затем выяснить, совершено ли деяние с прямым или косвенным умыслом, по легкомыслию или небрежности, охватывались ли умыслом тяжкие последствия, выходящие за рамки состава, по которому квалифицировано деяние. Таким образом характер общественной опасности деяния определяется, исходя из места, которое занимает объект, предмет посягательства в системе основных общественных ценностей и благ членов общества, сохранение которых имеет жизненно важное значение для обеспечения прав и свобод человека и гражданина, собственности, общественного порядка и общественной безопасности, окружающей Среды, конституционного строя, мира и безопасности человечества (ст. 2 УК). На него влияет также форма вины лица, его отношение к последствиям действий (бездействия). С этой точки зрения, например, умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (ст. 111 УК) будет иметь по своему характеру большую опасность, нежели хулиганство;

==108 

получение взятки должностным лицом (ст. 290 УК) - большую опасность, нежели коммерческий подкуп лица, выполняющего управленческие функции в частной фирме (ст. 204 У К).

Что касается степени общественной опасности, то её оценка  "позволяет  различать  опасность  преступлений, квалифицируемых по одной и той же статье Особенной части УК...   степень   общественной   опасности   чаще   всего характеризуется   объективной   стороной   преступления"'. Например,   степень   общественной   опасности   кражи, совершённой организованной группой будет выше, чем кражи, совершённой группой лиц по предварительному сговору; в свою очередь эта кража будет иметь более значительную степень общественной опасности по отношению к тайному хищению чужого имущества без отягчающих обстоятельств. Учёт личности виновного при назначении наказания предполагает чёткое понимание   судьями   (как  и   должностными   лицами, осуществляющими дознание и следствие, а равно прокурорами) критериев существенности тех или иных данных о личности. Дело в том, что соответствующее понятие, разработанное в психологии означает совокупность свойств (качеств) индивида, приобретаемых в социо-культурной среде,  в процессе совместной деятельности и общения. С этой точки зрения существенное значение для суда имеют: а) наличие такого уровня развития личности, которое в принципе позволяет презюмировать способность к осознанноволевому поведению в различных ситуациях; вместе с тем, наличие особенностей личности, которые будучи наложенными на конкретную уголовно значимую ситуацию, могут ограничить в данном случае эту способность; б) содержание мотивации преступного деяния, её связь с основными потребностями и интересами личности или отсутствие такой связи; в) свойства, обуславливающие поведение при совершении преступления или влияющие на него; Указ. соч.С. 294.

==109 

г) способность к ресоциализации под влиянием наказания и т.д. Оценка личности помогает уточнить оценку характера и степени    общественной    опасности    деяния    (его предумышленность, ориентацию на причинение максимального вреда или наоборот, случайный либо "вынужденный" характер и ориентацию на минимизацию последствий). Вместе с тем, оценка личности имеет и самостоятельное значение с точки зрения прогноза исправления в результате применения той или иной меры наказания.

Формулировка ст. 60 УК 1996 г. исправила существенную неточность, имевшуюся в УК 1960 г. В статье 37 ранее действовавшего уголовного закона суду предписывалось учитывать общественную опасность деяния, личность виновного и обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность. В новом УК говорится "в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание". Оборот "в том числе" более точно соответствует их статусу. Они существуют не наряду с обстоятельствами, характеризующими общественную опасность деяния и личность, а входят в число этих обстоятельств. Законодатель просто счёл необходимым детализировать общие указания, дав для облегчения работы суда перечень типичных обстоятельств, подлежащих учёту.

Наконец, ст. 60 УК предлагает учитывать и при назначении наказания его "влияние ... на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи". Поскольку наказание, как мера ответственности,   должно,   чтобы   быть   справедливым, соответствовать общественной опасности деяния и личности виновного (принцип необходимой достаточности!), упоминание о влиянии на исправление можно рассматривать как определённое дублирование этого общего требования, но думается, что в недостаточно совершенной форме проведена мысль о максимально тщательном индивидуально-личностном подходе.  Например,  при  вынесении  приговора  лицу являющемуся инвалидом или старику суд должен решить вопрос, не приведут ли эти обстоятельства к созданию для этих лиц

==110 

невыносимой обстановки в местах лишения свободы.'

Наконец, требуется учитывать влияние наказания на условия жизни семьи осуждённого. Это положение также направлено на возможно более полную реализацию по конкретному уголовному делу принципов, закреплённых в уголовном кодексе. Речь идёт как о материальном положении семьи (например, - её единственный кормилец), так и о последствиях для ухода за больными членами семьи, воспитания детей и т.д. Конечно, в любом случае факт осуждения виновного наносит тот или иной вред семье, её репутации, возможности для её членов получить престижную работу и т.д. Но уже давно известно, что наказание является крайней необходимостью для государства и общества, т.е. приходится причинять меньшее зло виновному и его близким, чтобы предотвратить, устранить или смягчить более значительное     зло,     причиняемое     преступлением. Рассматриваемое положение ст. 60 УК направлено на то, что бы по возможности минимизировать даже это меньшее зло. Суд обязывает ещё и ещё раз прикинуть, нельзя ли ограничиться применением меры наказания, не связанной с лишением свободы или применить условное осуждение либо предоставить отсрочку в интересах семьи осуждённого, если не будет явно нарушен принцип справедливости для общества и потерпевшего.

§2. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление.

Общие начала назначения наказания, рассмотренные выше, содержат все необходимые ориентиры для суда (как и для органов предварительного расследования, готовящего материал для суда) для того, чтобы определить, с учётом конкретики каждого дела, круг обстоятельств, относящихся к деянию и личности    виновного,    которые    существенны    для индивидуализации наказания. Иными словами, для того, чтобы оно в конкретном случае было законным, справедливым, ' Ст. 88 УК предоставляет суду право дать указание об учёте при исполнении наказания в отношении несовершеннолетнего особенностей его личности.

==111 

обоснованным, эффективным. В конечном счёте каждое из этих обстоятельств ложится на чашу весов суда, побуждающее его либо к смягчению либо к усилению наказания для того, чтобы в итоге    при оценке всей совокупности существенных обстоятельств назначить и обосновать необходимую и достаточную меру воздействия.

Но в широком кругу обстоятельств, относящихся к содеянному и личности законодатель выделяет и предлагает суду и органу расследования ни в коем случае не забыть установить и обязательно оценить группу обстоятельств, каждое из которых в силу типичности обязательно будет иметь значение смягчающего или отягчающего.'

Кодекс специально оговаривает при этом случае, когда одни и те же обстоятельства упоминаются как в ст.ст. 61 или 62 Общей части, так и в статьях Особенной части в качестве признаков описываемых составов преступлений. В соответствии с положениями, выработанными наукой уголовного права на основе   обобщения   судебной   практики   законодатель сформулировал правило о том, что если какое-то обстоятельство необходимо использовать при квалификации деяния, "оно само по себе не должно повторно учитываться при назначении наказания".

Такая позиция понятна. Ведь, если наличие соответствующего обстоятельства вынуждает применить в данном случае квалификацию   деяния    по    специальному    составу, предполагающему более строгую санкцию, нежели основной состав было бы несправедливо ещё раз использовать это обстоятельство для ещё большего отягощения участи виновного.

Например, перечень ст. 63 УК предусматривает в качестве отягчающего обстоятельства неоднократность преступлений. Это

' УК 1960 г. (ст.ст. 38, 39) говорил об обстоятельствах смягчающих и отягчающих ответственность; новый УК применяет термин "обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание". Этот термин более удачен так как основной формой реализации ответственности является наказание и закон предписывал и предписывает учитывать перечисленные обстоятельства именно при его назначении.

==112 

же обстоятельство является квалифицирующим признаком ст. 158 УК обязывающим применить не часть первую (простая кража, максимальное наказание за которую - лишение свободы на срок до трёх лет), а часть вторую, максимальное наказание, предусмотренное которой - лишение свободы на срок от двух до шести лет с обязательным штрафом. Конечно, было бы несправедливо ещё раз использовать признак неоднократности для сдвига наказания к максимуму уже в рамках более строгой санкции.

По сравнению с ранее действовавшим кодексом новый УК значительно   усовершенствовал   перечни   обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, как и характеристику многих из этих обстоятельств. Внесённые изменения и дополнения     позволяют     расширить     возможности индивидуализации наказания.

Обстоятельства, смягчающие наказание (ст. 61 УК). Отметим прежде всего решения законодателя о них, имеющих принципиально важный характер. Те обстоятельства, которые характеризуют положительное посткриминальное поведение (активная помощь органам расследования, оказание помощи потерпевшему, действия, направленные на заглаживание причинённого вреда и т.д.) влекут формализованные правовые последствия.   А  именно  при   отсутствии   отягчающих обстоятельств срок или размер назначаемого наказания не может превышать 3/4, предусмотренных соответствующей санкцией для наиболее   строгого  вида  наказания.   Очевидна  также направленность закона (ст. 62 УК) на поощрение деятельного раскаяния лица, совершившего преступление.

Суд может мотивированно сослаться и на смягчающие обстоятельства,   не   охваченные   перечнем   (например, относящиеся к заслугам виновного перед обществом и государством).

Указанные в ст. 61 УК обстоятельства можно условно разделить на четыре группы: 1) связанные с непредумышленностью деяния (совершение впервые  преступления  небольшой  тяжести   вследствие

==113 

случайного стечения обстоятельств; совершение преступления при нарушении установленных законом пределов правомерного поведения; 2)    относящиеся  к  особенностям   физического  и психического статуса виновного или к его семейному положению  ^несовершеннолетие,   беременность,   наличие малолетних детей); 3) затруднявшие избирательность поведения (стечение тяжёлых   жизненных   обстоятельств,   принуждение   или зависимость, сострадание, как ведущий мотив конкретного акта поведения, возмущение противоправным или аморальным поведением потерпевшего, как побуждение к посягательству на него); 4) посткриминальные   действия   виновного,   активно способствующие восстановлению социальной справедливости, устранению или смягчению имущественного ущерба и морального вреда, причинённых преступлением.

В числе наиболее существенных новелл в перечне ст. 61 УК по сравнению с аналогичным перечнем ранее действовавшего УК, отметим, в частности: - указание на наличие малолетних детей у виновного (имеется ввиду дети до 14 лет, в воспитании и содержании которых он участвует); - усовершенствование формулировки У К 1960 г. о тяжёлых личных или семейных обстоятельствах - она заменена более общей формулировкой "в силу стечения тяжёлых жизненных обстоятельств"; - принципиальное значение имеет и трактовка мотива сострадания; - смягчение наказания предписывается теперь, если поводом для преступления послужили не только противоправные, но и аморальные действия потерпевшего; причём действие этого смягчающего  обстоятельства теперь  не  связывается  с возникновением у виновного сильного душевного волнения (аффекта); - смягчающим обстоятельством теперь является совершение

==114 

преступления не только с ситуацией превышения необходимой обороны, но и в ситуации превышения пределов крайней необходимости, обоснованного риска и т.д.; - законодатель отказался от понятия "чистосердечное раскаяние", поскольку его наличие вело к смешению деятельного раскаяния и простого признания вины на допросе; в то же время, как уже отмечалось, значительно расширен и конкретизирован   перечень   действий   виновного   после совершения   преступления,   которые   свидетельствуют

независимо от мотивации - о стремлении оказать помощь в раскрытии преступления в полном объёме, устранении или смягчении причинённого вреда.

Отягчающие обстоятельства. Их перечень в ст. 63 УК 1996 г. так же подвергся значительной корректировке по сравнению с У К 1960 г. Так, законодатель отказался от недостаточно определённого и некорректного с психологической точки зрения понятия "корыстные или иные низменные побуждения". Даже такой мотив, как месть или ревность, традиционно считавшиеся низменными, не поддаются столь однозначной оценке (например, когда эти мотивы связаны с противоправными или аморальными действиями потерпевшего). Корысть обычно отождествляется со стремлением к обогащению, но в современных условиях многие так называемые корыстные преступления связаны со стечением тяжёлых жизненных обстоятельств. Взамен отягчающего обстоятельства в виде привлечения несовершеннолетних к участию в преступлении, которое предусматривалось ст. 39 УК 1960 г. предусмотрено усиление ответственности в случае привлечения к совершению преступлений   лиц,   не   могущих   быть   субъектами ответственности, либо находящихся в состоянии опьянения.

В соответствии с потребностями практики в перечне отягчающих обстоятельств появились такие значимые, как совершение преступления в составе группы лиц и группы по предварительному сговору; особо активная роль в преступлении (имеется ввиду упорство, инициатива, принятие на себя основных действий и т.д.); совершение преступления с особой

==115 

жестокостью; мотивы национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды.

Выше отмечалось, что законодатель отказался от общей формулировки о признании мести низменным побуждением. Но если речь идёт о мести за правомерные действия потерпевшего, этот мотив суд должен рассматривать как отягчающее обстоятельство.

Оптимальную позицию занял законодатель и признав отягчающим обстоятельством совершение преступления с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение; совершение преступления с использованием оружия, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических   средств,   ядовитых   веществ.   Усиливает ответственность совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора. Крайне актуально и признание отягчающим обстоятельством совершение преступления сj использованием   форменной   одежды   или   документов представителя власти. Тенденции криминальной ситуации обусловили и признание отягчающими обстоятельствами совершения преступлений в условиях чрезвычайного положения, а также при массовых беспорядках. В отличие от перечня смягчающих обстоятельств, перечень обстоятельств, отягчающих наказание, является исчерпывающим. Но это ограничение в, значительной степени условно. Наказания опирается в соответствии со ст. 60 УК на всю совокупность существенных обстоятельств, характеризующих деяние и личность. И суд вправе включать в мотивировку ссылки на обстоятельства, требующие по его мнению, усиления ответственности, не называя их отягчающими. Другое дело, что в этих случаях необходимо доказывать, что именно по данному конкретному делу соответствующие обстоятельства имеют такое значение. Обстоятельства же перечисленные в ст. 63 УК таких доказательств не требуют: их значение предустановлено законом.

Как уже отмечалось, ст. 62 УК устанавливает формальные правила, ограничивающие предел возможного наказания при

==116 

наличии некоторых смягчающих обстоятельств. Аналогичных предписаний   в   отношении   отягчающих   обстоятельств (требований обязательно повышать срок или размер наказания с тем, чтобы оно было не ниже определённого предела) закон не содержит. Вместе с тем, в силу ст. 62 УК наличие отягчающих обстоятельств может блокировать влияние  смягчающих обстоятельств. В принципе же по любому делу и те и другие оцениваются   совместно   и   суд   ищет   своего   рода "равнодействующую" между ними. Нельзя опираться на произвольно выделенное из совокупности обстоятельство, игнорируя остальные. Например, существенная ошибка - резкое смягчение наказания в силу несовершеннолетия виновного при наличии таких отягчающих обстоятельств, как совершение преступления с особой жестокостью либо в отношении беззащитного лица либо с тяжкими последствиями и т.д.

Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. Ст. 64 УК раскрывает само понятие исключительных обстоятельств, которые могут быть связаны, как с целями и мотивами преступления, поведение виновного во время и после совершения преступления, в том числе с активным содействием раскрытию группового преступления. Дано и общее определение исключительных обстоятельств, как "существенно уменьшающих степень общественной опасности" преступления и преступника. Наконец, очень важным является указание на то, что суд может признать исключительными, как совокупность смягчающих обстоятельств, так и отдельное обстоятельство (разумеется, при отсутствии отягчающих обстоятельств, хотя это прямо не оговаривается в законе). Например, по одному делу более мягкое наказание было обосновано тем, что через несколько дней после совершения преступления средней тяжести виновный с риском для жизни спас двух детей из горящего дома, мимо которого случайно проходил.

Что касается смягчения наказания, то суд вправе назначить наказание ниже низшего предела, предусмотренного для данного вида наказания санкцией статьи особенной части УК, по которой

==117 

квалифицировано деяние; либо назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрено данной статьёй, либо, наконец, не применить дополнительные меры, которая предусмотрена санкцией статьи, как обязательная.

В связи с введением суда присяжных, наряду с традиционными формами судопроизводства, в УК 1996 г. включена норма, регулирующая назначение наказания при вердикте присяжных о снисхождении (ст 65). Как известно, признавая лицо виновным в совершении преступления, коллегия присяжных может оговорить, что оно тем не менее заслуживает снисхождения или даже особого снисхождения. В этих случаях профессиональный судья (судьи), назначающий в соответствии с вердиктом наказание связан ограничение верхнего предела (нельзя превысить двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания за данное преступление; нельзя применить смертную казнь или пожизненное лишение свободы). Вместе с тем, при назначении наказания с указанным ограничением при вердикте о снисхождении учитывается вся совокупность смягчающих и отягчающих обстоятельств. Если же вынесен вердикт о снисхождении, то учитываются только смягчающие обстоятельства и в конечном счёте наказание назначается по правилам о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 64 УК). Об этих правилах речь шла выше.

Условное осуждение. Есть достаточные основания для того, чтобы рассмотреть институт условного осуждения, как одну из форм (наряду с назначением более мягкого наказания, нежели предусмотрено за данное преступление) смягчение наказания в соответствии с общими началами его назначения.

В самом деле назначение условного осуждения предполагает оценку в совокупности характера и степени общественной опасности деяния, личности виновного, в том числе смягчающих и отягчающих обстоятельств с тем, чтобы сделать вывод о возможности  исправления  осужденного  без  отбывания наказания. Правда, положение о том, что условное осуждение есть освобождение от отбывания наказания в определенной мере

==118 

спорно. У этой меры есть свой режим в виде назначения испытательного срока, возложения определенных обязанностей, ограничивающих лицо в некоторых правах, (не менять место жительства, работы, учебы, не посещать определенные места, пройти курс лечения и т.д.). Поэтому, при разработке нового УК вносились предложения о включении условного осуждения в перечень видов наказания, но они не были приняты

законодателем.

Но, оставляя в стороне дискуссию о том, что является ли условное осуждение самостоятельным видом наказания или только формой назначения определенных его видов, нельзя не признать, что оно существенно смягчает участь осужденного. В этой связи понятно, что уголовный закон специально предусмотрел обязательный контроль за поведением условно осужденного и право суда по отмене или дополнению обязанностей, ранее возложенных на условно осужденного; по отмене условного осуждения и реальном исполнении условно назначенного наказания, как и по продлению испытательного срока. Закон специально предусматривает и последствия совершения условно осужденным умышленного преступления средней или большой тяжести в течение испытательного срока. В этих случаях условное осуждение отменяется и назначается наказание в соответствии со статьей 70 УК по совокупности приговоров (см. §3). Если же совершено в течение испытательного срока неосторожное преступление либо умышленное преступление небольшой тяжести, суд, в зависимости от конкретных обстоятельств дела, может либо отменить условное осуждение (тогда наказание назначается по правилам ст. 70) либо оставить его в силе с тем, чтобы производство по новому преступлению велось самостоятельно.

§3. Назначение наказания при рецидиве преступлений, по совокупности преступлений или приговоров.

Новый кодекс существенно расширил и углубил правовое регулирование вопросов дифференциации ответственности и реализующего её наказание в зависимости от того, было ли

==119 

преступление оконченным или нет, а также от вида соучастия, наличия рецидива преступлений, совокупности преступлений либо приговоров. В этой связи в У К 1996 г. появились новые нормы, а в нормы, сходные с теми, которые имелись в предыдущем УК - новые положения, существенно меняющие их содержание.

Назначение наказания за неоконченное преступление (ст. 66 УК 1996 г.) имеет следующие особенности: а)срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого виды наказания, предусмотренного УК за соответствующее преступление, если оно окончено; б)подобное же ограничение установлено и для назначения наказания за покушение с той разницей, что верхний порог ограничения составляет 3/4 максимального срока или размера; в) при всех условиях  исключается применение  смертной  казни  и пожизненного лишения свобода.

Конечно, установление указанных ограничений ни в коем случае не означает, что наказание в конкретном случае неоконченного преступления должно достигнуть этого порога. Во многих случаях необходимым и достаточным будет существенно меньший срок или размер наиболее строгого наказания или назначение менее строгого вида наказания. Дело в том, что при назначении наказания за неоконченное преступление суд исходит из общих начал назначения наказания и специально исследует обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца. Одно дело, если преступник произвёл несколько прицельных выстрелов, но промахнулся или, если действия вора были пресечены владельцем автомашины, и совсем другое дело, если после первого промаха преступник прекратил стрельбу или, если, будучи застигнут владельцем автомашины, не попытался уехать, а убежал.

Распространяются ли положения ст. 66 УК на случаи, когда в процессе приготовления к преступлению или покушения виновный  совершил  другое  оконченное  преступление.

==120 

Например, незаконное изготовление огнестрельного оружия (ст. 223 УК), из которого затем стрелял в человека, но промахнулся. Представляется,  что  в  тех  случаях,  когда  подобное "промежуточное" деяние не охватывается признаками состава преступления, которое осталось неоконченным,  следует исходить  из  наличия  совокупности  преступлений.   И ограничения, предусмотренные ст 66 УК относить только к самому приготовлению или покушению; наказание же за "промежуточное" деяние назначать, опираясь на общие начала назначения наказания.

По совокупности же преступлений должно назначаться наказание и в случае, когда лицо, совершив преступление, оставшееся неоконченным, затем совершает другое преступление для того, чтобы скрыть неоконченное преступление, причём этот случай (как и совершение "промежуточного" деяния, о котором шла речь) должен рассматриваться, как сопряжённый с обстоятельством, отягчающим наказание (п. "е" части первой ст. 63 УК).

Назначение наказания за преступление, совершённое в соучастии (ст. 67 УК). Закон учитывает при этом всю совокупность понятий и норм, имеющихся в главе 7 У К "Соучастие в преступлении", но при назначении наказания в этих случаях надо исходить не только из вида соучастия, но, в рамках этой квалификации, учесть характер и степень фактического участия лица, значение его действий (бездействия) для достижения цели преступления, степень обусловленности именно его действиями тяжести причинённого или возможного вреда. Конечно, законодатель сформулировал эти требования не взамен общих начал назначения наказания, а как их детализацию.

Одной    из    идей,    последовательно    проведённых разработчиками нового уголовного кодекса, является создание максимальных  препятствий  для  попыток  объективного вменения, то есть привлечения к ответственности и наказания в силу самого факта совершения общественно опасного деяния и причинной связи с ним поведения этого лица без исследования,

==121 

имелась ли вина. В ст. 5 УК специально включён запрет объективного вменения. С ним тесно коррелирует содержание в части второй ст. 67 УК - смягчающие и отягчающие обстоятельства, относящиеся к личности одного из соучастников, учитываются при назначении наказания только ему. Вместе с тем, это ограничение не может быть распространено на отягчающие  обстоятельства,  характеризующие,  например, способ действий одного из соучастников при совершении преступления - проявление особой жестокости, применение этим соучастником пытки, чтобы заставить потерпевшего сообщить местонахождение ценностей и т.д., если таковая использована с ведома и согласия остальных соучастников. Ведь распределение функций, охватываемое общим умыслом, предполагает одинаковый подход к ответственности и наказанию в этом аспекте.

Назначение наказания при рецидиве (ст. 68 УК) опирается на использование понятий рецидива, опасного рецидива и особо опасного рецидива, которые даны в ст. 18 УК "Рецидив преступлений". Иными словами, вне рамок этих понятий суд не вправе объявлять рецидивом повторность преступлений, длящиеся или продолжаемые преступления. Надо также помнить, что норма, устанавливающая особенности решения вопроса о наказании при рецидиве относится только к умышленным преступлениям.

Назначение наказания при рецидиве предполагает: а) учёт числа, характера и степени общественной опасности ранее совершённых преступлений; б) обстоятельств, в силу которых наказание  за предыдущее  преступление  (преступления) оказалось недостаточным для исправления виновного; в) характер и общественную опасность вновь совершённых преступлений, причинённый ими вред.

Исходя    из    всей    совокупности    обстоятельств, предусмотренных ст.ст. 60 и 68 УК, суд назначает наказание. При этом закон устанавливает, что срок наказания не может быть ниже половины (соответственно - двух третей или трёх четвертей) максимального срока наиболее строгого вида

==122 

наказания,   предусмотренного   за   вновь   совершённые преступления. Если их несколько, наказание назначается по совокупности.

Но если норма Особенной части УК содержит указание на судимость   виновного   за   предыдущие   преступления (преступление) как квалифицирующий признак, то изложенное выше правило о назначении наказания о предустановленным усилением не действует. Ведь в этих случаях усиление наказания уже заложено в санкции квалифицированного состава преступления.

Назначение наказаний по совокупности преступлений (ст. 69 УК) осуществляется с использованием понятий, которые даны в главе 3 УК, в том числе в ст. 17 "Совокупность преступлений". Имеется ввиду совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями Особенной части либо частями одной статьи, если каждая часть имеет самостоятельную санкцию'. Совокупность преступлений будет и в том случае, если совершено действие (бездействие), содержащее признаки преступлений, предусмотренных двумя или несколькими статьями Особенной части (идеальная совокупность).

При наличии совокупности преступлений - реальной или идеальной, наказание за каждое преступление назначается отдельно.  После этого суд переходит к назначению окончательного наказания путём сложения наказаний. Но принципиальным новшеством УК 1996 г. является то, что во имя социальной справедливости основным вариантом признаётся сложение, а не поглощение наказаний (как это было в предыдущем кодексе). В соответствии со ст. 69 УК поглощение менее строгого наказания более строгим используется только, если преступления, входящие в совокупность имеют небольшую

' Может возникнуть ситуация, когда преступление, предусмотренное какой-либо статьёй Особенной части УК или самостоятельной частью статьи имеет несколько квалифицирующих признаков, предусмотренных отдельными пунктами статьи или части статьи. Например, совершено убийство двух лиц с особой жестокостью по мотиву национальной ненависти (п.п. "а", "д", "л" части второй ст. 105 УК). Совокупность в смысле ст. 69 УК при этом отсутствует хотя при квалификации деяния все эти пункты указываются.

==123 

тяжесть. Но и в этих случаях суд может прибегнуть к сложению наказаний. Что же касается преступлений более значительной тяжести, то здесь теперь допускается только частичное или полное сложение наказаний. Очень важно при этом, что максимальный срок лишения свободы в результате полного или частичного сложения наказаний может достичь 25 лет, хотя согласно общему правилу лишение свободы на определённый срок устанавливается от 6 месяцев до 20 лет (ст. 56 УК).

Стремление  законодателя  создать  суду  возможность существенно усилить наказание при совокупности преступлений проявляется и в том, что к основным видам наказаний могут быть присоединены дополнительные виды. Вместе с тем, при их сложении пределом служит максимальный срок или размер, предусмотренный для данного вида наказания Общей частью УК. Иными словами, в отличие от возможности превысить при сложении максимальный срок лишения свободы, установленный для случаев отсутствия совокупности преступлений, в отношении сложения дополнительных видов наказаний эта возможность отсутствует.

В связи с новым подходом законодателя к назначению наказаний по совокупности преступлений по-видимому произойдёт одно серьёзное изменение в следственной и судебной практике. А именно, до настоящего времени она, стремясь к экономии сил, избегала квалификации по совокупности деяний, существенно различавшихся по тяжести.  Предъявлялось обвинение лишь в совершении тяжкого преступления: например, если убийство совершено с применением незаконно носимого холодного оружия, предъявлялось обвинение только в убийстве. Это и понятно, так как при господстве принципа поглощения участь виновного в случае квалификации по совокупности не ухудшалась. Теперь же предъявление обвинения с указанием всей  совокупности  совершённых  преступлений  создаст возможность для суда максимально индивидуализировать наказание с использованием в случае необходимости верхнего предела сложения - вплоть до назначения лишения свободы на срок до 25 лет, если усматривается систематичность, дерзость,

==124 

совершение менее тяжких преступлений в процессе подготовки к более тяжким и т.д.'

Назначение наказания по совокупности приговоров (ст. 70 УК) осуществляется в тех случаях, когда лицо совершило новое преступление (преступления) до завершения отбытия наказания по приговору суда за ранее совершённое преступление (преступления). Законодатель при этом разграничивает случаи, когда предыдущий и новый приговоры предусматривают наказание менее строгое, чем лишение свободы, и случаи, когда хотя бы один из приговоров предусматривает наказание в виде лишения свободы. Общим для обоих случаев является то, что к наказанию по последнему приговору частично или полностью присоединяется не отбытая часть наказания по предыдущему приговору. То есть отдельно назначается наказание за новое преступление   (при   совокупности   новых  преступлений применяются положения ст. 69 У К), а затем фактически происходит сложение вновь назначенного и ранее назначенного наказания в пределах не отбытой части последнего'. Последовательно   проводя   идею   предоставления   суду возможности усиливать наказание, если виновный продолжает или возобновляет преступную деятельность, законодатель предусматривает, что окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше и не отбытой части наказания по предыдущему приговору и наказания за новое преступление.

Различие выделенных выше случаев состоит в том, что, если окончательное наказание определено менее строгое, нежели лишение свободы, то его срок или размер не может превышать

' При сложении наказаний можно столкнуться со случаями, когда за преступления, входящие в совокупность определены наказания различных видов. Например, лишение свободы и исправительные работы. В этих случаях срок менее строгого наказания пересчитывается в срок лишения свободы в порядке ст. 71 УК. Наказания имущественного характера, либо связанные с лишением определённых прав и преимуществ исполняются самостоятельно. Этот порядок действует и при назначении наказания по совокупности приговоров.  Как отмечалось выше, специфику имеет применение положений о назначении наказания по совокупности приговоров в случае совершения условно осуждённым нового преступления. Эти случаи регулируются частями четвёртой и пятой ст. 74.

==125 

максимума, установленного Общей частью УК для данного вида наказания. Если же окончательное наказание определяется в виде лишения свободы, то такой максимум - как и при совокупности преступлений - может быть превышен. На этот раз до 30 лет лишения свободы.

Контрольные вопросы: 1. Каково содержание начал назначения наказания?

2. Как классифицируются обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание?

3. Что такое "исключительные обстоятельства", являющиеся основанием для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление?

4. Каковы основные особенности назначения наказания за неоконченное преступление, преступление в соучастии, а также при рецидиве?

5. Как назначается наказание по совокупности преступлений и по совокупности приговоров. Какую основную идею заложил законодатель в содержание ст.ст. 69, 70 УК?

6. Охарактеризуйте цели, основания и содержание условного осуждения, а также его прекращения или отмены?

==126 

Глава 9. ОСВОБОЖДЕНИЕ ОТ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ И НАКАЗАНИЯ.

§1. Освобождение от уголовной ответственности. §2. Освобождение от наказания.

Институт освобождения от уголовной ответственности и наказания был предусмотрен и ранее действовавшим уголовным законодательством. Вспомним хотя бы о прекращении дел с передачей   виновных   на   поруки,   способствовавшей формированию в     массовом сознании  убеждения  в безнаказанности   лиц,   совершающих   менее   опасные преступления. В УК 1996 г. регламентация вопросов освобождения от уголовной ответственности и наказания претерпела принципиальные изменения. В современном виде рассматриваемый институт характеризуется: - чёткой целенаправленностью новых его форм на стимулирование позитивных посткриминальных действий, изобличение основных его участников, устранение или смягчение причинённого вреда, психическую реабилитацию потерпевшего; создание условий  "разгрузки"  органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры, суда от напрасной траты сил, времени и средств производства по делам, полностью потерявшим социальное значение; - стимулирование позитивного поведения лиц, отбывающих наказание; - гуманизацией отношения к лицам, исполнение наказания в отношении которых несовместимо с состоянием их здоровья и (или) охраны материнства и детства.

§1. Освобождение от уголовной ответственности.

Использование понятия "освобождение от уголовной ответственности" вызывает в современных условиях серьёзные теоретические и практические трудности. Безусловно, речь идёт об освобождении от ответственности по так называемым не

==127 

реабилитирующим основаниям. Ведь наличие реабилитирующих оснований (отсутствие события, отсутствие в действиях данного лица состава преступления и т.д.) означает, что уголовная ответственность возложена на лицо ошибочно, что решение об этом подлежит аннулированию. В рассматриваемых же случаях деяние,   отвечающее  признакам  определённого  состава преступления, имело место, его виновно совершило данное лицо. Но законодатель по сформулированным им основаниям требует из соображений общественной пользы не подвергать виновного осуждению от имени государства и наказанию.

Больше того, многолетняя практика досоветского, советского, постсоветского периодов шла по пути признания возможности досудебного освобождения от уголовной ответственности. И имела для этого основания: а) минимизировался вред, который наносился виновному - его личности, стереотипам и предпочтениям общения и т.д. - в связи с попаданием в специфическую  среду  подозреваемых,  обвиняемых,  их окружения. Именно поэтому уже в 90-е годы международноправовые документы ООН рекомендуют национальному законодателю максимально расширять возможности досудебного и внесудебного разрешения уголовных дел о менее опасных преступлениях несовершеннолетних; б) в значительной мере (по оценкам на 20 - 30 %) снижалось давление массы уголовных дел на правоохранительные органы, мешавшее из-за масштабов "мелочевки" заниматься раскрытием серьёзных преступлений, изобличением и наказанием опасных преступников.

В настоящее время эта позиция ставится под серьёзное сомнение. В соответствии со ст. 49 Конституции РФ лицо считается виновным в преступлении только, если это установлено вступившим в законную силу приговором суда. Правда, дознаватели и следователи пытаются выйти из тупиковой  ситуации,  освобождая  лицо  от  уголовной ответственности до суда,  использованием  своеобразной терминологии. Они указывают не на преступление, а на деяние "с признаками преступления". Но это, конечно, формальная увёртка.

==128 

Как же быть, если сохранение рассматриваемого института представляется необходимым? Придётся либо ввести судебный порядок освобождения от уголовной ответственности (например, единолично мировым судьёй), либо изменить сам подход к рассматриваемому институту.

Какое   решение   примет   законодатель   относительно процессуальной   формы   освобождения   от   уголовной ответственности, покажет новый Уголовно-процессуальный кодекс.

Перейдём   к рассмотрению оснований освобождения от уголовной ответственности по существу. При этом следует иметь ввиду,что: - они ориентированы, как на принцип экономии репрессии, так и на принцип справедливости (это же относится и к основаниям освобождения от наказания, рассматриваемым в §2); - поскольку суть освобождения от ответственности в лубом случае предполагает отказ от осуждения лица, даже судебный порядок исключает вынесение обвинительного приговора; таким образом, и при его использовании расхождение с буквой закона ст. 49 Конституции РФ остаётся; - рассматриваемый институт не идентичен правовым последствиям   ошибочного   привлечения   к   уголовной ответственности или совершения общественно полезных поступков, внешне сходных с преступлениями (например, действий по необходимой обороне), поскольку там речь идёт не об освобождении от ответственности, а о её изначальном отсутствии.

Новый УК не сохранил ранее существовавшие основания освобождения от уголовной ответственности в связи с достаточностью передачи на поруки, передачи материалов в товарищеский суд,  применения мер административного взыскания. Дело здесь не только в том, что эти случаи не являлись освобождением от уголовной ответственности в чистом виде; скорее на досудебном этапе уголовное наказание заменялось иными мерами. Но и в том, что центр тяжести переносился на необоснованное расширение вмешательства

==129 

общественности в уголовное судопроизводство в ущерб требованиям законности, осуществлялось манипулирование ходатайствами общественности, а то и фальсификация их.

Новые    основания    освобождения    от    уголовной ответственности, введение ст.ст. 75, 76 УК 1996 г., существенная перестройка    оснований    ранее    представляемых    в законодательстве.

Освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием. Ранее уже рассматривалось деятельное раскаяние как обстоятельство, смягчающее наказание. Примерно такой же перечень позитивных посткриминальных действий приводится и в качестве основания освобождения от уголовной ответственности. Некоторое расхождение в терминологии (например,   говорится   о   способствовании   раскрытию преступления, а не об активном способствовании) не имеют принципиального характера. Но получается, что, опираясь на одни и те же обстоятельства, можно либо смягчить наказание либо освободить от уголовной ответственности. Как же разграничить две эти возможности?

Во-первых, освобождение от ответственности возможно только лица, совершившего преступление небольшой тяжести. причём впервые. Значит повторность, рецидив и т.п. не даёт возможности сослаться на деятельное раскаяние как на основание освобождения от ответственности. В качестве основания смягчения наказания оно применимо в любом случае. Во-вторых, деятельное раскаяние может иметь так сказать разную степень интенсивности. Например, в зависимости от момента явки с повинной или размера причинённого ущерба. Или, наконец, от того, способствует ли лицо раскрытию только собственного деяния или и деяний других лиц. Оценивая интенсивность позитивных посткриминальных действий, их реальные последствия, можно в каждом конкретном случае решить вопрос, заслуживает ли лицо освобождения от уголовной ответственности.

Здесь надо учитывать ещё один момент. Содержание ст.ст. 75, 76 УК может разъясняться обвиняемому, подозреваемому, чтобы

==130 

склонить его к деятельному раскаянию. Если это сделано и если совершены   посильные   для   этого   лица   действия, предусмотренные законом, нельзя обманывать его доверие. Это положительно скажется и на раскрытии новых преступлений такого же характера и возмещение вреда, причинённого по ним. Речь идёт о таких распространённых преступлениях как угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, причинении такого вреда в состоянии аффекта, клевета, оскорбление, заведомо незаконное задержание, неуважение к суду, распространение порнографии и т.д.

Как и в других случаях освобождения от уголовной ответственности,  предусмотренных главой  11  У К,  это освобождение в связи с деятельным раскаянием носит безусловный характер. При совершении нового преступления прекращённое дело не возобновляется.

Законом предусмотрена и принципиальная возможность освобождения от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием лиц, совершивших преступления средней тяжести, тяжкое или даже особо тяжкое. Но только в случаях специально предусмотренных соответствующей статьёй Особенной части УК. Такие примечания имеются в двенадцати статьях Особенной части (ст.ст. 206, 208, 222, 223, 275 и др). При этом точно фиксируется характер посткриминальных действий, которые должен осуществить виновный, чтобы заслужить прощение.  Например,  при  государственной  измене

добровольным и своевременным сообщением органам власти или   иным   образом   способствование   предотвращению дальнейшего ущерба интересам РФ. При этом в его действиях не должно быть состава другого преступления.

Освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим. По существу речь идёт о разновидности деятельного раскаяния, в частности, примирение должно    обязательно    сопровождаться    заглаживанием причинённого вреда, включая моральный. Ограничительные условия для применения данного основания освобождения от ответственности - те же, что и при деятельном раскаянии. Надо

==131 

лишь оговорить, что сам факт примирения, предполагающий просьбу о прощении и получение его должен быть закреплено процессуальным протоколом органа, в производстве которого находится дело.

Несмотря на относительно небольшой объём применения рассматриваемой нормы,  её появление в УК имеет принципиальное значение, фиксируя тенденцию к увеличению влияния потерпевшего на судьбу уголовного дела (напомним в этом отношении о примечаниях к ст. 201 У К относительно порядка возбуждения дел о преступлениях, причинивших вред интересам исключительно коммерческой организации).

Освобождение от уголовной ответственности в связи с изменением обстановки. Данное основание освобождения от ответственности охватывает совершённые впервые преступления не только небольшой, но и средней тяжести. Изменение обстановки - оценочное понятие. Его наличие определяется обстоятельствами, относящимися либо к ситуации в стране, регионе, местности, либо к характеристике личности и поведения виновного. Их анализ должен привести орган, осуществляющий производство по делу, к выводу об утрате лицом или совершённым им деянием общественной опасности. Иными словами, о том, что привлечение к ответственности, а тем более назначение наказания становится бесцельным. Под изменением ситуации имеются ввиду, в частности, значительные перемены объективного характера (окончание общественного бедствия, прекращение боевых действий, отмена чрезвычайного положения, восстановление снабжения и т.д.). Например, в условиях отсутствия транспортных связей с данной местностью и угрозы голода, кража даже небольшого количества продуктов, независимо  от  мотивации,   представляет  значительную общественную опасность. Но восстановление нормального снабжения местности позволяет изменить оценку такого деяния.

Обстоятельства, свидетельствующие об утрате общественной опасности лицом могут относиться либо к изменению характера и условий его жизни, Среды, либо к изменению жизненных ориентации, качеств личности и т.п. Например, речь может идти

==132 

о смене характера работы, смене места жительства, чтобы устранить конфликтные ситуации с соседями или влияние антиобщественной среды, о призыве на военную службу; об утрате лицом общественной опасности могут свидетельствовать и действия, предпринимаемые им с риском для жизни или здоровья по спасению людей от гибели, пресечению преступления и т.д.

Конечно, применение рассматриваемого основания (как и в других случаях освобождения от уголовной ответственности, оно безусловно) учитывается, какой, период прошёл с момента совершения деяния, как лицо относится к нему, как характеризуется его образ жизни и поведения в целом.

Освобождение от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности.  Если после совершения преступления прошёл значительный срок, виновный не совершал новых преступных деяний, то по мере возрастания периода времени, отдаляющее его от момента совершения преступления, привлечение к уголовной ответственности, а тем более наказание всё более утрачивают смысл. Время, силы и средства, затраченные по такому уголовному делу, не будут компенсированы ни общественным ожиданием социальной справедливости (воспоминания о деянии давно потеряли актуальность), ни осуществлением специальной превенции (лицо не совершало новых преступлений). Отсюда

рассматриваемые основания освобождения от ответственности. Будучи безусловным, оно распространяется на преступления любой категории тяжести. В зависимости от этой категории, различается лишь срок, по истечению которого лицо, совершившее преступление, освобождается от уголовной ответственности.

Для   преступления   небольшой   тяжести   давность, исключающая привлечение к ответственности, составляет два года, для преступления средней тяжести - шесть лет, для преступления тяжкого и особо тяжкого - соответственно десять и пятнадцать лет.

Срок давности исчисляется со дня совершения преступления,

==133 

а при длящемся или продолжаемом преступлении соответственно со дня фактического прекращения или со дня последнего преступного эпизода.

Течение давности прерывается лишь в одном случае: при уклонении обвиняемого или подозреваемого от следствия или суда. Точнее оно приостанавливается до задержания или явки с повинной этого лица.

Если в течении срока давности лицо совершает новое преступление, то сроки давности исчисляются раздельно. Это же предписывает законодатель и для случаев совершения преступлений в совокупности.

Единственным случаем, когда рассматриваемое основание освобождения от ответственности не применимо, является совершение преступлений против мира и безопасности человечества, исчерпывающе перечисленных в части пятой ст. 78 У К. В других случаях совершение преступлений, за которые может быть назначено наказание в виде смертной казни или пожизненного лишения свободы, вопрос о применении срока давности для особо тяжких преступлений решается судом. Причём, если суд решит, что наказание виновного не утратило актуальности, смертная казнь или пожизненное лишение свободы не применяются, а назначается менее строгое наказание.

§2. Освобождение от наказания.

Если глава 11 У К "Освобождение от уголовной ответственности" ориентирована, как уже отмечалось, с одной стороны на побуждение лиц, привлечённых к ответственности к деятельному раскаянию в обмен на освобождение от неё, а с другой - на устранение из сферы уголовного правоприменения случаев, когда карательное воздействие становится бесцельным, то глава 12 "Освобождение от наказания" исходит из другой идеи, а именно из устранения избыточности наказания, обнаружившейся уже в ходе его исполнения, а равно из справедливого и гуманного разрешения ситуаций, когда исполнение  наказания  приведёт  к  заведомо  тяжким

==134 

последствиям для здоровья осуждённого или воспитания его малолетних детей.

В отличие от освобождения от уголовной ответственности, в рассматриваемых случаях осуждение виновного от имени государства в форме вошедшего в силу обвинительного приговора будет иметь место.

Условно-досрочное освобождение (ст. 79 УК). Этот институт позволяет суду прекратить дальнейшее отбывание наказания, если поведение осуждённого в период уже отбытого срока свидетельствует об успешном развитии процесса исправления так, что необходимости в полном отбывании наказания нет. При этом: а) условно досрочное освобождение может применяться в любом случае, когда наказание связано с лишением или ограничением свободы; б) снят запрет применения такого освобождения к отдельным категориям осуждённых; в) не требуется доказанности полного исправления.

Орган, исполняющий наказание представляет суду свою оценку  поведения  осуждённого,   свидетельствующую  о добросовестном отношении к обязанностям, связанным с отбыванием наказания и примерном поведении, что связано, в частности, с отсутствием взысканий и наличием поощрений (в том числе, с отсутствием претензий к поведению во время краткосрочного отпуска и иного пребывания вне территории колонии). Оценка поведения должна охватывать значительный период времени, а не один-два последних месяца.

Для большей гарантии от ошибок при условно-досрочном освобождении УК устанавливает ступенчатый  перечень обязательной доли наказания, подлежащей отбытию до освобождения. В зависимости от категории преступления, это не менее половины, не менее двух третей, не менее трёх четвертей срока назначенного наказания. Для пожизненного заключения также предусмотрена принципиальная возможность условно досрочного освобождения по отбытии не менее 25 лет лишения свободы. Это сделано для того, чтобы сохранить и для этой категории осуждённых перспективу улучшения положения, пусть достаточно отдалённую.

==135 

Институт условно-досрочного освобождения,  конечно, стимулирует позитивное поведение в период отбытия наказания. Чтобы закрепить эту тенденцию после освобождения (ведь исправление ещё не завершено!) суд вправе возложить на освобождённого исполнение определённых обязанностей, таких же, как при условном осуждении; предусмотрен и контроль специализированного органа за поведением освобождённого.

Злостное  уклонение  от  возложенных  обязанностей, нарушение     общественного     порядка,     повлекшее административную ответственность и взыскание является основанием для отмены освобождения и возобновления исполнения оставшейся части наказания.

При совершении неосторожного преступления после условно досрочного освобождения суд, в зависимости от конкретных обстоятельств, вправе оставить освобождение в силе или отменить его. А вот при совершении умышленного преступления условно досрочное освобождение отменяется обязательно и назначается наказание по правилам совокупности.

Замена не отбытой части наказания более мягким видом наказания (ст. 80 УК). Ранее действовавшее уголовное законодательство регулировало этот институт совместно с условно досрочным освобождением. Подход нового УК более точен: при условно досрочном освобождении поведение осуждённого позволяет сделать вывод об избыточности продолжения наказания; в рассматриваемом же случае суд исходит из положительных оценок поведения осуждённого, но и из того, что ещё рано отказаться от исполнения наказания вообще. В то же время стимулировать завершение процесса исправления   можно   в   менее   интенсивном   режиме. Рассматриваемый институт, в отличие от условно досрочного освобождения применяется только к осуждённым к лишению свободы и только за преступления небольшой или средней тяжести.

Укажем ещё на два отличия от условно досрочного освобождения: во-первых, для всех случаев установлена обязательная одинаковая доля первоначального наказания,

==136 

подлежащая отбытию. Во-вторых, этот вид поощрения позитивного поведения осуждённых является безусловным. То есть изменения поведения к худшему или совершению нового преступления не влечёт отмены предпринятого смягчения наказания.

Применение рассматриваемого института не исключает в последующем условно досрочного освобождения.

Освобождение от наказания в связи с болезнью (ст. 81 УК). Данный институт охватывает случаи, когда исполнение наказания невозможно по состоянию здоровья. Гуманистическое начало здесь очевидно. Но такой подход целесообразен и с точки зрения системы, исполняющей наказание.

Ст. 81 УК охватывает как наступление после совершения преступления психического расстройства, лишающего лицо возможности осознавать характер и значение своих действий и (либо) руководить ими. Наряду с этим охватываются и случаи заболевания   иной  тяжкой   болезнью,   препятствующей отбыванию наказание.

Перечень этих болезней утверждается Министерством здравоохранения. Но не исключены и случаи, когда суд освободит от наказания лицо, заболевшее тяжёлой болезнью, не входящей в перечень на основании заключения судебномедицинской экспертизы.

При выздоровлении осуждённые рассматриваемой категории подлежат наказанию, если не истекли сроки давности.

Отсрочка отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей (ст. 82 УК). И в этом случае очевиден не только гуманный характер данного института, но и его целесообразность для нормального функционирования системы исполнения наказаний. Отсрочка, конечно, способствует сохранению здоровья женщинам в состоянии беременности; малолетним детям, которых имеют осуждённые. Нельзя забыть и о значении матери для формирования ребёнка в первые годы жизни.

Исключение из предоставления отсрочки распространяется только на лиц, совершивших тяжкие и особо тяжкие

==137 

преступления, если они осуждены на срок свыше пяти лет. Иными словами, отсрочку могут получить и женщины, осуждённые, например, за умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, если они приговорены менее, чем к пяти годам лишения свободы.

УК 1996 г. расширил круг лиц, к которым может быть применена отсрочка, указав на наличие детей до восьмилетнего возраста.

Обоснованным представляется неприменение отсрочки, если осуждённая отказалась от ребёнка или уклоняется от его воспитания, даже после сделанного ей предупреждения органом, осуществляющим контроль за поведением осуждённой. Если эти действия совершены уже после решения об отсрочке, она отменяется. Надо отметить также, что по окончании срока отсрочки осуждённая должна явиться в суд для решения вопроса об исполнении наказания. Уклонение от исполнения приговора после истечения срока отсрочки влечёт ответственность по ст. 314УК.

Освобождение от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора суда (ст. 83 УК). Понятие давности рассмотрено нами применительно к освобождению от уголовной ответственности и судимости. Принципиальных проблем для рассматриваемого случая не имеется. Речь идёт о сравнительно узком круге ситуаций не приведения приговора в исполнение в связи, например, с гибелью архивов суда, другими обстоятельствами, в силу которых об осуждённым "забыли" (например, из-за длительной болезни, отсрочки и т.д.). Конечно, за исключением дел о преступлениях исключительной тяжести, в том числе, вытекающих из международных обязательств о борьбе с преступлениями против мира и человечества. Исполнение забытых приговоров через много лет полностью теряет свою актуальность.

==138 

Контрольные вопросы : 1.   Охарактеризуйте  значение  и  задачи  институтов освобождения от уголовной ответственности и от наказания.

2. Каково соотношение деятельного раскаяния и примирения с потерпевшим как основания освобождения от уголовной ответственности и как основания её смягчения?

3. Охарактеризуйте основания освобождения от уголовной ответственности в связи с изменением обстановки.

4. В чём состоят особенности освобождения от уголовной ответственности за давностью?

5. Охарактеризуйте условно досрочное освобождение, его сходство и различие с заменой не отбытой части наказания более мягким видом наказания. В чём состоят особенности освобождения от наказания в связи с болезнью и отсрочки отбытия наказания некоторым категориям осуждённых женщин?

==139 

Глава 10. АМНИСТИЯ, ПОМИЛОВАНИЕ, СУДИМОСТЬ И ЕЕ ПОГАШЕНИЕ.

§ 1. Амнистия и помилование.

§ 2. Судимость и её погашение.

Глава, рассматривающая в совокупности уголовно-правовые вопросы амнистии, помилования, судимости впервые включена в УК России. Это решение законодателя связано с необходимостью раскрыть содержание этих институтов, играющих большую роль в создании оптимальных условий борьбы с преступностью средствами уголовного закона. Сквозную задачу главы 13 У К РФ можно определить как чёткое урегулирование специфической группы уголовно-правовых правоотношений, связанных с полным или частичным прекращением наказаний и их правовых последствий либо смягчением наказаний,' либо аннулированием уголовной ответственности.

Предмет регулирования главы 13 УК тесно соприкасается с предметом регулирования глав 4, 5, а также ст. 32 Конституции РФ. В этой связи неоднократно возникают дискуссии о том, является ли регулирование институтов амнистии, помилования, судимости компетенцией конституционного или уголовного права. Поскольку очевидно, что правоотношения этой группы возникают и функционируют лишь на базе уголовно-правовых понятий преступления и наказания, представляется, что они имеют прежде всего уголовно-правовое содержание. Другое дело, что в той мере, в какой конституционному праву необходимо устанавливать определённые положения, связанные с компетенцией президента, Парламента, статусом граждан, оно осуществляет такое регулирование. И эти положения (например, какой орган осуществляет амнистию, а какой - помилование) обязательны для уголовного права. Но детальное регулирование данных институтов осуществляет именно уголовное право.

==140 

§1. Амнистия и помилование.

Общим для названных институтов является то, что они осуществляются   не   судебной   властью,   а   властью законодательной и президентской, причём их применение означает аннулирование или изменение судебных приговоров, вступивших в законную силу, а при амнистии - аннулирование уголовной ответственности на любой стадии её установления до вступления приговора в силу. Вместе с тем, эти институты имеют и принципиальные различия, связанные как с регулированием в законе, так и с осуществлением этих положений закона.

Амнистия (ст. 84 УК) - акт высшего законодательного органа власти, охватывающий неопределённый круг лиц, совершивших деяния, исчерпывающе перечисленные по видам в акте об амнистии; осуждённых к видам, размерам, срокам наказания не выше определённого предела, также указанного в этом акте; а также (или) обладающих определёнными личными свойствами (возраст, здоровье, заслуги перед страной и т.д.). Акт об амнистии может освобождать соответствующие категории осуждённых, обвиняемых (подозреваемых) от уголовной ответственности; осуждённых от наказания либо смягчать им наказание путём замены вида, сокращения срока, прекращения дополнительных мер; наконец, может предусматриваться и снятие судимости.1

Обычно в акте об амнистии оговаривается, что он распространяется на деяния, совершённые до его вступления в силу. Однако, иногда указываются исключения, например, для случаев явки с повинной участников длящихся или продолжаемых преступлений уже после этой даты (в частности, совершивших побег или дезертиров).

' При объявлении амнистии разработчики обычно стремятся ограничить её объём с тем, чтобы по неё не попали осуждённые за тяжкие преступления, рецидивисты, лица, уже ранее освобождавшиеся по амнистии и т.д. Например, июньская амнистия 1992г. в России охватила инвалидов, стариков, несовершеннолетних, лиц, впервые осуждённых к лишению свободы на срок до 5 лет. Причем, с некоторыми ограничительными условиями. Всего было освобождено около 20 тысяч человек, а ещё 40 тысячам наказание было сокращено. И всё-таки приходится отметить, что амнистии в России проводились слишком часто, превращаясь в инструмент для разгрузки колоний. Это подрывало веру населения в справедливость уголовной политики.

==141 

Помилование (ст. SS УК) - акт, издаваемый Президентом РФ об освобождении конкретного лица от наказания или о смягчении наказания. Таким образом, в отличие от акта амнистии,   помилование   относится   к   индивидуально определённому лицу, причём только к осуждённому, приговор в отношении которого вошёл в законную силу. Акт о помиловании может освободить это лицо от дальнейшего отбывания наказания либо сократить срок (размер) наказания, либо заменить его более мягким видом наказания. Актом помилования может быть также снята судимость.

В отличие от амнистии, помилование предполагает обращение к президенту лица, претендующего на него, либо его близких, коллег по работе и т.д. Сведения, сообщённые о личности, семейном положении, раскаянии виновного и т.п. проверяются на месте. До решения президента вопрос рассматривается специальной комиссией по помилованию при нём, решение которой имеет рекомендательный характер. В комиссию входят видные представители науки, культуры, общественные деятели, юристы. Отказ в ходатайстве не препятствует повторному ходатайству через определённый промежуток времени.

Статус    помилованного    отличается    от    статуса амнистированного в тех случаях, когда амнистия применена к нему до вынесения приговора (при помиловании таких ситуаций не может быть). Требование продолжить производство по делу в таких случаях обязательно для органов судопроизводства. Но приговор выносится судом с обязательным применением амнистии, если содеянное и грозящее наказание охватывается её объёмом. Так было, в частности, по известному делу генерала Варенникова, который, в отличие от других обвиняемых в антиконституционных действиях, связанных с ГКЧП отказался от прекращения производства в отношении него.

Надо в заключении отметить, что ни амнистия, ни помилование не освобождают лицо от обязанности возместить ущерб, причинённый потерпевшему.

==142 

§2. Судимость и её погашение (снятие).

Судимость (ст. 86 УК) является специфическим признаком правового  статуса  лица,  осуждённого  за  совершение преступления приговором, вступившим в законную силу. Иными словами, лицо считается судимым со дня вступления приговора в силу и до дня погашения (снятия) судимости. Уголовно-правовое значение судимости исчерпывающе определено в УК: она учитывается при решении вопроса, имеет ли место рецидив преступлений; и назначение наказания за него (ст. 68 УК); в ряде норм Особенной части УК наличие у лица судимости за такое же или сходное преступление предусматривается в качестве квалифицирующего признака.'

Наконец, в соответствии с общими началами назначения наказания, судимость учитывается судом - в тех случаях, когда она не является квалифицирующим обстоятельством - при оценке личности виновного.

Во всех случаях уголовно-правовое значение имеет только непогашенная и не снятая судимость. Грубым нарушением прав человека и гражданина являются любые попытки использовать имевшуюся в прошлом, но аннулированную судимость в качестве основания для усиления ответственности и наказания (как впрочем и для ограничения его избирательных или профессиональных прав).

Ст. 86 УК предусматривает по существу два порядка аннулирования судимости: так сказать "автоматический" и путём издания специального акта о снятии судимости.

Так, лицо, освобождённое от наказания (полностью) с этого момента считается несудимым; условно осуждённое лицо - по истечении испытательного срока.

Часть третья ст. 86 У К устанавливает далее сроки погашения судимости для лиц, осуждённых к реальным наказаниям, причём осуществлена дифференциация продолжительности

' Судимость в предусмотренных законах случаях может препятствовать в интересах безопасности службе в некоторых ведомствах, а судимость за тяжкие преступления - призыву на военную службу. Но мы рассматриваем только уголовно-правовой аспект проблемы.

==143 

периода, когда осуждённый несёт клеймо судимости в зависимости от вида наказания, а применительно к лишению свободы - также от срока'. Во всех случаях начало периода времени истечение которого погашает судимость исчисляется с момента отбытия наказания. Если дополнительное наказание продолжается исполнением после  окончания основного наказания, истечение срока судимости будет связано с окончанием дополнительного наказания.  Если  в  ходе исполнения наказания оно смягчалось по любому основанию, период погашения судимости отсчитывается от фактически отбытого, а не первоначально назначенного наказания. Уголовное законодательство: - не содержит ограничений для 'автоматического снятия судимости в отношении лиц, осуждённых за особо тяжкие преступления; не   предусматривается   возможность   обращения представителей общественности с просьбой о досрочном снятии с лица судимости в силу его примерного поведения и честного отношения к труду. Теперь лицо, желающее досрочно снять судимость, должно обратиться в суд с личным ходатайством. Но, разумеется, для установления, было ли поведение данного лица после отбытия наказания "безупречным" (этот термин введён новым УК, как критерий для досрочного снятия судимости) суд должен собрать данные, подтверждающие отсутствие упрёков со стороны родных, соседей, коллег по работе и т.д.

Как уже отмечалось, погашение или снятие судимости аннулирует  все  уголовно-правовые  и  иные  правовые последствия, связанные с ней. К сожалению, отсутствует положение, которое имелось в ст. 57 УК 1960 г. о том, что, если преступность и наказуемость деяния устранены изданным впоследствии уголовным законом, лицо, осуждённое за

' В УК 1960 г. период, по истечению которого судимость погашалась был в ряде случаев привязан к оценке к характеру и степени общественной опасности деяния, а не к виду и сроку наказания. Подход нового УК представляется более простым и логичным. К тому же уменьшены и размеры периода, дающего право на погашение судимости.

==144 

совершение такого деяния, считается несудимым с момента вступления закона в силу. По-видимому, разработчики сочли, что здесь достаточно общей нормы об обратной силе уголовного закона. Но сохранение специального положения позволило бы устранить необходимость в дополнительных разъяснениях. Например, вводный закон к УК 1996 г. разъясняет: необходимость пересмотра приговоров, вошедших в законную силу, если новый УК улучшает положение осуждённого. Предлагается такие приговоры приводить в соответствие с новым УК. А как это скажется на применении положений статьи 86 УК о погашении или снятии судимости? На этот вопрос ответить по-видимому может законодатель, дав аутентичное толкование закона.

Контрольные вопросы: 1. В чём сходство институтов амнистии и помилования и почему они включены в предмет уголовно-правового регулирования?

2. Определите понятие амнистии и основные уголовно-правовые признаки этого института. Какие основные виды смягчения участи осуждённых и улучшения положения лиц, привлекаемых к ответственности могут предусматриваться актом об амнистии?

3. Как соотнести институт амнистии с уголовно-правовым принципов справедливости?

4. Определите понятие помилования и основные уголовно-правовые признаки этого института.

5. Каково уголовно-правовое значение института судимости и как он используется некоторыми другими отраслями права?

6. Изложите основные критерии погашения и снятия судимости; в чём разница между этими двумя порядками аннулирования судимости и её правовых последствий?

7. Есть ли в УК 1996 г. ограничения возможности погашения судимости или её снятия в зависимости от тяжести деяния (кроме дифференциации сроков погашения судимости)?

==145 

Глава 11. ОСОБЕННОСТИ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ И НАКАЗАНИЯ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ

§1.    Уголовная    ответственность    и    наказание несовершеннолетних.

§2.   Освобождение от уголовной ответственности или наказания с применением заменяющих мер.

Специализация правового регулирования по делам о преступлениях  несовершеннолетних  -  давняя  традиция отечественного     законодательства     (дореволюционного, советского, постсоветского) как и законодательства большинства зарубежных стран. Выделение в новом У К самостоятельной главы 14 «Особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних»    устраняет    "ножницы"    между процессуальным и материально-правовым регулированием ответственности несовершеннолетних за преступления и её реализации.

Выделение в УК рассматриваемой главы соответствует положениям Конституции РФ о приоритетной защите государством детства и международно-правовым обязательствам России. Последние запечатлены, в частности, в ряде ратифицированных Россией документах ООН (Пакт о защите ребёнка, Минимальные стандартные правила, касающиеся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних и т.д.). Эти документы с одной стороны направлены на обеспечение охраны и защиты несовершеннолетних от посягательств на их правильное нравственное, культурное, физическое развитие, а с другой - на приведение правового регулирования ответственности самих несовершеннолетних за преступления в соответствии с социальным и правовым статусом последних, выделение специфических уголовно-правовых целей в этой сфере и средств их достижения.'

' Надо иметь ввиду, что в отличие от традиционной отечественной терминологии, термины "ребёнок", "дети" обозначают в этих документах весь

==146 

Эта специфика целей и средств, коррелирующая с особенностями и возможностями осознанно-управляемого поведения в несовершеннолетнем возрасте применительно к возникающим  уголовно-правовым  ситуациям  определяет структуру и содержание рассматриваемой главы, каждой включённой в неё нормы.

§1. Уголовная ответственность и наказание несовершеннолетних.

Сразу же встаёт вопрос о соотношении положений главы 14 УК со всей совокупностью положений Общей и Особенной частей У К. В литературе выдвинут тезис о том, что рассматриваемая глава фактически посвящена регламентации отступлений (исключений)   от общих правил уголовной ответственности' . С этой позицией согласиться нельзя. Строго говоря уже заглавие главы 14 У К, начинающееся со слова "особенности" прямо указывает на то, что её нормы не заменяют, а развивают общие положения УК.

Во-первых ряд положений, относящихся именно к делам несовершеннолетних, включён в другие главы Общей части УК (о   возрасте   уголовной   ответственности,   последствиях существенного отставания в развитии, ограничениях оснований и сроков применения отдельных видов наказания и т.д.). Разумеется, нормы главы 14 базируются на этих положениях, и не являются отступлениями от них.

Во-вторых,   содержание   главы   14   базируется   на сформулированных в Общей части УК понятиях преступления, видов преступлений, вины рецидива, стадий преступления, соучастия  и  его  видов,  обстоятельств,   исключающих преступность деяния и т.д. И в этом отношении рассматриваемая глава УК никаких отступлений не устанавливает.

В-третьих, содержательный анализ норм главы 14 УК

контингент лиц в возрасте до 18 лет, т.е. идентичны отечественному термину

"несовершеннолетние".

' Новое уголовное право России. Общая часть. Под ред. Н.Ф. Кузнецовой. М.

1996. С. 144.

==147 

показывает, что они либо детализируют общие положения, например, о началах назначения наказания, либо решают вопросы специфические только для дел несовершеннолетних (например, о специфических видах альтернативных мер уголовно-правового воздействия), либо, наконец, гуманизируют, с учётом статуса несовершеннолетних, пределы и сроки применения  некоторых  видов  наказания,  возможности смягчения или устранения правовых последствий наказания и т.д. Причём и в последнем случае представляется некорректным говорить о нём, как о изъятии, отступлении. Соответствующие специальные нормы не противостоят общим; предусмотренные ими ограничения не абстрактны, а соблюдают меру справедливости. Ведь при прочих равных условиях необходимая достаточность уголовно-правового воздействия может быть достигнута за меньший срок или путём использования менее интенсивного "инструментария". Что касается ограничений применения некоторых наказаний имущественного характера или связанных с лишением званий, наград и т.д., то эти* ограничения имеют объективный характер, учитывая реальные возможности, имеющиеся в отношении несовершеннолетних.

Единственно обоснованный вывоз из сказанного - нормы рассматриваемой главы УК должны применяться как дополняющие, детализирующие, развивающие общие нормы УК.

Противоречие  сказанному  обнаруживается  в  одном единственном случае. Общие правила назначения наказания разрешают при совокупности преступлений или приговоров выход назначенного в результате сложения окончательного наказания за максимальные пределы размера данного вида наказания, установленные Общей частью У К. Например, ст. 56 УК устанавливает пределы лишения свободы на срок от 6 месяцев до 20 лет; при сложении же сроков максимум может составить 25 или 30 лет. В то же время ст. 88 УК устанавливает предельный   срок   лишения   свободы,   назначаемого несовершеннолетним не свыше 10 лет и ничего не говорит о том, можно ли его превысить при назначении наказания по совокупности преступлений или приговоров. Приходиться

==148 

констатировать, что между приведёнными общей и специальной нормами есть противоречие. Но его может разрешить только законодатель.

Надо выделить следующие принципиальные положения об уголовной ответственности, содержащиеся в ст.ст. 87 и 96 УК; - Положения главы 14 применяются к лицам, которым не исполнилось 18 лет ко времени совершения преступления', а значит если к моменту предъявления обвинения, вынесения приговора совершеннолетие наступило, назначение наказания тем не менее производится в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 97 УК, а условно досрочное освобождение, давность, погашение судимости - в соответствии с требованиями ст.ст. 93 95 УК; - впервые в постреволюционный период уголовный закон предусмотрел  возможность  применения  положений  об особенностях  уголовной   ответственности   и   наказания несовершеннолетних к так наз. "молодым взрослым", т.е. лицам в возрасте от 18 до 20 лет (ст. 96 У К). Это принципиально новое положение учитывает противоречие между фактической постепенностью взросления и необходимостью для закона давать абсолютно определённые формальные границы. Конечно, не все нормы главы 14 УК могут быть реально применены к молодым взрослым (например, их нельзя направлять в специальные воспитательные учреждения, воспитательные колонии и т.д.). Но и с этими ограничениями очевиден существенный прорыв к оптимизации   наказания   лицам,   недавно   достигшим совершеннолетия, если характер деяния и личности (закон в этой связи говорит об исключительных обстоятельствах) сближают их как субъектов ответственности с несовершеннолетними; - установлено "равноправие" между применением к несовершеннолетним преступникам наказания и заменяющих мер.   Закон   именует   их   принудительными   мерами

' Надо иметь ввиду, что моментом достижения определённого возраста в уголовном праве признается первая минута следующих суток за сутками, на которые приходится очередная годовщина относительно зарегистрированной даты рождения.

==149 

воспитательного  воздействия;  в  литературе  всё  более утверждается удачное их определение как альтернативных мер уголовно-правового воздействия по отношению к наказанию. Таким образом, ст. 87 УК существенно расширяет возможности суда по индивидуализации ответственности несовершеннолетних с учётом  их возрастной и  индивидуально-личностной характеристики, проявившейся и в деянии.

Виды наказаний (ст. 88 УК). Как уже отмечалось, перечень видов наказаний, назначаемых несовершеннолетним, находится в рамках общего перечня видов наказаний. Социальный статус несовершеннолетних практически исключает возможность применения к ним таких наказаний, как лишение права занимать определённые должности, лишение Звания, чина, государственных наград, ограничения по военной службе и содержания в дисциплинарной воинской части. Было бы непомерно избыточным применение наказания в виде пожизненного лишения свободы или смертной казни. Как правило нет у несовершеннолетнего и имущества, которое могло бы быть конфисковано.

Социальный статус несовершеннолетнего проявляется и в ограничении наложения штрафа только случаями, когда у осуждённого, есть заработок или имущество, на которое может быть обращено взыскание. Применительно к обязательным работам специально оговаривается их посильность для несовершеннолетнего и недопустимость привлекать к ним в часы учёбы или основной работы.

Последовательно проведена идея существенного сокращения сроков и размеров применяемых наказаний по сравнению с назначаемыми взрослым. В то же время эти сроки и размеры достаточны для реализации уголовно-правового принципа справедливости, достижения общих целей наказания.

Специально отметим сохранение новым УК традиционного для отечественного права положения об отбывании наказания несовершеннолетними осуждёнными к лишению свободы отдельно от взрослых и в учреждениях, само название которых подчёркивает приоритет воспитательного воздействия.

==150 

Ст. 88 УК содержит новеллу принципиальной важности. Суду предоставлено право дачи указаний органу, исполняющему наказание, об учёте определённых особенностей личности осуждённого при обращении с ним. Оно обязательно для этого органа, причём по буквальному смыслу ст. 88 УК такое указание может быть при назначении любого наказания, а не только лишения свободы. Имеются ввиду такие особенности личности, как характер прошлого жизненного опыта, ведущие мотивы. Суд вправе требовать их учёта соответствующими должностными лицами при работы с осуждённым и контактах с ним, она будет способствовать эффективности воздействия на осуждённых, предотвращению или смягчению срывов в их поведении.

Назначение наказания несовершеннолетнему  (ст. 89 УК) Закон предусматривает детализацию исследования оценки при    назначении    наказания    личностных    свойств несовершеннолетнего. Даётся только примерный их перечень с оговоркой, что учитываются и иные особенности личности, кроме названных. Надо при этом отметить, что специально названные обстоятельства - условия жизни и воспитания, уровень психического развития, влияние старших по возрасту лиц выводят на некоторые обстоятельства, с которыми закон непосредственно связывает смягчения наказания (п.п. "д", "е" ст. 61 УК).

Рассматриваемая статья в то же время предостерегает с учётом отрицательного    опыта   практики    от    ссылки    на несовершеннолетний возраст, как на обстоятельство, само по себе предрешающее необходимость существенного смягчения наказания. Это обстоятельство, как и любое другое смягчающее и отягчающее обстоятельство, оценивается в совокупности с содеянным и личностью несовершеннолетнего. Поэтому не являются исключением случаи, когда несовершеннолетний осуждается к лишению свободы на срок, приближающийся^ предельному для этой категории.

==151 

§2. Освобождение от уголовной ответственности или наказания с применением заменяющих мер.

Выше отмечено, что реализация уголовной ответственности несовершеннолетних предусматривается в двух равноправных формах. Одной из них является применение принудительных мер воспитательного воздействия (ст.ст  90 - 92 УК). Мы говорили о них как об альтернативе наказания, которое его заменяет.

Но здесь возникает проблемная ситуация. Принудительные меры воспитательного воздействия могут применяться либо при освобождении виновного от наказания, либо, как сказано в законе - от уголовной ответственности. Получается, что в последнем случае отпадает возможность считать принудительные меры воспитательного воздействия видом реализации уголовной ответственности, поскольку последняя как бы перестаёт существовать.

Как известно, теория уголовного права определяет освобождение от уголовной ответственности как отказ государства в лице уполномоченных им органов "от осуждения (порицания) лица, совершившего общественно опасное деяние и применения к нему предусмотренных уголовным законом принудительных мер уголовно-правового характера"'. При освобождении от уголовной ответственности в соответствии с главой  11  УК (деятельное раскаяние, примирение с потерпевшим, изменение обстановки, истечение давности) так и происходит. Но освобождение от уголовной ответственности несовершеннолетнего с применением к нему заменяющих мер принципиально отличается от этих случаев. Во-первых, тем, что оно носит условный характер: при определённых условиях заменяющая мера отменяется и несовершеннолетний вновь привлекается к уголовной ответственности (ч.4 ст. 90 УК). Во-вторых, здесь нет отказа от применения мер уголовно-правового воздействия, пусть и не в форме традиционных наказаний.

Применение   принудительных   мер   воспитательного

' Учебник уголовного права. Общая часть. Под ред. Β.Η. Кудрявцева и A.B. Наумова. М. 1966. С. 322.

==152 

воздействия и их содержание (ст.ст. 90, 91 У К). Законодатель разграничил уголовное наказание в собственном смысле слова и принудительные меры воспитательного воздействия. Однако, не следует их противопоставлять, как это иногда делают. Конечно, принудительные меры воспитательного воздействия обладают существенно меньшей интенсивностью, на первый план выдвигается при этом общевоспитательное их содержание, направленное на возможную компенсацию деформаций личности виновного.

Эти меры носят принудительный характер, они назначаются в связи с виновным совершением деяния, предусмотренного У К, режим некоторых из этих мер связан с достаточно существенными правоограничениями. Поэтому, они в состоянии обеспечить достижение тех же целей, что и наказание, но менее строгими средствами.

К числу принудительных мер воспитательного воздействия относятся предупреждение, передача под надзор, возложение обязанности загладить причинённый вред, ограничение досуга и установление особых требований к поведению.  Закон предусматривает при этом возможность назначения двух или нескольких мер (например, сочетающих разовое предупреждение и длящийся надзор, заглаживание причинённого вреда и ограничение  досуга).   Это  способствует  комплексности воспитательного воздействия на несовершеннолетнего.

Отметим   и   то,   что   УК   предполагает   наличие специализированного органа, через который реализуются заменяющие меры.

Из числа принудительных мер воспитательного воздействия надо прокомментировать понятие "заглаживания причинённого вреда". Оно может осуществляться либо за счёт имущества или заработка несовершеннолетнего, либо за счёт его труда при наличии соответствующих навыков, либо путём сочетания этих двух форм (например, купить и высадить саженцы взамен поломанных при хулиганских действиях). Что касается ограничения досуга и установления особых требований к поведению несовершеннолетнего, то эта мера во многом сходна

==153 

с условным осуждением, о котором говорилось ранее. Но, разумеется, статус возлагаемых определённых обязанностей при условном осуждении и особых требований к поведению при назначении принудительной меры воспитательного воздействия принципиально различается, несмотря на сходство налагаемых правоограничений. Речь идёт и разных видах реализации уголовной ответственности.

Условия здесь определены исчерпывающе: совершение преступления впервые, его небольшая или средняя тяжесть, вывод, что исправление может быть достигнуто путём применения заменяющих мер.

Применение   принудительных   мер   воспитательного воздействия к несовершеннолетним с освобождением от наказания (ст. 92 УК). Так же как при условном освобождении от уголовной ответственности освобождение от наказания с применением заменяющих мер допускается только в случаях совершения преступлений небольшой или средней тяжести. Но в этом   случае   повторность   или   неоднократность   этих преступлений, как и наличие судимости сами по себе не препятствуют освобождению от наказания с применением принудительных мер воспитательного воздействия. Вывод о достаточности этих мер предполагает - как и при условном освобождении от уголовной ответственности - исследование и оценку всего круга обстоятельств, предусмотренных общими началами назначения наказания (ст. 60 УК) и нормой, детализирующей их по делам несовершеннолетних (ст. 89 УК).

Освобождение от наказания с применением заменяющих мер имеет два подвида: а)с применением мер, предусмотренных общим их перечнем (ст. 90 УК); б)с применением меры в виде помещения в специальное воспитательное или лечебновоспитательное учреждение для несовершеннолетних. Эта мера применяется только к несовершеннолетним осуждённым за преступления средней тяжести.

Выделение этой меры из общего перечня принудительных мер воспитательного   воздействия   связано   именно   с   её

==154 

специфическим характером: длящимся стеснением личной свободы несовершеннолетнего. В отличие от воспитательных колоний несовершеннолетний помещается в интернатные учреждений с общеобразовательной и профессиональной подготовкой, тем не менее, имеющем достаточные режимные ограничения. Поэтому специально предусмотрена максимальная длительность пребывания в них и случаи её продления для завершения учёбы и возможность досрочного прекращения пребывания, если процесс исправления идёт успешно.

Контрольные вопросы: 1. Какие нормы и институты Общей части УК надо иметь ввиду применяя специальные положения главы 14 об уголовной ответственности и наказании несовершеннолетних. Почему название главы начинается со слова "особенности"?

2. Какие меры наказания могут применяться и не могут применяться по делам несовершеннолетних. В чём состоит специфика сроков и размеров применяемых наказаний?

3. Проанализируйте смысл, содержание и пределы применения нормы об особенностях применения наказания в отношении "молодых взрослых".

4. В чём состоит специфика исчисления сроков условно досрочного освобождения, давности, погашения судимости в отношении несовершеннолетних?

5. Что понимает законодатель под несовершеннолетием в смысле главы 14 У К?

6. Дайте определение принудительных мер воспитательного воздействия, их места в системе уголовно-правовых последствий преступления и рассмотрите содержание этих мер.

7. В чём специфика применения принудительных мер воспитательного воздействия с освобождением от уголовной ответственности и с освобождением от наказания? Каков правовой статус меры в виде помещения в воспитательное учреждение и на какой срок может быть рассчитано её исполнение?

==155 

Глава 12. ПРИНУДИТЕЛЬНЫЕ МЕРЫ МЕДИЦИНСКОГО ХАРАКТЕРА.

§1. Основания применения и классификация.

§2. Особенности применения отдельных мер.

Принудительные меры медицинского характера не относятся ни к числу наказаний, ни к числу заменяющих его мер. Они призваны обеспечить лечение и безопасность от аутоагрессии лиц, совершивших общественно опасные действия в состоянии невменяемости; лиц, заболевших после совершения этих действий, если состояние их психического здоровья не позволяет продолжить производство по делу и вынести приговор; лиц, заболевших после вынесения приговора, если состояние их психического здоровья не позволяет исполнять наказание; лиц с психическими аномалиями в рамках вменяемости, совершивших преступления, в том числе страдающих алкоголизмом или наркоманией.

Но было бы неправильно видеть единственное назначение принудительных мер медицинского характера в лечении лиц, совершивших общественно опасные действия и защите их от собственных действий, совершённых в болезненном состоянии и угрожающих их жизни, здоровью, имуществу и т.д. Не в меньшей степени рассматриваемые меры направлены на обеспечение общественной безопасности. Имеется в виду охрана и защита их близких и любых других лиц от возобновления общественно опасного поведения. Принудительные меры медицинского характера предполагают в этой связи различные формы усиленного контроля за поведением, предупреждения и пресечения проступков, опасных для окружающих, посягающих на их права и законные интересы. В зависимости от интенсивности угрозы новых общественно опасных действий, связанных с болезненным состоянием психики, принудительные меры   медицинского   характера   предусматривают   при необходимости периодическое или непрерывное наблюдение, ограничение или запрет выхода из стационара (его отделения

==156 

или палаты), применение специальных средств пресечения агрессивных действий больных и т.д., в сочетании с комплексным лечением и слежением за динамикой состояния психического здоровья. Последнее позволяет периодически возвращаться к вопросу о необходимости продолжать или изменить назначенные меры, либо прекратить их применение.

Сказанное позволяет сделать вывод, что цели применения принудительных мер медицинского характера далеко не идентичны целям применения уголовного наказания или заменяющих его мер. Почему же принудительное лечение регулируется УК и УПК?

Теоретически возможно регулирование принудительных мер медицинского характера отдельным законом, относящимся к законодательству о здравоохранении (психиатрической помощи). Регулирование этих мер в УК является прежде всего данью традиции'. Такое решение законодателя представляется и наиболее целесообразным с точки зрения законодательной техники. Ведь: а)вопрос о применении принудительных мер медицинского характера возникает по материалам уголовного дела, которое превращается в особое производство лишь после установления невменяемости лица; б)в ряде случаев уголовное дело продолжается производством и принудительные меры медицинского   характера  назначаются   одновременно   с уголовным наказанием, если речь идёт о лицах с психическими аномалиями в рамках вменяемости; в)позиция законодателя создаёт и оптимальные условия для защиты прав лиц, к которым применяются рассматриваемые меры, так как в этом аспекте уголовное и процессуальное законодательство максимально детализируют основания применения и те аспекты правового статуса, которые связаны общественно опасным деянием и необходимостью предотвратить возможность новых таких деяний.

' Например, ещё в Уложении о наказаниях уголовных и исправительных (1845 г.) наряду с собственными уголовными наказаниями, предусматривались меры принудительного лечения "безумных или сумасшедших", представлявших опасность для других или себя.

==157 

§1. Основания применения и классификация принудительных мер медицинского характера.

С учётом сказанного во вводной части, рассматриваемые меры характеризуются следующими основными признаками: - они имеют двуединую направленность - лечебную (реабилитационную,  адаптационную)  и  обеспечивающую безопасность окружающих, а также самого лица, к которому применены эти меры; - являясь способом реагирования государства на общественно опасное деяние, они носят государственно-принудительный характер; основания применения определяет уголовный закон, процедуру   -   уголовно-процессуальный  закон,   порядок исполнения - уголовно-исполнительный закон; они   являются   разновидностью   психиатрической медицинской помощи и в отличие от других её разновидностей (включая недобровольные формы) отличаются тем, что применимы только в случае совершения лицом страдающим психическим расстройством, общественно опасного деяния (преступления), объективные признаки которого описаны в одной из статей Особенной части УК; - наличием комплекса гарантий законных интересов больного, что обусловлено как характером этих мер, связанных с ограничением личной свободы и использованием в необходимых случаях принуждения, так и историческим опытом.'

Ст. 98 УК определяет цели применения принудительных мер медицинского характера как излечение или улучшение психического состояния лиц, к которым они применяются2 а также предупреждение совершения ими новых общественно опасных деяний. Последнее очевидно достигается как

' Нарушений этих законных интересов ещё достаточно много. Однако, сейчас дело уже не в недостатке правовых гарантий, а в слабости контроля со стороны органов здравоохранения, прокурорского и судебного надзора. Обеспечение его должного уровня - путь к резкому снижению числа нарушений. 2 Медицинский характер рассматриваемых мер означает, что акты об амнистии и помиловании на них не распространяются. Но, если они применены одновременно с наказанием в виде лишения свободы, то освобождение лица из колонии предполагает и изменение места дальнейшего лечения.

==158 

результатом лечения так и режимными мерами в процессе лечения. Обобщая сказанное, можно интегрировать цели, указанные в УК формулой о превращении больного в безопасного члена общества или по крайней мере о минимизации возможности совершения им новых общественно опасных действий. Поэтому в случаях, когда диагноз и прогноз психического расстройства позволяют надеяться лишь. на улучшение состояния здоровья, а не на полное излечение, закон, конечно, имеет ввиду значительное и стойкое улучшение. Этот вывод имеет серьёзное значение для правильного понимания оснований  снижения  интенсивности  или  прекращения принудительного лечения (ст. 102 УК).

Нельзя интерпретировать цели применения рассматриваемых мер как предполагающие достижения правопослушного поведения лица по отношению к требованиям любой отрасли права. Цели принудительных мер медицинского характера ограничиваются получением в результате их применения обоснованного прогноза безопасного поведения лица по отношению к ценностям,  охрана и защита которых осуществляется уголовным правом.

! Для применения принудительных мер медицинского характера должны быть налицо три обязательных условия. Во-первых, достоверное установление судом факта общественно опасного деяния (преступления) и совершения его данным лицом'. Во-вторых, - обоснованный вывод суда, опирающийся на заключением психиатров и психологов в совокупности со всеми данными о существенных обстоятельствах содеянного и личности, о реальной возможности совершения лицом новых общественно опасных деяний, включая посягательства на жизнь и здоровье других или самого себя. В-третьих, принадлежность лица, в отношении которого решается вопрос о применении рассматриваемых мер к одной из следующих категорий: ' В зависимости от того, идёт ли речь о невменяемом либо о лице с аномалиями в рамках вменяемости, либо о заболевшем после совершения преступления меняется наименование и характер решения суда. Но во всех случаях принудительное лечение назначает только суд.

==159 

совершивших общественно опасное деяние в состоянии невменяемости; . совершивших преступление при наличии психического расстройства в рамках вменяемости, в том числе нуждающихся в лечении от алкоголизма или наркомании; заболевших после совершения преступления, причём характер психического расстройства делает невозможным (временно или навсегда) назначение или исполнение наказания.

При  назначении  принудительных  мер медицинского характера наличие совокупности этих условий обязательно. В частности, если лицо не принадлежит к контингенту, исчерпывающе охарактеризованному в законе, применение рассматриваемых мер исключается, например, если в процессе исполнения  наказания  осуждённый  заболевает  и  его психическое состояние не позволяет продолжить исполнение наказания, его лечение в стационаре (в добровольном или недобровольном    порядке)    осуществляется    не    как принудительная мера медицинского характера, а в соответствии с общим законодательством о психиатрической помощи. Другое дело, что в случае выздоровления и возобновления исполнения наказания, срок пребывания в стационаре засчитывается в срок наказания.

Закреплённая  в  УК  система  принудительных  мер медицинского характера дифференцирована, исходя из степени вероятности причинения этими лицами существенного вреда (себе или другим) и из характера этого вреда. Предложенная нове(м УК система разграничивает рассматриваемые меры по степени ограничений для больного, связанных с его состоянием, необходимой интенсивностью лечения и мерами безопасности. Основанием для решения о необходимости применения принудительной меры медицинского характера и для выбора её из числа мер, предусмотренных ст. 99 УК является таким образом, достоверный вывод суда об общественной опасности больного. Он должен быть обоснован конкретными данными о содеянном,  способах  и  мотивах  совершения  деяния, последствиях; о предшествующем поведении в целом; о диагнозе и прогнозе психического расстройства. Таким образом, суд

==160 

конкретно определяет и обосновывает вывод не только о наличии общественной опасности лица, но и степени этой опасности'. При этом в совокупности используются два ряда данных: о содеянном и о психическом состоянии в динамике.

Назначая одну из рассматриваемых мер, суд не определяет сроков принудительного лечения (о его продлении, изменении, прекращении см. §2). Указывая вид принудительной меры, суд не определяет, в каком именно учреждении она будет исполняться - это компетенция органов здравоохранения.

Принудительный  характер  рассматриваемых  мер  не исключает и того, что методы и условия лечения и наблюдения являются компетенцией органов здравоохранения. Ведь они определяются не основаниями оказания психиатрической помощи, а диагнозом и состоянием больных.

§2. Особенности применения отдельных мер. Амбулаторное принудительное наблюдение и лечение (ст.  100  УК) назначается лицам, которые в принципе не утратили способности правильно оценивать своё состояние, следовать принятым в обществе ценностям и правилам поведения, правильно воспринимать врачебные назначения, но вместе с тем нуждаются   в   диспансерном   лечебно-реабилитационном воздействии и контроле состояния и его изменений. Речь идёт, например, о совершении общественно Опасного деяния лицами, находившимися  в   состоянии  временного  расстройства психической деятельности, которое может повториться в некоторых ситуациях или при потреблении спиртных напитков и т.ц. .Разумеется, учитывается и характер содеянного: отсутствие серийности, тяжких последствий, устойчиво агрессивной мотиваций. Иными словами, степень общественной опасности лиц, которым назначена данная мера, хотя и присутствует, но является минимальной, не требующей тех ограничений, которые связаны с помещением в стационар.

' См. например. Бюллетень Верховного суда РФ. 1992. № 12. С. 8.

6-3273                             

==161 

Мера, предусмотренная ст. 100 УК предполагает регулярное наблюдение за состоянием лица путём его медицинских осмотров; лечения; оказания социальной помощи. При отказе больного от явки или от допуска врача в жилище сотрудники милиции в силу принудительного характера рассматриваемой меры, оказывают необходимое содействие психиатрическому

учреждению.

Принудительное лечение в психиатрическом стационаре (ст.

101 УК) охватывает помещение в стационары трёх типов, которые отличаются характером и интенсивностью наблюдения за больными и мерами безопасности. Но во всех случаях совокупность данных о деянии, поведении в целом, его прогнозе,   исходя   из   психиатрического   диагноза   и психологического анализа состояния личности на основании которых делается вывод о наличии непосредственной опасности для себя или окружающих. Опираясь на названные данные, суд должен обосновать не только необходимость помещения лица в стационар, но и выбор типа последнего. Ведущий критерий здесь

надёжное    обеспечение    безопасности     самого госпитализированного лица и других лиц. Вместе с тем, сквозным требованием является обеспечение прав и законных интересов больного в соответствии с Законом РФ "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при её оказании".

Назначение принудительного лечения в психиатрическом стационаре общего типа создаёт для лица статус обычного больного. Правда, возможны ограничения выхода с территории или даже из отделения; в распоряжении администрации имеются средства пресечения эксцессов. Но в целом принудительное лечение в стационаре общего типа не является его профилирующей   функцией.   В   частности,   отсутствуют непрерывное наблюдение за данной категорией больных, специальная служба охраны и т.д.

==162 

Стационар специализированного типа как правило является отделением закрытого характера при обычной психиатрической больнице. Здесь уже предусмотрен комплекс усиленных мер контрольного характера, соответствующее оборудование входов, сигнализация; штаты, определяются с учётом необходимости постоянного наблюдения за больными. В эти учреждения целесообразно направлять больных, общественно опасные действия которых носят имущественный характер либо, будучи связаны с посягательствами на личность не являлись агрессивными и не могли повлечь тяжких последствий.

Наконец,   стационары  специализированного  типа  с интенсивным  наблюдением  являются   самостоятельными больничными учреждениями, обслуживающими -несколько регионов1. В них осуществляется исполнение принудительных мер медицинского характера в отношении лиц, представляющих особую опасность для себя или других. В частности, деяния которых связаны с посягательствами на жизнь под влиянием неодолимых влечений, привычно-агрессивного поведения, бредовых мотивов. Очевидно, что эти лица требуют максимально высокого уровня мер безопасности по сравнению с любым другим   контингентом   лиц,   к   которым   применено принудительное   лечение.   В   частности   непрерывно контролируется времяпровождение больных, охрана стационара и непрерывное интенсивное наблюдение внутри него за перемещениями больных осуществляет военизированная службы охраны. Медицинский персонал и сотрудники охранной службы проходят специальную подготовку к по пресечению вероятных эксцессов больных, включая применение спецсредств.

Продление, изменение и прекращение принудительных мер медицинского характера (ст. 102 УК). Регулирование в УК этих вопросов исходит из исключительности компетенции суда в их решении. Это и понятно, с учётом принудительного характера рассматриваемых мер и связей их с ограничением в той или иной степени свободы соответствующих лиц. Напомним, в частности, ' В настоящее время в России имеется 7 стационаров такого типа. 6.                              l

==163

что в соответствии с международно-правовыми документами Совета Европы пребывание лица в психиатрической больнице приравнивается к нахождению под арестом.

Необходимость периодического контроля суда в сроки, обозначенные законом (ст. 102 УК) связано с тем, что в силу медицинского характера рассматриваемых мер срок их применения изначально судом не определяется. Поэтому с учётом динамики психического состояния лица и степени стойкости изменений этого состояния создаются основания либо для продления, либо для изменения, либо для прекращения принудительного лечения.

Изменения ранее назначенной меры возможно как в сторону перехода к более мягкой по условиям применения, так и к более строгой мере. При этом суд использует заключения психиатров (в том числе учреждения, в котором принудительная мера осуществляется), заключения психологов, всю совокупность данных наблюдения за лицом в сопоставлении с данными, послужившими основанием к назначению принудительного лечения. При смягчении и прекращении рассматриваемых мер должно быть однозначно установлено стойкое изменение состояния лица. Особая осторожность требуется, если речь идёт о лицах, совершивших тяжкие или особо тяжкие посягательства на жизнь и здоровье людей.

Вполне обоснованно закон предусматривает зачёт времени применения принудительных мер медицинского характера в наказание (ст. 103 УК). Имеются ввиду не случаи назначения принудительного лечения лицам, действовавшим в состоянии невменяемости - их освобождение от наказания является безусловным - а другие случаи, предусмотренные п. "б" части первой ст. 97 УК, когда после совершения преступления в состоянии вменяемости у лица возникло психическое расстройство,  делающее  невозможным  назначение  или исполнение наказания, но затем состояние психического здоровья нормализовалось. При назначении наказания в виде лишения свободы (ареста) или начале исполнения ранее назначенного наказания срок пребывания в стационаре

==164 

засчитывается день за день. Если речь идёт о наказании, не связанным с лишением свободы, можно, хотя закон прямо об этом не упоминает, применить положения ст. 72 УК. В частности, при наказании в виде исправительных работ зачитывать один день пребывания в стационаре за три дня. Но сказанное относится только к зачёту времени пребывания в стационаре; время амбулаторного принудительного наблюдения и лечения зачёту не подлежит.

Законодатель предоставил широкие возможности выбора видов принудительных мер медицинского характера в случаях, когда они требуются в отношении лиц, совершивших деяния в состоянии невменяемости или когда посткриминальные изменения психического состояния препятствуют вынесению или исполнению приговора. А вот требующим принудительного лечения лицам с психическими аномалиями в рамках вменяемости (в том числе, алкоголикам и наркоманам)' может быть назначена одна единственная мера принудительного лечения   одновременно   с   наказанием:   амбулаторное принудительное наблюдение и лечение.

Процесс исполнения наказания реально можно сопровождать именно этой мерой, осуществляемой территориальным органом здравоохранения   или   специалистами   -   психиатрами (наркологами) учреждений лишения свободы. Помещение в стационар не совместимо с исполнением наказания. Но, если в процессе исполнения наказания это потребуется, стационарное лечение в принудительном порядке проводится на основании общего законодательства о здравоохранении, а не главы 15 УК. При возобновлении исполнения наказания и в этих случаях Осуществляется зачёт.

' Понятие наркомании здесь надо толковать расширительно,  включая и токсикоманию.

==165 

Контрольные вопросы: 1. Дайте определение и укажите цели применения принудительных мер медицинского характера.

2. Почему применение принудительных мер медицинского характера регулируется уголовным законом?

3. Какова совокупность оснований, наличие которой необходимо для решения суда о применении и выбора вида принудительного лечения?

4. К каким категориям лиц применяются принудительные меры медицинского характера?

5. Дайте перечень принудительных мер медицинского характера и охарактеризуйте содержание каждого их вида.

6. Как осуществляется продление, изменение и прекращение принудительных мер медицинского характера?

7. Как применяется принудительное лечение одновременно с исполнением наказания?

==166

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

Глава 13. ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ УГОЛОВНОГО ПРАВА, ЕЕ СИСТЕМА. ОСНОВЫ КВАЛИФИКАЦИИ ПРЕСТУПЛЕНИЙ

§1. Понятие и значение Особенной части уголовного права. §2. Основы квалификации преступлений.

§1. Понятие и значение Особенной части уголовного права.

Особенная часть уголовного права является составной частью (системой) правовых предписаний, устанавливающих признаки запрещённых форм общественно опасного (преступного) поведения и наказания в случае нарушения запретов. В отличие от имеющих общий характер и действующих в целом, иногда относительно всей совокупности уголовно-правовых норм (например, принципы уголовного права), нормы Особенной части   запрещают   совершение   деяний,   признаваемых государством преступными. Таким образом, Особенная часть может рассматриваться именно как часть уголовного права, как совокупность уголовно-правовых норм.  устанавливающих социально-правовые    признаки    деяний,    признанных преступными и конкретные виды и размеры наказаний за их совершение. Единство и взаимосвязь Общей и Особенной частей уголовного права позволяют реализовать задачи охраны личности, общества, государства от преступных посягательств, а также обеспечить профилактическую функцию    УК РФ.

Нормы Общей части нацелены на обеспечение установления и разъяснения положений, относящихся в целом к уголовному праву, в то время как, нормы Особенной части устанавливают запрет и требуют его реализации. Поэтому, во-первых, правоприменителю, рассматривающему или расследующему

==167 

уголовные дела о совершении преступлений группой лиц следует обращаться к ст. 5 - "Принцип вины", ст.ст. 11 и 12 - действие уголовного закона в отношении лиц, совершивших преступления на территории Российской Федерации и вне её пределов, ст. 14 "Понятие преступления", ст.ст. 16 - 18 - неоднократность, совокупность, рецидив преступлений, ст. 19 - "Общие условия уголовной ответственности", ст. 20 - возраст уголовной ответственности, ст. 25 - "Преступление, совершённое умышленно", ст.ст. 32 - 36, составляющие главу 7 "Соучастие в преступлении" и многие другие, включенные в Общую часть У К РФ. Во-вторых, правоприменителю следует соотнести нормы Общей части с возможностью применения (сочленённости) с нормами Особенной части: ст. 105 - "Убийство", ст. 111 "Умышленное причинение тяжкого вреда здоровью", ст. 119 "Угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью", ст. 162 - "Разбой", ст. 163 - "Вымогательство" и др. в том случае если такая преступная группа носила организованный характер, занималась вымогательством, разбойными нападениями на граждан, совершала убийства и причиняла вред здоровью граждан различной тяжести.

Только в совокупности норм двух частей уголовного права, их взаимной увязанности и согласованности всех правовых аспектов возможна правильная квалификация.

В ряде случаев законодатель отказывается от обозначенного традиционного деления норм на общие и особенные и включает материал общей нормы,  носящей разъясняющий или уточняющий характер в примечание к конкретной норме Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации. См. например, примечание к ст.ст. 126, 204, 205, 206 и др. Включённые в них положения носят характер разъяснения требований добровольного отказа от совершения преступления или активного способствования раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления, которые, для повышения профилактической направленности конкретных норм, выступают основанием освобождения лиц от уголовной ответственности.

==168 

В ходе реформирования уголовного законодательства Особенная часть была подвергнута изменениям не менее значительным, чем Общая часть. Изменения норм Особенной части было связано с трансформированием в последние годы общественных отношений: политических, экономических, идеологических, духовно-нравственных, а также резким увеличением   количества   совершённых   преступлений, ухудшением их структуры (общественной опасности, увеличения доли жестоких, тяжких и особо тяжких общественно опасных деяний). Реформирование уголовного законодательства прежде всего коснулось, криминализации и декриминализации ряда деяний. Структура Особенной части уголовного права отражает новые подходы, в частности, приоритеты уголовно-правовой охраны обозначены в следующем порядке: личность, общество, государство, безопасность мира и человечества.

Особенная часть уголовного закона состоит из шести разделов, девятнадцати глав и двести пятидесяти шести статей, правовой анализ которых отражает содержание Особенной части уголовного права.

Значение Особенной части уголовного права состоит в том, что только её нормами определяется преступность и наказуемость деяний.

Система Особенной части уголовного права состоит из определённым образом сгруппированных   норм, в основу которых традиционно положен признак родового объекта преступлений, то есть совокупность близких (однородных) общественных отношений, охраняемых данной группой уголовно-правовых норм.

У К РФ открывается разделом VII "Преступления против личности", включающие главу 16 : "Преступления против жизни и здоровья" (ст. 105 - 125), главу 17 - "Преступления против свободы, чести и достоинства личности (ст. 126 - 130); главу 18 "Преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности" (ст. 131 - 135); главу 19 - "Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина" (ст. 136 - 149 ); главу 20 - "Преступления против семьи и

==169 

несовершеннолетних" (ст. 150 - 157).

Раздел VIII "Преступления в сфере экономики", включает главу 21 - "Преступления против собственности" (ст. 158 - 168); главу 22 - "Преступления в сфере экономической деятельности" (ст. 169 - 200); главу 23 - "Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях" (ст. 201 - 204).

Раздел  IX  "Преступления  против  общественной безопасности и общественного порядка" включает главу 24 "Преступления против общественной безопасности" (ст. 205 227); главу 25 - "Преступления против здоровья населения и общественной нравственности" (ст. 228 - 245); главу 26 "Экологические преступления" (ст. 246 - 262); главу 27 "Преступления против безопасности движения и эксплуатации транспорта" (ст. 263 - 271); главу 28 - "Преступления в сфере компьютерной информации" (ст. 272 - 274).

Раздел Χ "Преступления против государственной власти" включает  главу  29   -   "Преступления  против   основ конституционного строя и безопасности государства" (ст. 275 284); главу 30 - "Преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления" (ст. 285 - 293); главу 31 - "Преступления против правосудия" (ст. 294 - 316); главу 32 - "Преступления против порядка управления" (ст. 317 - 330).

Раздел XI - "Преступления против военной службы" включает главу 33 аналогичного названия (ст. 331 - 352).

Раздел XII - "Преступления против мира и безопасности человечества" включает главу 34 аналогичного названия (ст. 353 360).

Предметом данного раздела учебного курса является изучение уголовно-правовых норм, образующих Особенную часть, практики их применения, правовой анализ и эффективность как отдельных норм, так и системы норм, а также рекомендации по квалификации и совершенствованию правоприменительной практики. Усвоение данного материала является необходимым условием профессиональной подготовки юриста.

==170 

§2. Основы квалификации преступлений.

Понятие "квалификация преступления" имеет как минимум два наиболее часто употребляемых смысловых значения. Во-первых,  это процесс мыслительной деятельности  при осуществлении дознания, предварительного следствия и судебного рассмотрения уголовного дела. Как процесс мыслительной деятельности квалификация выражается в выявлении и оценке доказательств по уголовному делу, анализе иной   информации   (не   являющейся   доказательством), позволяющей судить о соответствии или тождестве деяния и признаках состава преступления.

Во-вторых, это результат (собственно квалификация), выражающийся в точном установлении признаков совершённого деяния и его описания в конкретной норме Особенной части УК РФ. В зависимости от. правовой оценки деяния выражается квалификация в одном из процессуальных документов: постановлении об отказе в возбуждении уголовного дела или возбуждении уголовного дела, обвинительном заключении или приговоре суда.

Поскольку квалификация как результату деятельности юриста предшествует сложный познавательный процесс, связанный с отражением в сознании лица, проводящего предварительное расследование, прокурора, судьи объективно существовавшего в прошлом события общественно опасного деяния, практика выработала  определённые  приёмы  такой  деятельности. Сущностью процесса квалификации является непрерывное сопоставление различных фактов и обстоятельств, относящихся к событию совершения общественно опасного деяния, с признаками и элементами конкретного состава (составов) преступлений, закреплённых в уголовном законе и на этой основе   выводится   предварительная   или   (в   период предварительного    расследования)    окончательной    (по вступившему в законную силу приговора суда) правовой оценки содеянного.

В процессе квалификации происходит переход (приближение) от одного знания, которое может быть названо исходным к

==171 

знанию устанавливающему истину. Исходным, в данном случае, может являться знание, полученное в результате анализа фактических   обстоятельств,   относящихся   к   событию общественно опасного деяния и его последствиям, а также содержание (признаков, элементов) состава преступления. Устанавливающими могут быть факты и обстоятельства подтверждающие (или опровергающие) наличие в деянии конкретного состава (всех его признаков и элементов). Только выявление, всесторонне объективное исследование и анализ всех обстоятельств события совершения общественно опасного деяния в сопоставлении со всеми, признаками и элементами состава ведут к обоснованной и законной правовой оценке такого деяния.

Познание события общественного опасного деяния и правовая оценка его как преступного обычно осуществляется на базе так называемых аксиоматических методик, связанных со способами построения заключений в виде системы (ряда) аксиом (фактов, признанных истинными). Аксиоматические методы дедукции или индукции позволяют получить подтверждение (опровержение) каких либо фактов, обстоятельств, имеющих правовое значение. Точнее говоря, применение методов дедукции (движение от общих фактов к истинам частного) или индукции (от частных фактов к общим выводам) позволяют двигаться к правильным устанавливающим знаниям (истинам).

Применительно к составу преступления дедуктивный метод может быть представлен следующей схемой: РОД ПРЕСТУПЛЕНИЯ > ВИД ПРЕСТУПЛЕНИЯ > КОНКРЕТНЫЙ СОСТАВ > ЭЛЕМЕНТЫ СОСТАВА > ПРИЗНАКИ ЭЛЕМЕНТА СОСТАВА.

Аналогично этой схеме в практической правоприменительной деятельности процесс квалификации может быть выражен: а)в установлении группы тождественных или однородных (родовых) общественных отношений (родового объекта) общественно опасного деяния. Например, при обнаружении

==172 

трупа задачей дознания и следствия будет установление от чего погиб  человек  1)от  естественной;  2)от  криминальной насильственной смерти; 3)от несчастного случая; б)в    случае    насильственной    смерти    создаётся доказательственная база для установления от результата какого общественно опасного деяния наступила смерть: убийства (умышленного     или     неосторожного),     бандитизма, террористического акта, разбойного нападения и т.п.; в)устанавливаются   далее   непосредственный   объект; конкретное деяние, приведшее к смерти, а также время, место, обстановка, способ совершения общественно опасного деяния; непосредственное лицо, его совершившее; вина, мотив, цель; г)проводится исследование характеристики общественных отношений, охраняемых уголовным законом, нарушенных в результате общественно опасного деяния, повлёкшее смерть человека; особенности деяния, используемые орудия и средства преступления; возрастные особенности субъекта преступления, его вменяемость (невменяемость); форма и вид вины, конкретный мотив, цель и преступный результат (вред) общественно опасного деяния; д)признаки (особенности) общественно опасного деяния, приведшего к смерти,  возможные  соучастники,  иные обстоятельства и факты смягчающие или отягчающие уголовную ответственность включают понятие конкретизации признаков общественно опасного деяния и причинного вреда.

Правильная квалификация предполагает выяснение вопроса о возможных  обстоятельствах,  порождающих  конкуренцию уголовно-правовых норм. Это положение возникает в тех случаях, когда содеянное подпадает под признаки общей и специальной норм, является преступление оконченным или неоконченным, единичным или длящимся, первичным или повторным и иных производных признаков.

В конечном счёте квалификация как информационный процесс предполагает "движение" от незнания (неполного знания) фактов и обстоятельств, до установления истинных фактов, имеющих уголовно-правовое значение.

==173 

Безусловно процесс квалификации при наличии истинных подходов    и    методических    приемов    предполагает индивидуальную   (индивидуализированную)   деятельность конкретного правоприменителя. Профессиональные знания, навыки,   опыт   позволяют   применять   эвристические (интуитивные) пути квалификации, а также раскрытия и расследования преступлений теснейшим образом связанных с квалификацией (уголовно-правовой оценкой) общественно опасного деяния.

Правильная квалификация, во-первых, указывает на уровень профессиональной готовности юриста к применению им уголовного закона, реализации принципов уголовного права: законности,    виновной    ответственности,    обеспечения справедливого наказания виновных, то есть реализовать цели уголовного закона.

Во-вторых,   правильная   и   полная   квалификация предоставляет возможность точного суждения о регистрируемой преступности и выработки адекватных мер уголовной политики.

Контрольные вопросы: 1. Дайте понятие и общую характеристику Особенной части уголовного права, 2. Расскажите о взаимосвязи Общей и Особенной частей уголовного права, приведите примеры такой взаимосвязи.

3. Разъясните с чем связано изменение норм Особенной части УК РФ.

4. Дайте характеристику значения и приведите структуру Особенной части уголовного права.

5. Понятие и применяемые смысловые значения квалификации преступления.

6. В чём выражается сущность процесса квалификации преступления и значимость этой деятельности для юристов?

7. Методы квалификации преступлений и их существенные особенности.

8. Возможные этапы квалификации преступлений.

9. Значение полной и правильной квалификации преступлений для правоохранительной деятельности.

==174 

Глава 14. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЖИЗНИ И ЗДОРОВЬЯ.

§1. Понятие и виды преступлений против личности.

§2. Преступления против жизни.

§1. Понятие и виды преступлений против личности.

Уголовный кодекс РФ 1996 года, реализуя положения Всеобщей декларации прав человека (ст. 3) и требования Конституции Российской Федерации об охране жизни, здоровья, свободы и достоинства личности, личной неприкосновенности, защите частной жизни, чести и достоинства человека (статьи 20 23) важнейшей задачей считает охрану человека, его интересов от преступных посягательств.

Именно с раздела VII "Преступления против личности" начинается Особенная часть уголовного права. Родовым объектом включённых в данный раздел преступлений является личность, интересы личности, от самых важных и насущных жизни, здоровья, до менее важных интересов, связанных с клеветой, оскорблением и др.

В рамках родового объекта можно выделить указанные в законе видовые объекты, включающие близкие (тождественные) общественные отношения, охраняемые нормами, включёнными в главы раздела о преступлениях против личности УК РФ. Они классифицированы законодателем следующим образом: а) преступления против жизни и здоровья (глава 16 - статьи 105 - 125); б) преступления против свобод, чести и достоинства личности (глава 17 - статьи 126 - 130); в) преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности (глава 18 - статьи 131 - 135); г) преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина (глава 19 - статьи 136 - 149); д) преступления против семьи и несовершеннолетних (глава 20-статьи 150-157).

В   теории   уголовного   права,   в   зависимости   от

==175 

непосредственного объекта выделяются: - преступления посягающие на жизнь: статьи 105 - 110 -

убийство умышленное и причинение смерти по неосторожности, а также доведение до самоубийства; - преступления, посягающие на здоровье: статьи 111 - 118 умышленное и неосторожное причинение вреда здоровью; - преступления, ставящие в опасность жизнь и здоровье: статьи 119, 125 - угроза убийством, принуждение к изъятию органов или тканей человека для трансплантации, заражение венерической болезнью и  ВИЧ-инфекцией,  незаконное производство аборта, оставление в опасности, неоказание помощи больному; - преступления против личной свободы: статьи 126 - 128 похищение человека, незаконное лишение его свободы, незаконное помещение в психиатрический стационар; - преступления против чести и достоинства человека: статьи 129 - 130 - клевета и оскорбление; - преступления против половой неприкосновенности: статьи 131 - 132 - изнасилование, насильственные действия сексуального характера; - преступления против половой свободы: статьи 133 - 135 понуждение к действиям сексуального характера, половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, развратные действия; - преступления против политических прав и свобод человека и гражданина: статьи 136, 141 - 142, 149 - нарушение равноправия граждан, воспрепятствование осуществлению избирательных прав или работе избирательных комиссий, фальсификация   избирательных   документов,   документов референдума   или   неправильный    подсчёт   голосов, воспрепятствование    проведению    собрания,    митинга, демонстрации, шествия, пикетирования или участия в них; - преступления против основных прав и свобод человека и гражданина: статьи 143 - 147 - нарушение правил охраны труда,   воспрепятствование   законной   профессиональной деятельности журналистов, необоснованный отказ в приёме на

==176 

работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трёх лет, нарушение авторских и смежных прав, нарушение изобретательских и патентных прав; - преступления против личных прав и свобод: статьи 137 140, 148 - нарушение неприкосновенности частной жизни, жилища, отказ в предоставлении гражданину информации, воспрепятствование осуществлению права на свободу совести и вероисповеданий; преступления,  посягающие на права и свободы несовершеннолетнего: статьи 150 - 154 - вовлечение несовершеннолетних   в   совершение   преступлений   и антиобщественных действий, торговля несовершеннолетними, подмена ребёнка, незаконное усыновление (удочерение); - преступления, дезорганизующие семейные отношения: статьи 155 - 157 - разглашение тайны усыновления (удочерения), неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетних, злостной уклонение от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей.

§2. Преступления против жизни.

Посягательства на жизнь человека являются одним из наиболее тяжких и опасных преступлений, поскольку они наносят непоправимый (необратимый) вред важнейшим социальным ценностям - жизни человека. Именно поэтому статья 20 Конституции Российской Федерации допускает установление   смертной   казни   за  совершение  таких преступлений.

Особую остроту уголовно-правовым средствам борьбы с преступлениями   против  жизни   придают  современные неблагоприятные процессы в динамике и структуре данных посягательств: увеличение количества умышленных убийств, применение для их совершения общеопасных и жестоких способов, увеличение убийств, обусловленных корыстными мотивами и т.п.

Уголовному   законодательству   известны   следующие

==177 

преступления против жизни: убийство (ст. 105 УК РФ), убийство матерью новорождённого ребёнка (ст. 106 УК РФ), убийство, совершённое при превышении пределов необходимой обороны либо при превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление (ст. 108 УК РФ), причинение смерти по неосторожности (ст. 109 УК РФ), доведение до самоубийства (ст. 110 УК РФ). Как видно из данного перечня большинство преступлений против жизни - это убийства, к ним примыкают такие преступления, как причинение смерти по неосторожности и доведение до самоубийства. В этих составах последствием является смерть человека (за исключением ст. 110 УК РФ, предусматривающей возможность покушения на самоубийство).

/ Под убийством принято понимать противозаконное умышленное (с прямым или косвенным умыслом) причинение смерти другому человеку.

Под причинением смерти по неосторожности понимается неосторожное (по легкомыслию или небрежности) лишение жизни другого человека. Таким образом причинение смерти по неосторожности похожее на убийство по преступному результату наступлению смерти, отличается по форме вины.

Самоубийство (суицид) это лишение себя жизни человеком под воздействием каких - либо обстоятельств.

Объектом убийства, причинения смерти по неосторожности и самоубийства, являются жизнь человека, которая независимо от социальных, физиологических, криминологических и иных особенностей личности, -в равной мере охраняются уголовным законом.   Жизнь  -человека   отсчитывается   от   начала физиологических родов, до наступления естественной смерти человека, его биологической гибели, когда вслед за остановкой сердца прекращается кровоток, снабжение кислородом клеток мозга и необратимые процессы в нём. Установление момента начала жизни и наступления смерти имеет важное правовое значение, поскольку, например, покушение на плод может рассматриваться как причинение вреда здоровью беременной женщины, а посягательство, обращённое на труп при принятии

==178 

его за живого человека, образует покушение на убийство. Таким образом установление "границ" жизни имеет важное значение. В современный период это также важная правовая, этическая и медицинская  проблема,   поскольку  выявляются  случаи использования трансплантации органов человека в случаях так называемой клинической смерти, когда не исчерпана потенциальная возможность "оживить" сердце, вернуть человека к жизни.

С объективной стороны убийство, причинение смерти по неосторожности и самоубийство могут быть совершены как путём действия, так и бездействия. Действия в этом случае могут выражаться в непосредственном физическом воздействии виновного на потерпевшего (ранение, отравление и т.п.), так и опосредованного    психического    воздействия    (угрозы, неожиданный испуг и т.п.), которые привели к противоправному лишению жизни другого человека или себя.

Следует иметь ввиду, что убийство, причинение смерти по неосторожности и самоубийство могут быть осуществлены как путём непосредственного причинения физического вреда, выражающегося в нарушении анатомической целостности организма, так и причинения такого вреда с использованием орудий или различных механических средств (топора, ружья, автомашины и т.п.).

Смерть может быть причинена и путём бездействия. Это возможно  если  на виновного специально возлагается обязанность не допустить причинение или наступление смерти (матери в отношении новорождённого ребёнка, водителя в отношении других участников движения, врача в отношении пациента и любого человека, если его жизни угрожает опасность и т.п.). Обязанность такая может быть возложена на виновного законом', подзаконными нормативными актами2, обычаями

' См. Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья населения от 22 июля 1993г. № 5487 1.

2 Например, ныне действующее Постановление Совмина СССР "О дальнейших мерах по улучшению условий жизни некоторых категорий граждан" от 21.12. 1989г. №1118.

==179 

(традициями) или принятыми на себя обязанностями.3

Способ причинения смерти не имеет большого значения, но иногда   законодатель   включает   его   в   норму,   как квалифицирующий признак (пункт "е", части 2 ст. 105 УК РФ убийство совершённое общеопасным способом).

Для данных составов обязательным является наступление общественно опасных последствий в виде смерти жертвы, что является обязательным признаком объективной стороны преступлений, посягающих на жизнь. Поскольку составы преступлений, посягающих на жизнь сконструированы как материальные, установление причинной связи между деянием и наступившими последствиями - также обязательный признак объективной стороны. Моментом окончания преступления будет считаться наступление смерти потерпевшего; в иных случаях, при установлении всех других элементов состава, такое деяние может быть оценено как приготовление или покушение на жизнь.

Субъектом указанных преступлений являются физические, вменяемые  лица,  достигшие   16-летнего  возраста,   за исключением статьи 105 УК РФ, субъектами которого выступают лица, достигшие 14-летнего возраста.

Субъективная сторона убийства предполагает умышленную форму вины (прямой или косвенный умысел), когда виновное лицо осознавало общественную опасность своих действий (бездействия), предвидело возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желало или сознательно допускало эти последствия, или относилось к ним безразлично.

В зависимости от формы вины и степени тяжести преступлений против жизни законодатель выделяет следующие преступления: 1) убийство без отягчающих и смягчающих обстоятельств (ч.1 ст. 105, ст. 106 УК РФ); 2) убийство при отягчающих обстоятельствах (ч. 2 ст. 105 УК

3 Такими обязательствами могут быть принятие на себя обязанности содержать семью, родителей (детей), иных близких родственников умершего супруга и т.п.

==180 

РФ); 3) убийство при смягчающих обстоятельствах (льготные составы - статьи 107, 108 УК РФ).

Основной состав - ч.1 ст. 105, ст. 106, квалифицированный состав - 4.2 ст. 105 и льготные составы - ст. 107 и ст. 108 УК РФ с субъективной стороны предполагают умышленную форму вины. умысел при этом может быть как прямой, так и косвенный. В первом случае речь идёт об осознании виновным факта посягательства на жизнь другого человека, предвидении реальной возможности или неизбежности наступления смерти в результате его действий и желание наступления этого преступного результата.

При косвенном умысле виновный осознаёт, что ставит в опасное состояние жизнь другого человека, предвидит, что в результате этого может наступить смерть, не желает, но сознательно допускает либо безразлично относится к её наступлению.

Следует иметь ввиду, что покушение на убийство возможно только с прямым умыслом, когда деяние свидетельствовало, что лицо предвидело наступление смерти, желало её наступления, но смерть не наступила по причинам, не зависящим от воли виновного (см.: "О судебной практике по делам об умышленном убийстве". Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. - Бюллетень Верховного Суда РФ. 1993.№2. С.4).

Причинение смерти по неосторожности (ст. 109 УК РФ) отличается от убийства по форме вины. Оно может быть совершено по легкомыслию и будет иметь место тогда, когда виновный предвидел возможность наступления смерти от своего деяния (действия или бездействия), но самонадеянно рассчитывал на предотвращение её наступления. Причинение смерти по небрежности будет иметь место в том случае, если виновный не предвидел наступление смерти от своего деяния (действия или бездействия), хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог предвидеть её наступление.

Доведение до самоубийства (ст. НО УК РФ) с субъективной стороны может быть выражена в формах косвенного умысла, легкомыслию или небрежности.

==181 

Контрольные вопросы: . 1. Назовите родовой объект преступления против личности.

2. Как классифицируются преступления против личности, исходя из непосредственного объекта?

3. Как классифицируются преступления против личности, исходя из непосредственного объекта?

4 На какие общественные отношения посягает преступник при совершении убийства?

5. В чём различия убийства и причинения смерти по неосторожности?

6.   Каково  отличие  уголовно  правовых   признаков самоубийства от насильственного посягательства на жизнь человека?

7. Назовите основной состав посягательства на жизнь, составы со смягчающими и отягчающими вину обстоятельствами.

==182 

Глава 15. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СВОБОДЫ, ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА ЛИЧНОСТИ.

§1. Преступления против свободы личности. §2. Преступления против чести и достоинства личности.

Глава об ответственности за преступления против свободы, чести, достоинства личности выделена впервые в отечественном уголовном законодательстве, хотя составы преступлений, ныне вошедшие в эту главу, имелись и в УК 1960г. Выделение рассматриваемой главы и отнесение её к разделу о преступлениях  против  личности,  которым  открывается Особенная часть нового УК, вытекает из конституционных положений об охране свободы, чести, доброго имени, достоинства личности (например, статьи 21 - 21 Конституции РФ).

Выделение двух параграфов в лекции носит несколько условный характер: составы преступлений, предусмотренные главой   17,   внутренне   взаимосвязаны.   В   частности, посягательства на свободу человека, конечно, унижают его честь и достоинство. Вместе с тем, всё же можно выделить две группы составов, основным непосредственным объектом которых являются: а) личная свобода (статьи 126 - 128); б) честь и достоинство  человека,  включая  оценку  его  личности окружающими и им самим (статьи 129, 130). Значение, которое законодатель придаёт уголовно-правовой защите личной свободе, чести и достоинства, видно из того, что подавляющее большинство   соответствующих   деяний   относятся   к преступлениям средней тяжести или тяжким. Это и понятно, так как указанные нормы носят и конвенциальный характер, соответствуя  Всеобщей  Декларации  прав  человека  и Европейской Конвенции по защите прав человека и основных свобод.

==183 

§1. Преступления против свободы личности.

В эту группу преступлений включены похищение человека, незаконное лишение свободы, незаконное помещение в психиатрический стационар.

Под похищением (cm. 126 УК) понимается завладение человеком против его воли, захват, в результате которого он попадает в распоряжение похитителей. Для квалификации деяния как похищения, способ действия не имеет значения: обман, насилие, не опасное для жизни и здоровья (применение опасного     насилия     является     квалифицирующим обстоятельством).   Но  во  всех  случаях  похищаемому навязывается воля похитителя,  ограничивается  свобода передвижения и вообще возможности произвольного поведения'. По общему правилу похищение переходит затем в удержание похищенного лица в соответствии с целями виновного. Но при всех условиях похищение признаётся оконченным с момента захвата похищенного лица, т.е. оно не относится к длящимся или продолжаемым преступлениям.

Наказание за похищение значительно усиливается при наличии квалифицирующих обстоятельств. Это: совершение деяния группой по предварительному сговору, неоднократно, с применением насилия опасного для жизни или здоровья, с применением оружия или предметов, используемых в этом качестве, в отношении несовершеннолетнего или беременной женщины, из корыстных побуждений. Содержание этих понятий рассматривалось в предыдущих главах по Общей и Особенной частям УК. Оговорим лишь дополнительно два момента: а) опасность насилия надо оценивать не только из фактически наступивших последствий, но и из применённых способов, которые заведомо для виновного могли вызвать тяжкие последствия, в силу каких-то обстоятельств не наступившие; б) как и в ряде других случаев, законодатель подчёркивает, что о возрасте или состоянии потерпевших виновному должно

' При похищении несовершеннолетнего оно совершается также против воли его законных представителей. Иначе возникает версия о сделке между ними и похитителями (ст. 152 УК).

==184 

быть заведомо известно.

Законодатель не связывает квалификацию рассматриваемого деяния с указанием на цель и мотив похищения (за исключением упоминания о корыстных побуждениях). Но их надо обязательно устанавливать для индивидуализации наказания, а в ряде случаев

например, когда похищение осуществлено с целью вымогательства, сексуальной эксплуатации, из хулиганских или садистских и т.д. - для решения вопроса о квалификации по совокупности'.

Рассматриваемая   норма   предусматривает   и   особо квалифицирующие обстоятельства: наличие организованной группы либо наступившие в результате неосторожных действий виновных смерть потерпевшего или иные тяжкие последствия. Расшифровка этих понятий также дана в предшествующих главах. Укажем лишь, что при умышленном причинении смерти похищенному лицу, тяжкого или средней тяжести вреда здоровью и других тяжких последствий требуется квалификация содеянного по совокупности.

Рассматриваемое деяние предполагает прямой умысел в отношении завладении похищаемым лицом. Принципиальное значение имеет предусмотренное законом освобождение от ответственности, а не только от наказания лица добровольно освободившего похищенного. Конечно, имеется ввиду во-первых, добровольность (органы власти или родственники ещё не "добрались" до виновного); во-вторых, - небольшой срок, исчисляемый часами, 1-2 днями, прошедший с момента похищения. Если же в процессе похищения совершены другие преступления, виновный несёт за них ответственность.

> Cm. 127 УК "Незаконное лишение свободы" также имеет в качестве непосредственного объекта свободу личности. Вместе с тем, это преступление (как и похищение человека и незаконное

' В некоторых "горячих точках" страны получают распространение случаи похищения людей (в том числе, в демонстративной форме) с целью вызвать беспокойство населения, недовольство властью и т.д. В конкретных ситуациях такие действия могут рассматриваться и как подстрекательство к массовым беспорядкам.

==185 

помещение   в   психиатрический   стационар)   является многообъектным. так как одновременно посягает на честь и достоинство личности, а в ряде случаев - также на жизнь или здоровье похищаемого лица.

Для разграничения рассматриваемого состава преступления и состава, предусмотренного ст. 126 У К, закон прямо указывает, что по ст. 127 УК квалифицируется только лишение свободы, не связанное с похищением.

Незаконное лишение свободы означает принудительное, против воли лица, удержание его в определённом месте и содержание его там в течение более или менее длительного времени. Речь может идти о родственнике, знакомом, деловом партнёре, специально завлечённом постороннем лице и т.д. Способы незаконного лишения свободы, как и способы похищения, включают психическое или физическое насилие, обещания,     обман,     использование     запирающихся приспособлений и т.д. Значение для квалификации деяния способ незаконного лишения свободы имеет лишь в случаях совокупности преступлений (например, условия содержания лишённого свободы заведомо причиняют вред его здоровью) или, когда речь идёт о применении насилия опасного для жизни и здоровья либо применении оружия. В остальных случаях способ   деяния   существенен   для   индивидуализации ответственности и наказания.

В соответствии с буквальным содержанием рассматриваемой статьи, речь идёт не просто об известном ограничении свободы передвижения (например, о запрете подходить к телефону), но именно о лишении свободы путём изоляции в определённом помещении либо на определённом охраняемом участке'.

Незаконное лишение свободы считается оконченным преступлением с момента фактической изоляции лица. Причём, если деяние, связанное с незаконным лишением свободы

' Разумеется, не являются незаконным лишением свободы (и вообще преступлением) случаи удержания против воли лица в порядке необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление или требующего немедленного направления на недобровольное психиатрическое лечение и т.п.

==186 

представляет собой захват заложников, то оно квалифицируется именно как такой захват без ссылки на ст. 127 УК.

Незаконное лишение свободы предполагает прямой умысел. Его субъектом может быть лицо, достигшее 16 лет, и только частное лицо. Если же деяние связано с использованием должностных полномочий, ответственность, в зависимости от конкретных обстоятельств дела, наступает как за должностное преступление или преступление против правосудия.

Незаконное помещение в психиатрический стационар (ст. 128 УК) по существу является частным случаем незаконного лишения свободы. Необходимость выделения специального состава (в 1988г. он был включён и в предыдущий УК) связана с выявлением ряда фактов помещения в психиатрические больницы лиц, заведомо не нуждавшихся в этом, в качестве формы политической репрессии либо в корыстных или иных личных целях. Причём, по буквальному смыслу ст. 128 УК ответственность   предусматривалась   за   помещение   в психиатрический стационар не только заведомо психически здоровых лиц, но и лиц с психическими аномалиями, но заведомо не нуждающихся в госпитализации. Понятие незаконного  помещения  в  психиатрический  стационар распространяется и на случаи, когда лечение в больничных условиях возможно требуется, но решение об этом принято и реализовано с умышленным нарушением требований закона "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при её

оказании".

Преступные действия по подготовке и осуществлении незаконного  помещения  в  психиатрический  стационар (игнорирование    судебного    порядка    недобровольной госпитализации, фальсификация данных о психическом состоянии лица, насилие или обман при выдворении в стационар и т.д.) могут совершаться заинтересованными врачами, родственниками (по сговору или с введением в заблуждение кого-либо из названных лиц).

Состав рассматриваемого деяния будет и в случае, когда формально получено согласие лица на лечение в стационаре, но

==187 

оно не отражает действительной ситуации так как явилось результатом давления или исходит от законных представителей движимых корыстными или иными личными побуждениями. Практике известны и случаи незаконного помещения в стационар, связанные с настойчивой инициативой помещаемого лица при отсутствии фактических оснований. Чаще всего - в попытке укрыться от уголовного преследования или гражданскоправовой ответственности. В этих случаях, в зависимости от конкретных обстоятельств дела, речь идёт об ответственности должностных лиц, которые осуществили такую госпитализацию, а равно лиц, являвшихся организаторами или пособниками, самого лица, укрывшегося в психиатрическом стационаре, по совокупности преступлений, включая деяния против интересов службы или правосудия.

Разновидностью незаконного помещения в психиатрический стационар является заведомо незаконное продление пребывания в нём, несмотря на исчерпание оснований.

Деяние предусмотренное ст. 128 У К, является оконченным с момента незаконного помещения лица в психиатрический стационар или продления пребывания, несмотря на отсутствие (утрату) оснований. Деяние предполагает прямой умысел. Мотивы и цели виновных значимы при квалификации содеянного по совокупности преступлений; в других случаях они не влияют на квалификацию незаконного 'помещения в психиатрический стационар, но значимы для индивидуализации ответственности и наказания.

Для применения ст. 128 УК необходимо и достаточно установление самого факта заведомо незаконного помещения в психиатрический   стационар.   Совершение   деяния   с использованием служебного положения либо наступление по неосторожности виновных смерти потерпевшего или иных тяжких последствий (тяжкого или средней тяжести вреда его здоровью, самоубийства и т.д.) являются квалифицирующими обстоятельствами, которые влекут существенное усиление наказания.   Последствия   же   умышленных   действий, совершённых соответствующими лицами уже в процессе

==188 

незаконного содержания в психиатрическом стационаре, влекут самостоятельную     ответственность,     если     содеянное предусмотрено какой-либо статьёй Особенной части УК.

В связи с тем, что закон знает психиатрические стационары трёх различных типов - общего, специализированного и специализированного с интенсивным наблюдением - надо иметь ввиду, что рассматриваемый состав преступления охватывает незаконное помещение в стационар любого типа, в том числе общего. Ведь он, хоть и не имеет жёстких мер безопасности, но характеризуется значительно более строгим режимом, нежели больничные учреждения иного профиля. И не случайно международно-правовые документы как и ст. 103 УК 1996 г., приравнивают пребывание в психиатрическом стационаре любого типа к лишению свободы.

§2. Преступления против чести и достоинства личности.

Ст. 129 УК "Клевета" определяет это деяние как распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию.

Имеются ввиду измышления (заведомо ложные сведения), подрывающие   положительную   оценку   окружающими, общественным мнением его личности и деятельности, как соответствующих этическим, правовым, профессиональным критериям. Обязательный элемент понятия клеветы распространение      заведомо      ложных      сведений, компрометирующих человека в устной или письменной форме (в том числе, в официальном документе, например, приказе, ответе на запрос и т.д.). •Рассматриваемое деяние предполагает прямой умысел: осознание заведомой ложности распространяемых сведений и желание их распространять. В то же время не требуется, чтобы распространитель был обязательно и автором клеветнических измышлений.

Как быть, если заведомая ложность распространяемых сведений маскируется оговорками типа "говорят", "не могу ручаться"? Если она доказана, эти оговорки не исключают

==189 

ответственности за клевету. Как и то обстоятельство, что клеветнические   утверждения   составляют   лишь   часть распространяемых сведений, а другая часть основана на действительных фактах.

Какова должна быть правовая оценка заведомо ложных сведений, которые с точки зрения прав, предоставленных члену общества не должны бы его позорить, но в силу традиционной позиции общественного мнения, наносят ущерб репутации. Например, заведомо ложное утверждение о том, что лицо принадлежит к сексуальным меньшинствам. Представляется, что впредь до изменения позиции общественного мнения в таких случаях налицо клевета в уголовно-правовом смысле. Заведомо ложные сведения, порочащие честь и достоинство, подрывающие репутацию лица, могут содержаться в доносе, показаниях, других фальсифицированных  доказательствах.   В   этих  случаях ответственность наступает не по ст.  129 У К, а за соответствующие преступления против правосудия. Это и понятно, т.к. в этих случаях умысел виновного направлен на привлечение заведомо невиновного гражданина к уголовной ответственности.  Как  преступление  против  правосудия квалифицируется и клевета в отношении' лица, участвующего в отправлении правосудия, прокурора, лица, производящего предварительное расследование и т.д., если ложные утверждения относятся к служебной деятельности этих лиц. Соответствующая норма выделена из общего состава клеветы по признаку специального потерпевшего, т.к. честь, достоинство, репутация служителей правосудия требуют максимальной защиты.

Согласно части 2 ст. 129 У К наказание за клевету усиливается, если использованы такие способы распространения, которые направлены на сообщение заведомо ложных утверждений возможно большему числу других лиц. Речь идёт о публичных выступлениях (собрание, митинг, общественное место и т.д.), публичной демонстрации произведения, содержащего клевету (выставление, оглашение, исполнение в общественном месте), а равно о распространении клеветы через средства массовой информации, то есть через периодическую печать, передачи ТВ и

==190 

радио, фильмы, аудиозаписи, электронную почту и т.д. Выделен также такой квалифицирующий признак клеветы как соединение её с обвинением в тяжком или особо тяжком преступлении. Определение этих категорий преступлений дано в ст. 15 УК.

Клевету надо отличать от диффамации, то есть распространение сведений, подрывающих репутацию лица, но соответствующих действительности. Наше законодательство не предусматривает диффамацию в качестве самостоятельного состава преступления. Но она может явиться способом совершения таких преступлений, как вымогательство, доведение до самоубийства, нарушение неприкосновенности частной жизни и т.д.

Цели, мотивы, последствия клеветы не влияют на квалификацию деяния, но значимы для индивидуализации наказания. Их установление необходимо и для решения вопроса о наличии или отсутствии в конкретном случае совокупности преступлений.

Глава о преступлениях против чести и достоинства личности замыкается ст. 130 УК "Оскорбление". Как и норма об ответственности за клевету, данная норма является одной из уголовно-правовых гарантий положений Конституции РФ, международного пакта о гражданских и политических правах, Европейской конвенции о Защите прав человека и основных свобод относительно охраны чести, достоинства, доброго имени человека и гражданина.

Оскорбление, по определению закона, есть унижение чести и достоинства другого лица, выраженное в неприличной форме.

Указание на последний признак состава, по-видимому, направлено против избыточного расширения уголовной ответственности за чрезвычайно распространённое в быту, но фактически малозначительные по содержанию и последствиям оскорбительные выражения. Уголовная ответственность имеется в виду для действий оскорбителя, нарушающих элементарные нормы приличия, особо унизительные для оскорблённого. Для демонстрации своей унижающей оценки оскорбляемого лица и его поведения, виновный использует нецензурные выражения,

==191 

вульгарные эпитеты, непристойные жесты, такие действия, как пощёчины, плевки, таскание за волосы, опрокидывание в грязь и т.д. Оскорбление может быть нанесено и в письменной форме или в форме рисунка.

В отличие от клеветы, состав оскорбления имеет место и в том случае, если он не доведено до сведения других лиц, кроме потерпевшего. На первом плане находится не заведомая ложность утверждений в адрес потерпевшего, а непристойный, уничижительный характер действий виновного. Клевета имеет ввиду прежде всего общественный резонанс, нанесение ущерба объективно    существующей    репутации    потерпевшего, оскорбление же направлено на то, чтобы вызвать сильные внутренние переживания оскорблённого. Вместе с тем, оно также совершается с прямым умыслом.

Как и при клевете, цель, мотив, последствия оскорбления не влияют на квалификацию, но значимы для индивидуализации наказания. Они важны и при совокупности оскорбления и других деяний. Например, оскорбления и доведения до самоубийства, вандализма, некоторых преступлений против интересов государственной (муниципальной) службы и т.д. При отграничении состава оскорбления от хулиганства (которое может выражаться в оскорбительном приставании к гражданам) надо иметь ввиду различие в содержании умысла. Хулиганство направлено  на нарушение  общественного  порядка,  а оскорбление выражает неприязненное отношение виновного к потерпевшему как к конкретному лицу.

Новый кодекс выделил некоторые специальные нормы об ответственности за оскорбление, исходя из необходимости обеспечить особую защиту чести и достоинства некоторых должностных лиц с учётом их функций в обществе. Например, ст. 297 УК говорит об ответственности за неуважение к суду. При наличии специальной нормы деяние квалифицируется по ней, а не по общей норме об ответственности за оскорбление.

Закон предусматривает усиления наказания в случае нанесения оскорбления в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или в средствах массовой

==192 

информации. Содержание этих квалифицирующих обстоятельств такое же, как и соответствующих обстоятельств при клевете.

Контрольные вопросы: 1. Укажите признаки состава "похищения" и его отличие от незаконного лишения свободы.

2. В отношении каких категорий лиц, выделенных по состоянию психического здоровья, может иметь место незаконное помещение в психиатрический стационар?

3. Укажите признаки состава "клевета" и его отличие от оскорбления.

4. Какие обстоятельства усиливают ответственность за клевету и оскорбление

==193 

Глава 16. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ПОЛОВОЙ НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ И СВОБОДЫ ЛИЧНОСТИ.

§1. Понятие, виды и характеристика преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности.

§2. Преступления, посягающие на половую свободу и половую неприкосновенность взрослого человека.

§3. Преступления, посягающие на нравственное и физическое здоровье малолетних и несовершеннолетних, их половую свободу и полову неприкосновенность.

§1. Понятие, виды и характеристика преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы, личности.

Разновидностью преступлений против личности являются общественно   опасные   посягательства   на   половую неприкосновенность и половую свободу человека. Такие посягательства наносят вред нормальным взаимоотношениям между полами, сопряжены с насильственным удовлетворением половых влечений, либо с действиями сексуального характера в отношении малолетних или несовершеннолетних лиц. Именно поэтому они нередко называются половыми преступлениями.

Видовым объектом преступлений являются общественные отношения, обеспечивающие половую неприкосновенность и половую свободу личности. Непосредственным объектом выступают отношения, связанные с посягательством на половую неприкосновенность и половую свободу конкретной личности, нарушенные общественно опасным действием.

С объективной стороны все преступления данного вида, совершаются путём действия и относятся к группе формальных составов (исключение составляют действия, обозначенные пунктами "а", "б", "в", "г" части 2 и пунктами "а", "б", "в" части 3 статьи 131 У К РФ, для квалификации по которым, необходимо    обязательно    устанавливать    наступившие последствия).

Субъектом указанных преступлений являются физические.

==194 

вменяемые лица достигшие 14 - летнего возраста за изнасилование (ст.  131  У К),  насильственные действия сексуального характера (ст. 132 УК), за остальные преступления ответственность наступает с 16 - летнего возраста.

С субъективной стороны рассматриваемые посягательства предполагают прямой умысел, мотивы не имеют существенного значения при квалификации преступных действий.

Половые преступления в зависимости от непосредственного объекта можно подразделить на две группы: а)  посягательства на половую свободу и половую неприкосновенность взрослого человека: статьи 131, 132 УК (за исключением пунктов "д" частей 2 и пунктов "в" частей 3), ст. 133 УК; б) посягательства на нравственное и физическое здоровье малолетних и несовершеннолетних, их половую свободу и половую неприкосновенность: пункты, "д" частей 2 и пункты "в" частей 3 ст. 131 и ст. 132, ст. 134, УК.

§2. Преступления, посягающие на половую свободу и половую неприкосновенность взрослого человека.

Особенностями рассматриваемых составов является то, что при   наличии   непосредственного   объекта   преступного посягательства    -    половой    свободы    и    половой неприкосновенности, потерпевшими от изнасилования в соответствии со ст. 131 У К могут быть только женщины, в то время как при насильственных действиях сексуального характера (ст. 132 УК) и при понуждении к действиям сексуального характера (ст. 133 УК) потерпевшими могут быть лица мужского и женского пола.

Объективная сторона преступления при изнасиловании состоит в насильственном половом сношении с женщиной против её воли и согласия или угрозе применения насилия для удовлетворения полового желания (ст. 131 УК), либо в совершении мужеложства, лесбиянства, иных насильственных действий сексуального характера, то есть действий, по удовлетворению полового желания к лицам одного пола, если

==195 

они совершались с применением насилия, угрозы насилия или с использованием   беспомощного   состояния   потерпевшей (потерпевшего) - ст. 132 УК, либо в понуждении лица к половому сношению, мужеложству, лесбиянству или иным действиям сексуального характера путём шантажа, угрозы уничтожения, повреждения или изъятия имущества либо с использованием   материальной   или   иной   зависимости потерпевшей (потерпевшего) - ст. 133 УК.

Под изнасилованием (ст. 131 УК) понимается насильственное половое сношение с женщиной вопреки её воле и согласию. Обман или злоупотребление доверием женщины не могут образовать понятия насильственного полового сношения.

Под насильственными действиями при изнасиловании понимаются любые формы физического воздействия на женщину (связывание, удержание, побои, причинение вреда здоровью лёгкой или средней тяжести). Угрозы применения насилия - это такое воздействие, которое может перерасти в физическое воздействие с целью сломить сопротивление женщины, препятствующей удовлетворению полового желания. Насилие может быть применено как к самой потерпевшей, так и к иным близким к ней лицам.

Беспомощное состояние потерпевшей при изнасиловании может выражаться в том, что она: 1) не могла понимать характера и значение совершаемых действий в силу своего физического или   психического   состояния   (малолетства,   душевного расстройства, беспамятства или иного болезненного состояния); 2) понимала характер совершаемых в отношении её действий, но не могла оказать сопротивления виновному (физические недостатки, сильное опьянение и т.п.). Виновный же должен осознавать   беспомощное   состояние   потерпевшей,   вне зависимости от того привёл ли он сам потерпевшую в такое состояние или потерпевшая уже находилась в беспомощном состоянии.

Под   мужеложством   (ст.   132   УК)   понимается удовлетворение полового желания мужчины с мужчиной.

Под лесбиянством понимается удовлетворение полового

==196 

желания женщины с женщиной.

Под иными действиями сексуального характера понимаются любые  (кроме  мужеложства  и  лесбиянства)  способы удовлетворения полового желания в извращённой форме.

Обязательным конструктивным элементом объективной стороны рассматриваемых действий полового характера является насилие, угроза насилия или использование беспомощного состояния потерпевшей (потерпевшего). Их содержание раскрывалось при анализе объективной стороны изнасилования

Под понуждением (ст. 133 УК) лица к половому сношению, мужеложству, лесбиянству или иным действиям сексуального характера понимаются побуждающие, подталкивающие к половому сношению деяния. В качестве побуждающих действий используются шантаж - угроза оглашения позорящих виновного сведений, угроза уничтожения имущества - то есть приведение его в полную негодность, угроза повреждения имущества - то есть значительное ухудшение его качеств или угроза изъятия имущества - то есть изъятие его из пользования.

Под материальной зависимостью потерпевшего от виновного понимается иждивение (содержание), иное его материальное благополучие. Иную зависимость может образовать служебная зависимость (подчинённость по службе). Все перечисленные виды зависимости могут образовать объективную сторону состава преступления, если  это не просто предложение к удовлетворению   полового   желания   или   предложения предоставления льгот, поблажек, особых условий и других улучшений по сравнению с ранее действующим положением, а действия направленные на ущемление или лишение прав потерпевшей (потерпевшего).

Все рассматриваемые преступления сформулированы в законе как формальные составы и потому, начало обозначенных выше действий   полового   характера   образуют   оконченное преступление.

Квалифицирующими признаками в статьи 131, 132 УК являются: а) совершение изнасилования неоднократно то есть двух и

==197 

более аналогичных преступлений или совершение таких действий лицом, ранее совершившим насильственные действия сексуального характера неоднократно или совершение таких действий лицом, ранее совершавшим изнасилование (пункт "а" части 2, статьи 131 УК); б) совершение изнасилования или насильственных действий сексуального характера группой лиц. группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (пункт "б", части 2, статьи 131, 132 УК). Признаки указанных форм соучастия приведены в частях 1 - 3 ст. 35 УК. Изнасилование или насильственные действия сексуального характера совершённые группой лиц предполагают, наряду с указанными, следующие признаки: согласованность групповых действий; возможность различных видов соучастников - организатора, исполнителя, подстрекателя/пособника (см. ст. 33 УК). При этом, лица, лично не совершавшие насильственного полового акта, но путём применения насилия в отношении потерпевшей содействовали другим в этом, несут ответственность как соисполнители. Групповым будет и изнасилование в ходе согласованных действий при физическом или психическом (угрозе) воздействии в отношении нескольких женщин, хотя половой акт совершается каждым из соучастников только с одной из женщин. Способствование изнасилованию иными способами, например, созданием условий, предоставлением помещения и т.п. не образует  состав  группового  изнасилования,  а должно квалифицироваться как соисполнительство (см. Постановление Пленума Верховного суда РФ от 22 апреля 1992г. № 4, в редакции постановления Пленума Верховного суда РФ от 21 декабря 1993г. №11 "О судебной практике по делам об изнасиловании" - Сборник постановлений Пленума Верховного суда Российской Федерации 1961 - 1993. M., 1994, c.c. 310 - 311); в)  в  изнасилование  или  насильственные  действия сексуального характера соединены с угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью, а также совершены с особой   жестокостью   по   отношению   к   потерпевшей (потерпевшему) или к другим лицам (пункт "в" частей 2 статей

==198 

131  и 132 УК).

Под угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью понимаются высказывания, выражающие угрозу потерпевшей, близким или иным людям, агрессивность поведения виновного в целом (побои, демонстрация оружия, приглашение в помощь других лиц и т.п.). Установление таких фактов образует достаточную базу квалификации, поскольку не требует доказывания реальности осуществления угрозы, либо начала действий по приведению угрозы в действие. Об особой жестокости - смотри характеристику пункта "д", части 2, статьи 105 УК; г) изнасилование или насильственные действия сексуального характера, повлёкшие заражение венерической болезнью (пункты "г", частей 2, статей 131 и 132 УК) предполагают то, что виновный знал о своей болезни, предвидел наступление о возможных последствиях и реально заразил ею потерпевшую (потерпевшего).

К     особо     квалифицированным     обстоятельствам рассматриваемых преступлений относятся: а) изнасилование или насильственные действия сексуального характера, повлёкшие по неосторожности смерть потерпевшей (потерпевшего) - пункты "а", части 3, статей 131 и 132 УК; б) изнасилование или насильственные действия сексуального характера, повлёкшие по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшей (потерпевшего), заражение их ВИЧ-инфекцией или иные тяжкие последствия. В качестве тяжких последствий рассматриваются прерывание беременности; заболевание душевной болезнью, самоубийство и др.

Субъективная сторона преступлений, предусмотренных статьями 131, 132 и 133 УК характеризуется прямым умыслом. Виновный (виновная) осознаёт, что совершает изнасилование, насильственные  действия   сексуального   характера   или понуждение к таким действиям и с применением физического насилия, угроз им использования беспомощного состояния потерпевшей (потерпевшего), желает совершения таких действий или понуждает путём шантажа, угрозы уничтожением,

==199 

повреждением или изъятием имущества либо с использованием материальной   или   иной   зависимости   потерпевшей (потерпевшего), желает склонить к таким действиям.

Субъектом преступления по ст. 131 УК может быть физическое, вменяемое лицо мужского пола, достигшее 14-летнего возраста; по ст. 132 УК лица мужского или женского пола достигшие 14-летнего возраста; по ст. 133 УК - также лица мужского или женского пола, достигшие 16-летнего возраста.

§3. Преступления, посягающие на нравственное и физическое здоровье малолетних и несовершеннолетних, их половую свободу и половую неприкосновенность.

Преступления, посягающие на нравственное и физическое здоровье малолетних и несовершеннолетних, их половую свободу и половую неприкосновенность имеют более высокую степень общественной опасности в силу возраста потерпевших и определённого  психологического  эффекта  преступления, перенесённого на будущую жизнь. В силу этого изнасилование, насильственные действия сексуального характера, развратные действия наносят вред нравственному и физическому здоровью подростков, а также посягают на половую свободу и половую неприкосновенность этих групп населения.

Объектом   рассматриваемых   преступлений   являются общественные отношения защищающие нравственное и физическое   здоровье,   половую   свободу   и   половую неприкосновенность  малолетних  и  несовершеннолетних. Применительно к возрастным критериям потерпевших, речь идёт о детях, не достигших 14-летнего возраста - "малолетние" и подростках от 14 до 18 лет - "несовершеннолетние".

Объективная сторона преступлений, квалифицируемых по пункту "в", части 3, ст. 131 УК состоит в половом сношении с применением насилия или с угрозой его применения к потерпевшей или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей (потерпевшего)  заведомо не достигшей 14-летнего возраста. При квалификации действий по пункту "в", ч. 3, ст. 132 УК, объективная сторона

==200 

состоит в мужеложстве, лесбиянстве и иных действиях сексуального характера с применением насилия или с угрозой его применения к потерпевшей (потерпевшему) или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей (потерпевшего) заведомо не достигших 14-летнего возраста. Понятие "изнасилования", "насильственных действий сексуального характера" приведены в §1. настоящей главы, а формы и пределы насилия, квалифицируемого по статьям 131, 132 УК, приведены в §2. главы. Введение понятия "заведомости" предполагает что виновный достоверно знал о возрасте потерпевшей (потерпевшего). В том случае если виновный "не обратил" внимания на возраст потерпевшей (потерпевшего), действия квалифицируются исходя из физического возраста потерпевшей (потерпевшего), если же виновный добросовестно заблуждался в отношении возраста потерпевшей (потерпевшего), считая, что она (он) достигла совершеннолетия, тогда квалификация по пунктам "в", частей 3, статей 131 и 132 УК исключается.

В соответствии со статьёй 134 УК, объективная сторона данного преступления состоит в половом сношении без применения   насилия,   мужеложстве   или   лесбиянстве, совершённом лицом, достигшим 18-летнего возраста, с лицом, заведомо не достигшим 16-летнего возраста. Так же как к виновным лицам к потерпевшим возможно применение положения о неполной вменяемости в силу малолетства или умственной отсталости в развитии. Если потерпевшая в силу этих причин не могла понимать характер и значение совершаемых с нею действий, такое общественно опасное деяние надлежит квалифицировать   как   изнасилование,   совершённое   с использованием беспомощного (в силу неосознания) состояния потерпевшей..

Все случаи изнасилования, мужеложства, лесбиянства, совершённые с использованием насилия в отношении лица, заведомо для виновного не достигшей (не достигшего) 14-летнего возраста, а в последующем повторяющиеся по обоюдному согласию, образуют совокупность преступлений, квалифицируемых по статьям по пункту "в", части 3, статей 131, 132 и статье 134 УК.

==201 

В соответствии со статьёй 135 УК, объективная сторона данного преступления предполагает совершение развратных ненасильственных действий в отношении лица, заведомо не достигшего 14-летнего возраста.

Развратные действия - это такие действия, которые направлены на удовлетворение полового желания без совокупления (не половым путём).   К  развратным  действиям  относятся:  демонстрация порнографических видео сцен, фильмов, показ подросткам полового акта, обнажение тела, непристойные жесты, прикосновения и т.п. действия, возбуждающие виновного.

Рассматриваемые составы являются формальными и образуют оконченное преступление в случае совершения указанных в диспозиции нормы действий сексуального характера.

Субъективная сторона преступлений характеризуется прямым умыслом. Виновный: а) осознаёт, что совершает насильственный половой акт вопреки воле и желанию потерпевшей, заведомо не достигшей 14-летнего возраста, или с использованием её беспомощного состояния, и желает действовать так, а не иначе (статья 131 УК); б) осознаёт, что совершает мужеложство или лесбиянство, либо иные действия сексуального характера с применением насилия, угроз или   использованием   беспомощного   состояния   потерпевшей (потерпевшего), которые заведомо не достигли 14-летнего возраста и желает совершения этих действий (статья 132 УК); в) осознаёт, что совершает половое сношение, мужеложство, лесбиянство с лицом, заведомо не достигшим 16-летнего возраста, и желает совершения таких действий (статья 134УК); г) осознаёт, что совершает ненасильственные развратные действия в отношении лица, заведомо не достигшего 14-летнего возраста, и желает их совершения.

Субъектом преступлений является физическое, вменяемое лицо, достигшее 14-летнего возраста (статьи 131, 132 У К), 16-летнего возраста (статья 135 УК) и 18-летнего возраста (статья 134 УК).

==202 

Контрольные вопросы: 1. Назовите видовой и непосредственный объекты преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности.

2. Назовите    признаки    объективной    стороны преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности.

3. Расскажите об особенностях признаков преступных посягательств   на   половую   свободу   и   половую неприкосновенность взрослого человека.

4. Расскажите об особенностях признаков преступных посягательств   на   половую   свободу   и   половую неприкосновенность малолетних и несовершеннолетних.

5. Приведите возможные классификации преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности.

==203 

Глава 17. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ И СВОБОД ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА.

§1. Общая характеристика преступлений, посягающих на конституционные права и свободы человека и гражданина.

§2. Преступления, посягающие на политические права и свободы.

§3. Преступления, посягающие на социально-экономические права и свободы.

§4. Преступления, посягающие на личные права и свободы.

§1. Общая характеристика преступлений, посягающих на конституционные права и свободы человека и гражданина.

Реализуя положения Конституции Российской Федерации, Уголовный кодекс в качестве приоритетной задачи выделяет охрану прав и свобод человека и гражданина (статья 2 УК). В главе 19 УК объединены уголовно-правовые нормы о преступлениях, посягающих на конституционные права и свободы человека и гражданина. Безусловно в данной главе помещены не все нормы, охраняющие права и свободы человека и гражданина поскольку, например, жизнь, здоровье охраняются нормами, включёнными в главу 16, интересы собственности нормами, включёнными в главу 21 и др. Все охраняемые уголовным законом конституционные права и свободы человека и гражданина, несмотря на их разобщённость по главам, образуют видовой объект преступления - совокупность конституционных прав и свобод.

Непосредственный объект - конкретное конституционное право или предоставленная законом свобода, на которую посягает конкретное преступление. В ряде составов имеются дополнительные объекты, о которых, применительно к конкретным статьям, речь пойдёт ниже.

Объективная сторона преступлений выражается в действии, реже бездействии, больше половины включённых в главу норм

==204 

являются формальными  составами,  часть как составы материальные. В первом случае начало преступных действий, образуют оконченное преступление, во втором случае необходимо устанавливать взаимосвязь общественно опасного деяния (действия или бездействия), наступившие общественно опасные последствия и причинную связь между ними.

Обязательным признаком нескольких статей (ст.ст. 139, 142 УК) является способ совершения преступления.

Субъектом преступлений против конституционных прав и свобод человека и гражданина является физическое, вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. В ряде составов преступлений - субъект специальный, например, должностное

лицо.

Субъективная сторона преступлений, посягающих на конституционные права и свободы. Они совершаются с прямым или косвенным умыслом, лишь одно преступление (статья 143 УК), может быть совершено по неосторожности - легкомыслию или небрежности.

Мотив преступлений в качестве обязательного признака указан только в статьях 137, 145 УК, в остальных составах его установление не обязательно.

Цель преступления не является обязательным признаком рассматриваемых составов.

В зависимости от сферы конституционного права, или предоставленной свободы, формируются непосредственные объекты преступления. По этому признаку традиционно выделяют три группы преступлений: а) посягающие на политические права и свободы (статьи 136, 141, 142, 144, 149 УК); б) посягающие на социально-экономические права и свободы (статьи 143, 145, 146, 147 УК); в) посягающие на личные права и свободы (статьи 137, 138, 139, 140, 148 УК).

==205 

§2. Преступления, посягающие на политические права и свободы.

Непосредственным объектом нарушения равноправия граждан (ст. 136 УК), являются общественные отношения, связанные с равенством прав и законных интересов человека и гражданина независимо   от  пола,   расы,   национальности,   языка, вероисповедания, имущественного и должностного положения (перечень признаков в законе является исчерпывающим), на которые посягает правонарушитель.

Непосредственным     объектом     воспрепятствования осуществления избирательных прав и работы избирательных комиссий (ст. 141 УК), фальсификации избирательных документов, документов референдума или неправильный подсчёт голосов (ст. 142 УК) являются право гражданина избирать, быть избранным в выборный орган (законодательное собрание, Государственную думу и т.д.), право на участие в референдуме, а также законная деятельность избирательной комиссии или комиссии по проведению референдума по обеспечению    действительных    результатов    выборов (референдума).

Непосредственным объектом воспрепятствования законной профессиональной деятельности журналистов (ст. 144 У К), является право человека на свободное получение информации, разносторонне отражающей события и свобода деятельности представителей средств массовой информации.

Непосредственным     объектом     воспрепятствования проведению собрания, митинга, демонстрации, шествия, пикетирования или участия в них (ст. 149 УК), является право граждан на участие в различных мирных собраниях.

Факультативными объектами данных составов может являться посягательства на личность, выражающееся в насилии, психическом воздействии с целью отказа от реализации предоставленных   Конституцией   Российской   Федерации политических прав и свобод.

Объективная сторона рассматриваемых преступлений может выражаться в формах действия или бездействия нарушающего

==206 

права и свободы человека и гражданина. Это могут быть отказы в пользовании общественными учреждениями по признаку национальности или исповедуемой религии, в регистрации или выдаче   избирательных   документов,   в   фальсификации избирательных документов или документов референдума, в воспрепятствовании законной профессиональной деятельности журналистов   или   в   воспрепятствовании   (запрещении) проведения мирного собрания, митинга, демонстрации, шествия, пикетирования или воспрепятствовании участия в таких собраниях гражданина и др. подобных деяниях.

Все составы, за исключением статьи 136 УК - формальные, Преступление будет считаться оконченным с момента совершения любого деяния, посягающего на политические права и свободы. Применительно к статье 136 УК, где состав материальный, предполагается установление того положения, что деянием причинён вред в виде ущемления прав и свобод, вызывающих оскорбительные для человека последствия, связанные  с  невыполнением  каких-либо  обязательств, восстановлением нарушенного права и т.п.

Субъектом преступлений против политических прав и свобод человека и гражданина являются физические, вменяемые лица достигшие 16-летнего возраста (по ст.ст. 136, 141 УК - кроме пункта "б", части 2), части 1 ст. 144 УК - общий субъект. Специальный субъект предусмотрен пунктом "б", части 2 ст. 141 УК, части 2 ст. 144 УК - должностное или иное лицо, использующее своё служебное положение, ст. 142 У К - член избирательной комиссии или комиссии по проведению референдума, ст. 149 УК - должностное лицо.

Субъективная сторона преступлений, посягающих на политические права и свободы. В большинстве составов вина характеризуется прямым умыслом, лишь статья 136 УК может совершаться с прямым или косвенным умыслом. В этом случае виновный осознаёт допускаемые им нарушения равноправия граждан, предвидит, что причиняет вред правам и законным интересам человека и желает причинить такой вред (прямой умысел), сознательное его допускает либо безразлично к нему

==207 

относится (косвенный умысел). Применительно к статьям 141 и 142 УК виновный сознаёт что нарушает избирательные права гражданина либо дезорганизует работу избирательной комиссии (комиссии по проведению референдума), фальсифицирует их результаты и желает сделать это. Применительно к статье 144 УК прямой умысел выражается в осознании того, что виновный принуждает журналиста к распространению или к отказу от распространения     информации     как     деятельности профессиональной и желает этого. Применительно к деяниям, указанным в статье 149 УК виновный сознаёт, что совершает любое из них, и желает его совершения.

Мотивы связаны с признаками, изложенными в статье 136 УК, они могут быть связаны с неприязнью, злобой, местью по расовым предрассудкам и т.п. В статье 144 УК указана цель добиться распространения или отказа от распространения информации в СМИ, в статье 149 У К такой целью воспрепятствование к проведению собрания граждан или участию в них.

В остальных составах мотив и цель не имеют значения для квалификации.

§3. Преступления, посягающие на социально-экономические права и свободы.

Непосредственный объект нарушения правил охраны труда (ст. 143 УК), состоит в праве на безопасные условия труда. Дополнительный объект - здоровье человека.

Непосредственный объект при необоснованном отказе в приёме на работу или необоснованном увольнении беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трёх лет (ст. 145 УК) состоит в праве свободного выбора профессии и рода деятельности, гарантированном государством праве женщины на труд и его оплату, как и оплату отпусков в период беременности и ухода за малолетними детьми до трёх лет.

Непосредственный объект при нарушении авторских и смежных прав (ст. 146 УК), изобретательских и патентных прав (ст. 147 УК) состоит в защите интеллектуальной

==208 

собственности и свободы литературного, научно-технического, изобретательских и других видов творческой деятельности, издания или информацию на которую выдан патент.

Дополнительным объектом рассматриваемых составов может являться здоровье, достоинство личности, право собственности.

Объективная сторона различается конструктивно и зависит от особенностей тех прав, на которые посягает преступник. Ст. 143 У К предполагает: а) деяние (действие или бездействие), выразившееся в нарушении техники безопасности или иных правил охраны труда, например, не установление ограждения в опасной зоне, или нарушение режима работы механизмов и т.п.; б) причинение последствий - тяжкого или средней тяжести вреда здоровью (часть 1), смерти (часть 2); в) причинной связи между деянием и причинённым вредом. Состав преступления является материальным. Ст. 145 УК предполагает деяние, связанное: а) с необоснованным отказом в приёме на работу или, б) с необоснованным увольнением беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до 3 лет. Состав преступления является формальным. Ст. 146 У К предполагает: а) деяние в виде незаконного использования объектов авторского или смежного права либо присвоения авторства; б) последствий в виде крупного ущерба; в) причинной связи между деянием и последствиями. Состав преступления является материальным. Ст. 146 предполагает: а)   незаконное   использование   изобретения,   макета, промышленного образца и т.п.; б) незаконное разглашение существа изобретения, макета, промышленного образца, способа, технологии действия, используемых материалов и т.п.; в) незаконное присвоение авторства либо принуждение к соавторству в изобретении. Состав преступления является материальным и в этой связи необходимо установить крупный ущерб, который может быть как материальным, например, ущерб автору, не получившему вознаграждение за изобретение, так и моральным, например, награждение вместо автора, лица, присвоившего изобретение.

==209 

Субъектом преступления по ст.ст. 143, 145, 146, 147 УК является физическое, вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъект специальный в ст. 143 УК работающий на предприятии, в организации независимо от форм собственности, на котором лежала обязанность обеспечения правил техники безопасности и охраны труда (руководитель производства, инженер по технике безопасности и др.), в ст. 145 УК должностное лицо, принимающее на работу или увольняющее с неё, в ст.ст. 146, 147 УК, в случаях нарушений прав с использованием должностным лицом своего положения, требуют квалификации (при наличии других признаков должностного преступления) по совокупности также и за должностное преступление.

Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 143 У К характеризуется только неосторожной формой вины (легкомыслием или небрежностью). Нарушая правила техники безопасности или иные правила охраны труда, виновный предвидит что может причинить вред здоровью или лишиться жизни, но безосновательно рассчитывает предотвратить такие последствия (при легкомыслии), либо не предвидит возможности наступления общественно опасных последствий, хотя должен был и мог их предвидеть (при небрежности). Ст. 145 У К предполагает только прямой умысел. Необоснованно отказывая в приёме на работу беременной женщине или женщине имеющей детей в возрасте до 3-х лет, виновный осознаёт незаконность своих действий и желает сделать это. Мотив ложно понятые производственные интересы. Ст.ст. 146 и 147 УК характеризуется прямым или косвенным умыслом. Осознавая, что нарушает авторские или смежные права, виновный совершая любое из предусмотренных деяний и желает причинить соответствующий вред (при прямом умысле) либо сознательно допускает причинение такого вреда или относится безразлично к его наступлению (при косвенном умысле).

==210 

§4. Преступления, посягающие на личные права и свободы.

Непосредственный объект нарушения неприкосновенности частной жизни (ст. 137 УК) - право на личную и семейную тайну. Это такие права, которые находятся за пределами общественной и служебной деятельности человека. Никому не дано право вторгаться в частную жизнь, то есть собирать и распространять сведения о частной жизни человека без его согласия.  Нарушением  прав частной  жизни  является посягательство на право человека на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, что и является непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 138 УК. Правда, следует иметь ввиду, что указанная статья закона охраняет не только личные и семейные тайны, объект здесь несколько шире - он берёт под охрану тайну любой переписки, телефонных переговоров и иных сообщений, а также незаконное производство, сбыт или приобретение в, целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации (часть 3 ст. 138 У К). В последнем случае речь идёт о нарушении установленных законом и подзаконными актами правил производства, приобретения и сбыта указанных средств. Близко примыкает к нарушениям прав частной жизни человека право на неприкосновенность жилища (ст. 139 УК). Это право - неприкосновенности жилища, является непосредственным объектом посягательства.

Неправомерный отказ должностного лица в представлении собранных в установленном порядке документов и материалов, непосредственно затрагивающих права и свободы гражданина, либо предоставление неполной и заведомо ложной информации, если эти деяния причинили вред правам и законным интересам граждан (ст. 140 УК). Непосредственным объектом в данном случае выступает право гражданина на получение полной и правдивой информации законными способами, право на ознакомление с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не

==211 

предусмотрено законом.

Непосредственный объект преступления, нарушающий право на свободу совести и вероисповедания (ст. 148 УК), право на свободный выбор религиозных и иных, не связанных с религией убеждений и действий в соответствии со своими убеждениями, не противоречащими закону. В ряде случаев возможен факультативный объект, в качестве которого может быть здоровье, честь, достоинство, свобода человека, его право собственности.

Объективная сторона рассматриваемых преступлений зависит от  конструктивных  особенностей  составов.   Нарушение неприкосновенности частной жизни (ст. 137 УК) может выражаться в двух действиях: собирании и распространении без согласия лица, сведений о частной жизни. Способы собирания и распространения информации о семейной и личной жизни для квалификации не имеют значения. Состав материальный и в этой связи последствия являются необходимым признаком объективной стороны. В качестве последствий возможен вред в виде материального, физического или морального ущерба личности; например, увольнения от должности, душевная болезнь, распад семьи и т.п. Между деянием и наступившими последствиями должна устанавливаться причинная связь.

Объективная  сторона  нарушения  тайны  переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст. 138 У К) состоит в деянии, нарушающем тайну сообщения. Нарушение тайны возможно любым способом, например, несанкционированное ознакомление с сообщением. Состав преступления формальный, преступление считается оконченным с момента совершения деяния, посягающего на тайну отправления.

Объективная  сторона нарушения  неприкосновенности жилища (ст. 139 У К) состоит обычно в несанкционированном и вопреки воле проживающих проникновении в жилище: открытое или тайное вторжение, вхождение в жилище, установление контроля за проживающими с помощью специальных средств и приспособлений. Понятие "жилище" в судебной практике

==212 

толкуется расширительно (см.:  Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 5 сентября 1986 года с последующими изменениями "О судебной практике по делам о преступлениях против  личной   собственности").   Состав   преступления формальный.

Объективная сторона отказа в предоставлении гражданину информации (ст. 140 УК) состоит в действии или бездействии должностного   лица.   Действие   может   выражаться   в предоставлении гражданину неполной или заведомо ложной информации, бездействие может выражаться в неправильном отказе должностного лица в предоставлении собранных в установленном   порядке   документов   и   материалов, непосредственно затрагивающих права и свободы гражданина. Состав - материальный и в этой связи требуется установление причинения конкретного вреда правам и свободам гражданина в результате неправомерного отказа в предоставлении документов и материалов, а также причинной связи между деянием и причинённым гражданину вредом.

Объективная сторона воспрепятствования осуществлению права на свободу совести и вероисповеданий (ст. 148 УК) может состоять из незаконного воспрепятствования деятельности любого не запрещенного законом религиозного объединения либо совершения религиозного обряда, либо "навязывания" любому человеку религиозных обрядов, вероисповедания. Состав преступления '- формальный, считается оконченным с момента совершения самого деяния, независимо от результата.

Субъектом преступления по части 1 статьи 137, части 1 статьи 138, частям 1 и 2 статьи 139, статье 148 УК являются физическое, вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста; по части 2 статьи 137, частям 2 и 3 статьи 138, части 3 статьи 139, статье 140 УК - субъект специальный должностное или иное лицо, использующее служебное положение в преступных целях.

==213 

Субъективная сторона нарушения неприкосновенности частной жизни (ст. 137 У К) характеризуется прямым или косвенным умыслом - виновный осознаёт, что незаконно и без согласия заинтересованного лица собирает или распространяет сведения, составляющие личную или семейную тайну, предвидит возможность причинения своими действиями вреда правам и законным интересам и желает причинить такой вред (прямой умысел), сознательно его допускает либо безразлично к нему относится (косвенный умысел). Установление мотива данного преступления является обязательным, мотивы могут быть обусловлены корыстью, личными негативными побуждениями местью, завистью и др.

Субъективную сторону нарушения тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст. 138 УК) предполагает только прямой умысел виновный осознаёт, что нарушает тайну сообщения и желает этого.

Субъективная сторона нарушения неприкосновенности жилища (ст. 139 УК) также предполагает прямой умысел виновный осознаёт, что проникает в жилище незаконно, без согласия проживающих и желает сделать это. Субъективная сторона отказа в предоставлении гражданину информации (ст. 140 У К) предполагает прямой умысел - виновный осознаёт что своими действиями или бездействием нарушает право гражданина на получение информации, предвидит возможность причинения вреда правам и законным интересам гражданина и желает этого. Субъективная сторона воспрепятствования осуществлению права на свободу совести и вероисповедания (ст. 148 УК) предполагает прямой умысел - виновный осознаёт, что незаконно препятствует деятельности религиозной организации, совершения обряда либо навязывает обряд, вероисповедание и желает этого.

==214 

Контрольные вопросы: 1. Назовите  и  раскройте  содержание  видового  и непосредственного    объектов    преступлений    против конституционных прав и свобод человека и гражданина.

2. Классифицируйте преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина.

3. Дайте    характеристику    объективных    признаков преступлений, посягающих на политические права и свободы.

4. Дайте   характеристику   субъективных   признаков преступлений, посягающих на политические права и свободы.

5. Дайте характеристику признаков состава преступлений, посягающих на социально-экономические права и свободы.

6. Дайте характеристику признаков состава преступлений, посягающих на личные права и свободы.

7. Какие уголовно-правовые интересы охраняют нормы, направленные   на   борьбу   с   преступлениями   против конституционных прав и свобод человека и гражданина?

==215 

Глава 18. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ СЕМЬИ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ.

§1. Преступления, связанные с нарушением интересов воспитания несовершеннолетних путём непосредственного вовлечения его в совершение уголовно наказуемого деяния или иных антиобщественных действий.

§2.  Преступления,  связанные с причинением  вреда несовершеннолетнему или интересам семьи в целом.

Глава 20 "преступления против семьи и несовершеннолетних, включённая в раздел VII "Преступления против личности" У К 1996г. ранее отсутствовала в отечественном уголовном законодательстве, хотя   часть её норм имелась и ранее. Выделение главы и её место в Кодексе подчёркивает приоритетный характер уголовно-правовой борьбы против преступлений данной категории.

Этот подход соответствует положениям ст. 38 Конституции РФ, международным договорам России в том числе ст.ст .2, 17, 19, 32, 34. Конвенции ООН о правах ребёнка. Эта конвенция развивает  и  детализирует  общепризнанные  положения международного права о приоритетности всех необходимых мер защиты, которые должны быть обеспечены любому ребёнку в его статусе как несовершеннолетнего со стороны семьи, общества и государства.1

В литературе уже сделана попытка разграничить содержание главы 20 УК на две группы: преступления против несовершеннолетних и преступления против семьи.2 Однако, эта попытка представляется неудачной: деяния, отнесённые к первой группе, например, вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий в своём большинстве направлены и против интересов правильного воспитания детей в семье; с другой стороны деяния, отнесённые ко второй группе, например, подмена ребёнка, затрагивают интересы не только

' См. напр. ст. 28 Международного пакта о гражданских и политических правах. 2 См. Новое уголовное право России. Особенная часть. М. 1996, С. 91.

==216 

семьи, но и детей. Поэтому мы   избрали другой подход к классификации. Он исходит из признания преступлений, ответственность за которые предусмотрена главой 20, как посягающих по общему правилу одновременно и на интересы несовершеннолетнего и на интересы семьи.

В рассматриваемой главе собраны далеко не все нормы УК, на основе которых осуществляется уголовно-правовая защита семьи и несовершеннолетних. Достаточно вспомнить о нормах, устанавливающих повышенную ответственность за истязание несовершеннолетнего (ст. 117 У К), заражение его венерической болезнью или ВИЧ-инфекцией (ст.ст. 121, 122 УК), похищение несовершеннолетнего (ст. 126 У К), изнасилование или иные насильственные действия сексуального характера в отношении несовершеннолетней (несовершеннолетнего) и т.д. В эту главу включены   лишь   самостоятельные   составы,   целиком посвящённые   уголовно-правовой   защиты   семьи   и несовершеннолетних. Это и понятно, так как сосредоточение в главе 20 УК всех формулировок по признаку выделения в качестве потерпевшего несовершеннолетнего - привело бы к дублированию формулировок общих составов. Вместе с тем, применяя нормы главы 20 УК, надо иметь ввиду и другие нормы как Общей, так и Особенной частей, в которых выделены и пункты об ответственности за посягательства на малолетних, несовершеннолетних, беременных, на родительские права и т.д. Такой сопоставительный анализ необходим для применения в необходимых случаях квалификации по совокупности либо для устранения конкуренции норм. Положения же Общей части УК, в  которых посягательство на указанных  потерпевших рассматриваются как отягчающие обстоятельства, необходимы и для индивидуализации наказания виновных.

==217 

§1. Преступления, связанные с нарушением интересов воспитания несовершеннолетнего путём непосредственного вовлечения его в совершение уголовно наказуемого деяния или иных антиобщественных действий.

Ст. 150 У К 1996г., устанавливающая ответственность за вовлечение   в   совершение   преступления,   во   многом усовершенствована по сравнению со сходной нормой ранее действовавшего законодательства. Устранено приравнивание вовлечения в преступление и в другие антиобщественные действия, так как эти виды вовлечения имеют разную степень опасности. На законодательном уровне решён вопрос о субъекте вовлечения: им может быть только совершеннолетний. Впервые выделен ряд квалифицирующих обстоятельств, наличие которых значительно   усиливает   ответственность.   Если   деяния, предусмотренные основным составом вовлечения, являются преступлениями    средней    тяжести,    то    вовлечение, осуществлённое лицами, несущими обязанности по воспитанию несовершеннолетнего,    рассматривается    как    тяжкое преступление; так же оценивается и вовлечение в преступную группу либо в совершение тяжкого  (особо тяжкого) преступления.

Вовлечение в преступление - наиболее тяжкий вид посягательств на "здоровье, физическое, умственное, духовное, моральное и социальное развитие" несовершеннолетнего (ст. 32 Конвенции о правах ребёнка). Наличие в У К рассматриваемой нормы полностью отвечает требованию названной Конвенции о законодательной защите ребёнка от всех форм злоупотребления, насилия, эксплуатации и совращения.

Обращает на себя внимание содержательная расшифровка в ст. 150 УК признаков состава преступления с включением примерного перечня способов вовлечения.

Обещание - это обязательство вовлекателя обеспечить получение несовершеннолетним каких-либо благ, включая покровительство, защиту, передачу денег и вещей и т.д.

Обман - это сообщение несовершеннолетнему ложных сведений,   формирующих   побуждения   к   совершению

==218 

преступления. Например, сообщение о том, что "малолетке ничего не бывает".

Угроза  -   это  предупреждение  о  неблагоприятных последствиях для несовершеннолетнего или его близких в случае отказа участвовать в преступлении. Например, угроза разгласить позорящие сведения, изгнать из подростковой группы, лишить заработка и т.д.1 Помимо упомянутых способов вовлечения, состав этого преступления будет налицо и при использовании любого иного способа, направленного на формирование желания и готовности совершить одно или несколько преступлений; мотивации допустимости и предпочтения преступных действий определённого вида для достижения личных целей. Практике известно, в частности, вовлечение в преступления путём возбуждения чувств вражды, зависти, мести; вовлечения в антиобщественные формы досугового времяпровождения; пропагандой преимуществ преступного образа жизни и его безопасности; подкупа и т.д.

Если способ вовлечения несовершеннолетнего в преступление сам по себе является деянием, предусмотренным нормой Особенной части УК (напр., ст.ст. 151, 152 УК и др.), то применяется квалификация по совокупности.

Для  индивидуализации  ответственности  и  наказания завлекателя обязательно установление конкретного способа вовлечения, степени упорства и интенсивности воздействия со стороны взрослого, наступивших и возможных последствий для личности и поведения несовершеннолетнего. Значение имеют и данные о характере и длительности предшествующих отношений взрослого и несовершеннолетнего: ведь не исключено, что могло иметь место соучастие по взаимной договорённости, достигнутой по инициативе несовершеннолетнего, а не вовлечение. Но нельзя исключить возможность вовлечения по тому факту, что несовершеннолетний имеет отрицательную характеристику, состоит на профилактическом учёте или даже судим. Решающее значение имеет ответ на вопрос, осуществлял ли взрослый

' Угроза насилием или его применения сюда не входят, образуя квалифицирующие обстоятельства.

==219 

активные действия по вовлечению несовершеннолетнего в преступление одним из способов, о которых речь шла выше.

В ст. 150 УК, в отличие от многих других норм Особенной части, не говорится о том, что взрослый должен заведомо знать о несовершеннолетии вовлекаемого лица. Имеются ввиду и случаи, когда по обстоятельствам своих контактов с несовершеннолетним взрослый, хотя и не знал точно, но мог и должен был предвидеть что вовлекаемый в преступление не достиг 18 лет (содержание разговоров, внешний вид и т.д.). По статье 150 У К квалифицируются и случаи, когда вовлекаемый не достиг возраста уголовной ответственности. Ведь и при этом совершаются умышленные преступления против интересов правильного развития и воспитания ребёнка; кроме того действия взрослого могут привести не только к совершению ребёнком  общественно  опасного  действия,  но  и  к "отсроченному" совершению преступления после достижения возраста уголовной ответственности.

Является ли несовершеннолетний, вовлечённый взрослым в преступление, своего рода потерпевшим? Думается, что да, так как действия взрослого нанесли интересам его развития и воспитания значительный вред. Вот почему представляется, что если действия вовлекателя толкнули несовершеннолетнего на преступление, можно рассматривать последнее как совершённое при смягчающих обстоятельствах.

Как уже отмечалось, ст. 150 УК содержит описание ряда квалифицирующих обстоятельств, наличие хотя бы одного из которых существенно усиливает ответственность вовлекателя. В том числе, если он является лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего. К этому понятию мы вернёмся ниже. Что касается таких квалифицирующих обстоятельств,  как психическое  или физическое насилие, вовлечение в групповое преступление, вовлечение в тяжкое или особо тяжкое преступление, то они рассматриваются применительно к соответствующим нормам Общей или Особенной частей УК. Надо лишь отметить, что использование    насилия    как    способа    вовлечения

==220 

несовершеннолетнего в преступление может в зависимости от его  характера  и  последствий  повлечь  необходимость квалификации содеянного взрослым по совокупности.

Уголовно-правовое   регулирование   ответственности   и наказания за вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий (употребление спиртных напитков, одурманивающих веществ, проституцию, бродяжничество, попрошайничество) имеет много общего с регулированием ответственности и наказания за вовлечение в преступление. И в этих случаях речь идёт о посягательствах на интересы правильного развития и воспитания несовершеннолетнего, на права и обязанности родителей или заменяющих их лиц. Рассматриваемая норма (ст. 151 УК) как и предыдущая относится к числу конвенциальных, то есть вытекающих из международно-правовых обязательств страны. Выделяются те же обстоятельства в качестве квалифицирующих, что и в ст. 150 УК (разумеется, за исключением содержащихся в последней указаний на тяжесть преступления, в которое вовлекается несовершеннолетний. В ст. 151 УК воспроизводится указание на взросло