16699

ОЦЕНОЧНЫЕ ПОНЯТИЯ В СОВРЕМЕННОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

Научная статья

Государство и право, юриспруденция и процессуальное право

Д.А. Гараймович ОЦЕНОЧНЫЕ ПОНЯТИЯ В СОВРЕМЕННОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ Развивая ту или иную отрасль науки мы в первую очередь сталкиваемся с необходимостью определения средств которые требуются для этого развития. Наборы инструментов с которыми имеют дело ученые разн

Русский

2013-06-25

194.5 KB

18 чел.

Д.А. Гараймович

ОЦЕНОЧНЫЕ ПОНЯТИЯ В СОВРЕМЕННОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

Развивая ту или иную отрасль науки, мы в первую очередь сталкиваемся с необходимостью определения средств, которые требуются для этого развития.

Наборы инструментов, с которыми имеют дело ученые разных отраслей, будут, естественно, различны. Но нельзя не признать, что все они без исключения пользуются универсальным средством познания -понятием. Более того, с помощью понятий представляется возможным закрепить накопленный научный потенциал, имеющийся в конкретный момент развития общества и передать его другим людям.

Права Т.В. Кашанина, заявляя, что понятие - универсальное средство познания, при помощи которого постигается глубочайшая сущность предметов и явлений, обнаруживаются и раскрываются присущие им закономерности1.

Современное гражданское право, познавая реальность, тоже оперирует понятиями. Функции права, конечно же, не ограничиваются познанием мира, но и игнорировать ее (данную функцию) будет, вряд ли разумным.

Причем, получать информацию о том, что в данный момент происходит в хозяйственной жизни, можно, проанализировав весь комплекс правовых норм, а можно «выделить средства, главное назначение которых состоит в непосредственном выполнении теоретико-познавательной нагрузки права»2. Именно такими средствами являются понятия.

В любом понятии отражаются самые главные, самые общие сведения об объекте. Без каких-либо оговорок можно присоединиться к словам А.С.Пиголкина, сказавшего, что «понятие - отражение объективной действительности в их существенных признаках, мысль, выражающая сущность явления»3.

1 Кашанина Т.В. Оценочные понятия в советском праве. Автореф. дисс... канд. юр. наук.
Свердловск, 1974. С. 7.

2 Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 2.

3 Пиголкин А.С. Подготовка проектов нормативных актов (организация и методика). М.,
1968. С. 63.

130

 Оценочные понятия в современном гражданском праве

Анализируя правовое понятие, мы видим, как выкристаллизовывается информация о познаваемом объекте. В понятии после «отшлифовки» остается самое ценное - «концентраты, сгустки человеческих знаний об определенных фрагментах человеческой жизни»1.

А если учесть, что правовые понятия появляются в нормах права, как правило, после их тщательной «проверки наукой», то переоценить их роль вряд ли представляется возможным.

Рассмотрим, в каком соотношении находятся нормы права и правовые понятия. Нет сомнения, что человеческая мысль развивалась от простого к сложному. Сначала для гражданского права было естественным наличие в нем массы казуистичных норм. Бралась за основу жизненная ситуация и выражалось отношение к ней: положительное или отрицательное. Естественно, что в поле зрения попадали только самые важные, самые значимые общественные отношения. Развивалось человечество, а вместе с ним и право. Желание установления стабильности и появление потребности в прогнозируемое™ поведения субъектов привело к тому, что правовое поле оказалось перенасыщенным «чистой конкретикой». Нужно было переходить на принципиально новую модель регулирования поведения людей, которая смогла бы охватить все, или, по возможности, как можно больше социальных связей. Так наметилось движение к обобщению в законодательстве, к переходу к абстрактному.

Очевидно, что сознание фиксирует окружающую действительность в образах, затем в языке находится для этого образа определенный эквивалент, после чего люди, используя этот эквивалент, моделируют понятие.

Абстрактное регулирование имеет непростую модель развития.

В науке выделились два ее этапа.

Первый этап характеризуется поиском универсалий по отношению к конкретным отношениям (купля-продажа животных и купля-продажа товаров, к примеру). За основу берется модель поведения, которая универсальна и в принципе способна регулировать те и другие отношения.

На втором этапе происходит усложнение: правила поведения, которые получили абстрактное выражение на первом этапе, «подводятся под общий знаменатель». То есть в отношениях подмечаются и выявляются общие признаки, и игнорируются сугубо индивидуальные (формируются понятия).

Конечно же, переход в гражданском праве к абстрактному регулированию оправдан, но у этого перехода есть и некоторые недостатки. Нет гарантий, что эта абстрактность не подтолкнет субъектов примене-

1 Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 4

131


Д.А. Гараймович

ния права к неправильному пониманию нормы. А значит, встает вопрос толкования нормы права. В науке выделяются несколько способов интерпретации - через дефиницию, с помощью иллюстрации, через характеристику.

(Более подробно вопрос толкования гражданско-правовых оценочных понятий будет освещен ниже).

Правовые понятия - это средство, через которое в гражданском праве происходит обобщение. В понятии уже нет тех специфических свойств, которые свойственны конкретному явлению, конкретной жизненной ситуации. В гражданско-правовом понятии отражаются в абстрактном виде те общие черты, которые присущи какой-то группе однородных отношений, например, в сфере экономики.

Особо следует остановиться на отражении в гражданском праве явлений социального плана.

Все гражданско-правовые понятия можно разделить на две большие группы. Одна часть в большей или меньшей степени имеет «социально-этическую» окраску, другая таким свойством не обладает.

Упоминание понятий, которые мы сегодня называем оценочными, встречаются уже в кодексе Наполеона. Но намного больше их можно встретить в Германском Гражданском Уложении (BGB), и не секрет, что наше гражданское законодательство очень много положений восприняло от германского. Появление в BGB норм, содержащих понятия, имеющие «социально-экономический подтекст» было связано с необходимостью защиты самых необеспеченных слоев населения. Иными словами, с Уложением соединялись надежды на окончательное устранение правовой розни между немцами1.

Этот цивилизованный метод «гашения» недовольства масс, конечно же, всегда импонировал представителям российской юридической мысли.

Пожалуй, самым ярким и показательным примером внеюридиче-ских (главным образом моральных) критериев является 226-й параграф BGB, где говорится: «Не допускается осуществление права исключительно с целью причинения вреда другому лицу».

Таким образом, можно сделать предварительный вывод о том, что понятия в гражданском праве:

во-первых, обеспечивают единообразное применение права, придают гражданскому праву цельность, последовательность. Образование и обособление понятий в конкретных предписаниях упрощает нормативные акты, освобождает их от повторений, делает более лаконичными;

 Оценочные понятия в современном гражданском праве

во-вторых, являются «связующим звеном» между отношениями, имеющими морально-этический подтекст и их отражением в гражданско-правовых нормах

Значение оценочных понятий в современном гражданском праве

I.

Современное гражданское право «соткано» из понятий, это материал, без которого ему просто не обойтись. Чтобы в них (понятиях) не запутаться, субъекты права соглашаются, что конкретное понятие будет характеризоваться определенным набором признаков, которые и позволят отличить его от других понятий. В этом плане можно говорить об определенности гражданско-правовых понятий.

Но степень определенности гражданско-правовых понятий различна: в нормах гражданского права встречаются абсолютно-определенные и относительно-определенные понятия.

В абсолютно определенных гражданско-правовых понятиях содержатся все существенные признаки тех предметов, явлений, которые такими обозначаются (например, понятия «юридическое лицо» - ст. 48 ГК РФ; «акционерное общество» - ст. 96 ГК РФ, ст. 2 закона «Об акционерных обществах»; «предприятие» - ст. 132 ГК РФ; «договор» -ст. 420 ГК РФ). Действительно, всем становится ясно, о чем идет речь, когда встречаются такие понятия.

В относительно-определенных понятиях, напротив, не содержится достаточного количества общих признаков («существенно» — стр. 220 ГК РФ, «регулярно» - стр. 346 ГК РФ). На практике у правоприменителя возникают вопросы. Насколько существенно? Как регулярно? То есть признаков в относительно - определенных понятиях недостаточно для того, чтобы можно было делать однозначные выводы относительно их содержания. Недостающие признаки таких относительно-определенных понятий в гражданском праве выявляются, исходя из конкретных ситуаций.

Гражданско-правовые понятия, содержание которых определяется только с учетом конкретных ситуаций, обстоятельств рассматриваемого дела называются оценочными.

Гражданско-правовые оценочные понятия отражают те явления, процессы, которые разнообразны настолько, что сформулировать все их существенные признаки невозможно. В норме выявляют один или несколько общих признаков, остальные детализируются применительно к конкретному делу (более высокая, но разумная цена - ст. 524 ГК РФ).

1 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995. С. 33.

132

 133

 


и.

Природа гражданско-правовых оценочных понятий не позволяет говорить о какой-то одной причине их появления (существования) в современном гражданском праве. Причин таких много. Их можно разделить на две группы: объективные и субъективные.

Объективные - те причины, которые не зависят от воли и усмотрения законодателя. Они являются результатом поступательного развития общества и права (в частности, гражданского).

К объективным причинам относятся самые разнообразные явления хозяйственной жизни общества.

В окружающей нас действительности, на практике, очень много случаев, когда одно явление проявляется в самых разнообразных формах. Если эти явления нуждаются в правовом опосредовании, то необходимо найти какое-то нестандартное решение, чтобы охватить весь их спектр. Простым перечислением здесь не обойтись, так как нюансы проявления предугадать невозможно.

Если бы этим явлениям были присущи какие-то общие существенные признаки, то проблема их отражения в гражданском праве снималась бы простым употреблением формально-определенных понятий. Но так как «вынести за скобки» что-то общее у бесчисленного количества явлений просто невозможно, то законодателю не остается ничего другого, как использовать оценочные понятия. В гражданско-правовых оценочных понятиях закрепляются далеко не все, а только наиболее общие признаки, свойственные группе однородных явлений из хозяйственной жизни.

Среди объективных причин появления (существования) в гражданском праве оценочных понятий можно выделить видоизменяемость явлений социальной действительности.

Хозяйственная жизнь общества не только многообразна, но и мобильна, она постоянно изменяется и усложняется. Давно подмечено, что «...всякое законодательство, даже всякая пространная кодификация, нередко обнаруживает пробелы - часто просто потому, что в момент своего издания закон еще не имел перед собой тех жизненных явлений, которые развернулись впоследствии»1. Если бы такие изменения происходили не слишком быстро, то отражение их в современном гражданском праве вполне было бы по силам формально-определенным понятиям, которые справляются с теми задачами, которые на них возлагаются. Все признаки, которые можно вычленить в «статичном» явлении, «представлены» в таком понятии очень полно в любой временной пери-

 Оценочные понятия в современном гражданском праве

од. (Трудно представить себе кардинальное изменение подхода к содержанию понятия «физическое лицо»).

И наоборот, если изменения происходят слишком быстро (а именно это мы можем наблюдать сегодня), то для их отражения в гражданском праве появляется все больше специальных средств (среди них главное - оценочное понятие).

«Помочь» гражданскому праву оценочные понятия могут потому, что они имеют очень емкое содержание, которое может быть дополнено видоизмененными или вновь возникшими явлениями из повседневной жизни. Для отражения в праве ранее не известных явлений, не нужно заниматься изменением или отменой старых гражданско-правовых норм. В правооборот они (явления) вводятся автоматически.

Существование в гражданском праве оценочных понятий связано и с тем, что гражданское право и мораль, нравственность, имеют «точки пересечения». Как известно, нравственные аспекты жизни общества очень трудно (а иногда и бесполезно) регулировать детально. Но если все-таки нужно регулировать какие-то их стороны, то без оценочных понятий практически не обойтись. Отношения, носящие моральный оттенок, законодатель не регламентирует с той степенью конкретности, как он это делает в отношении явлений имущественного, материального порядка, а прибегает к помощи емких оценочных понятий.

В современном гражданском праве есть целый ряд оценочных понятий относящихся к духовной жизни общества («нравственные принципы общества» - ст. 1064 ГК РФ, «моральный вред» - ст. 1099-1101; § 4 гл. 59 ГК РФ).

Кроме объективных есть и субъективные причины, благодаря которым в гражданском праве появляются оценочные понятия.

К субъективным причинам относятся, например, такие факторы, как ошибки допускаемые при составлении норм гражданского права, когда оценочные понятия вызваны к жизни желанием законодателя, под которое не подведена никакая научная база. «Закон, как бы совершенен он ни был в момент своего издания, - указывается в литературе, - с течением времени, при изменившихся обстоятельствах может даже вообще превратиться в сплошную несправедливость. Закон... как и всякое дело рук человеческих, часто страдает пороками, - пороками мысли или пороками редакции»1. Кроме того, к субъективным причинам можно также отнести низкий уровень юридической техники и практики применения гражданско-правовых норм, когда объективно уже можно обозначить то или иное явление формально-определенным понятием, но по каким-то причинам это не делается. То есть недостатки в юридической

' Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М, 1998. С. 90.

134

 Покровский И.А. Указ. соч. С. 90.

 135


Д.А. Гараймович

технике приводят не только к неоправданному появлению оценочных понятий в гражданском праве, но и к необоснованно долгому существованию таких понятий (естественно, если без них можно обойтись). Необходимо, конечно же, учитывать, что не всегда формально-определенное понятие приходит на смену оценочному. Связано это с уже отмеченной объективной необходимостью использования (в некоторых случаях) именно оценочных гражданско-правовых понятий.

III.

Про оценочные понятия раньше чем в юридической, заговорили в философской литературе. Естественно, есть некоторые различия в подходах к данной теме в юридической науке и в философской. А.А. Ивин, в частности, оценочными понятиями признает «предложения, говорящие о том, что человек считает ценным, что он считает плохим и безразличным, предложения, выражающие убеждения людей о том, что есть добро и что есть зло»1. Оценочные предложения автор противопоставляет теоретическим. Теоретические предложения отражают действительность, оценочные ее «толкуют». «Теоретические — это предложения, говорящие о действительности, указывающие, какой она является, и какой не является, дающие ее описание»2.

В юридической литературе под «оценочными понятиями» понимают нечто иное. «Оценочное понятие в праве - это выраженное в нормах права положение (предписание законодателя), в котором закрепляются наиболее общие признаки, свойства, качества, связи и отношения разнообразных предметов, явлений, действий, процессов, детально не разъясняемое законодателем с тем, чтобы они конкретизировались путем оценки в процессе применения права и позволяло осуществлять в пределах зафиксированной в нем общности индивидуальную регламентацию общественных отношений».3

Причем, гражданско-правовым оценочным понятием обозначается не любая совокупность предметов, явлений, а только такая, в которой эти предметы объединены одним или несколькими общими признаками. Каждому, вновь выявленному обстоятельству, которое претендует на включение в содержание оценочного понятия, должны быть присущи эти общие признаки. Так, например, ст. 202 ГК РФ формулирует, хотя и не совсем четко, понятие непреодолимой силы. Под ней понимается «чрезвычайное и непреодолимое при данных условиях обстоятельство». При решении вопроса о включении или не включении какого-то обстоя-

 Оценочные понятия в современном гражданском праве

тельства в содержание этого оценочного понятия, это обстоятельство должно отвечать указанным признакам, а именно: быть «чрезвычайным» и «непреодолимым при данных обстоятельствах».

Почти также решался вопрос в ГК РСФСР 1964 г. Чтобы определить, относится ли какое-то обстоятельство к «непреодолимой силе», нужно было выяснить факт независимости данного обстоятельства от сознания людей и невозможность его предотвращения (ст. 85 ГК РСФСР 1964 г.).

В зависимости от характера тех признаков, которые составляют их содержание, гражданско-правовые оценочные понятия делятся на две группы: качественные и количественные.

Качественные оценочные понятия («порочащие сведения» - ст. 1100 ГК РФ, «добросовестный приобретатель» - ст. 302 ГК РФ, «требования добросовестности и справедливости» - ст. 6 ГК РФ) характеризуют явление в целом, без указания степени соответствия какому-то показателю.

Количественные гражданско-правовые оценочные понятия содержат признаки, которые можно измерить. К ним можно отнести «наиболее выгодные условия» - ст. 992 ГК РФ; «более высокая, но разумная цена» - ст. 524 ГК РФ; «явная несоразмерность последствиям» - ст. 333

ГК РФ.

Мера может иметь либо один предел («обычные подарки», стоимость которых не превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда.), либо оба предела (документы «кратковременного» хранения и «долговременного» хранения).

Почему же оценочные гражданско-правовые понятия называют оценочными? Чтобы применить норму права, содержащую только некоторые общие признаки, свойственные множеству однородных явлений, субъект должен выяснить стандарт оценочного понятия, характеризующий его содержание и сравнить с этим стандартом конкретный случай. Такая операция сравнения, сопоставления явлений, предметов с образцом, стандартом и называется оценкой1.

Оценка - это психический акт, являющийся результатом нашего отношения к предмету2. Оценка - единство объективного и субъективного, она зависит от огромного количества фактов (кто оценивает, в какой обстановке и т.д.).

1 Ивин А.А. Основания логики оценок. М, 1970. С. 11.

2 Ивин А.А. Указ. соч. С. 11:

3 Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 21.

136

 ' Словарь по этике. М., 1990. С. 19. 2 Ивин А.А. Укэз. соч. С. 19.

 137


Д.А. Гараймович

IV.

В структуре оценки выделяют ее субъект, предмет, основание и стандарт. Субъектом оценки является как законодатель, так и правоприменитель.

Формулируя ту или иную норму, вводя запрет на совершение тех или иных действий, детально расписывая порядок чего-либо, законодатель выражает отношение к этому. Само построение норм, их очередность в нормативном акте - все является следствием нашей оценки, нашего отношения к явлению.

По этому поводу в литературе накопилось много интересных высказываний.

«Принято считать, что в основе системы правовых норм всегда лежит некоторая система оценок. Но можно ли говорить, что основные правовые понятия делятся на нормативные и оценочные...? Что соответствует «добру» в области права? И если утверждать, что добро влечет долг, то как это утверждение можно интерпретировать в терминах собственно правовых понятий?»1.

«Право несет в себе всегда определенную оценку отраженных в нем общественных отношений, соотносит их с тем, что объективно необходимо и должно, а, следовательно, и обязательно в интересах господствующего класса»2.

ГК РФ, к примеру, моделирует отношения, в которых «закладывается» право на эквивалент в хозяйственных делах и делается недопустимым приобретение имущества без соответствующего возмещения. Это можно назвать «идеологией» ГК РФ.

Если законодатель дает общую оценку тем отношениям, которые регулируются гражданским правом, то правоприменитель нормы, содержащей оценочное понятие, оценивает конкретные факты, явления, исходя из определенного основания или с точки зрения соответствия этого явления определенному стандарту.

Чтобы правильно оценивать, субъект должен обладать определенными качествами, в том числе и моральными, так судья «при исполнении полномочий и во время внесудебных отношений должен избегать всего, что могло бы умалить авторитет судебной власти, достоинство судей и выразить сомнения в его объективности, справедливости, беспристрастности (ст. 3 Закона «О статусе судей»).

1 ИвинА.А. Указ. соч. С. 177.

2 Ушаков А.А. Очерки советской законодательной стилистики. Учеб. пособие. Пермь,
1967. С. 158.

138

 Оценочные понятия в современном гражданском праве

Предмет оценки — это те объекты, которые подвергаются оценке. Предметом оценки в гражданском праве могут выступать:

  1.  Ситуации и состояния. Например, ГК РФ говорит о «состоянии,
    когда субъект не был способен понимать значение своих действий» -
    ст. 177 ГК РФ, об «обстоятельствах, очевидно свидетельствующих о
    том, что исполнения обязательства не произойдет» ст. 328 ГК РФ;
  2.  Действия: «регулярно» - ст. 346 ГК РФ; «экономно» - ст. 713 ГК

РФ;

3. Мотивы: «действия граждан и юридических лиц, осуществляе
мые исключительно с намерением причинить вред другому лицу» —
ст. 10 ГК РФ;

4.Причины действий: заключение сделки «вследствие стечения тяжелых обстоятельств» - ст. 179 ГК РФ;

  1.  Временные интервалы: «заблаговременно» — ст. 286 ГК РФ;
    «немедленно» — ст. 202 ГК РФ;
  2.  Способы: «бесхозяйственно» — ст. 240 ГК РФ; «расчетливо» —
    ст. 713 ГК РФ;
  3.  Предметы и вещи: «ценное движимое имущество» - ст. 38 ГК
    РФ; «вещи индивидуального пользования»; «благоустроенное помеще
    ние»; «обычные подарки» - ст. 576 ГК РФ; «пригодное помещение» -
    ст. 673 ГК РФ;

Свойства вещей: «низкое качество» - ст. 261 ГК РСФСР 1964 г; Отношение(я): « с должной заботливостью» - ст. 1022 ГК РФ. Существуют и другие классификации предметов оценки. Предметом оценки по одной из них могут выступать:

  1.  Отрезки времени, периодичность: «регулярно», «заблаговремен
    но», «немедленно», «систематически», «без промедления»;
  2.  Имущество: «ценное движимое имущество»; «вещи индивиду
    ального пользования»; «излишки»; «обычные подарки»; «пригодное
    помещение»;
  3.  Деятельность: «добросовестно», «разумно», «регулярно», «с за
    ботливостью обычного предпринимателя», «экономно», «расчетливо»,
    «целесообразно», «нецелесообразно», «необходимая осмотрительность»,
    «должная заботливость», «бесхозяйственно»;

4. Состояния и обстоятельства:  «справедливо»,  «уважительные
причины», «соразмерно», «чрезвычайное, непреодолимое обстоятельст
во»; «существенно», «явно», «очевидно свидетельствует», «грубо».

Основание - это то, с точки зрения чего производится оценивание. Это мотивы, доводы, которые склоняют субъекта оценивать предмет так, а не иначе. На оценку могут влиять многие факторы.

Это правосознание субъектов, применяющих гражданское право (представление об основополагающих принципах права, знание дейст-

139


Д.А. Гараймович

вующего гражданского права, его оценка). Но, как справедливо отмечал И.А.Покровский: «...единства общественного правосознания мы не найдем...на одной стороне правосознание рабочих, на другой - предпринимателей; на одной стороне правосознание промышленников, на другой - землевладельцев и т.д., и т.д.»1 Но о правосознании забывать нельзя, особенно, когда речь идет об оценочных понятиях. А.С. Пигол-кин указывал, что «...высокий уровень правосознания, специальные юридические знания имеют особое значение при пользовании такого рода терминами, обойтись без которых нельзя»2.

В процессе применения гражданско-правовых оценочных понятий основная роль принадлежит разуму, но вместе с тем, можно отметить определенное значение и правовой психологии, которая выражается в виде привычек, традиций, отношений, переживаний. То есть можно говорить о некотором влиянии на оценку чувств и ощущений. Но не все разделяют данную точку зрения. А.Ф. Черданцев говорит, что «чувству... не место среди оснований оценок явлений, обозначенных оценочными терминами права»3.

Сходную позицию занимает А.С. Пиголкин, считающий, что «...право воздействует на волю и сознание, а не на чувства»4.

Очень часто для «расшифровки» гражданско-правовых оценочных понятий необходимо прибегать к нормам морали, нравственности, которые, естественно, не закреплены в нормах гражданского права. А поэтому установить их смысл, содержание порой очень трудно. Это относится к таким понятиям, как «добросовестно», «справедливо».

При обращении в таких случаях к моральным постулатам нужно быть очень осторожным, так как о моральных принципах у различных людей могут быть различные представления. Самые большие опасения касаются судейского представления о моральных принципах, так как именно они чаще всего сталкиваются с подобными проблемами, но, наверное, действительно «...нечего бояться этой творческой деятельности судьи: судья в не меньшей степени, чем законодатель, сын своего народа и своего времени и в не меньшей степени носитель того же народного правосознания»5. Нельзя допустить" потери определенности права. Нельзя ни на минуту забывать, что «...право на определенность правовых норм есть одно из самых неотъемлемых прав человеческой

 Оценочные понятия в современном гражданском праве

личности, которое только себе можно представить; без него, в сущности, вообще ни о каком «праве» не может быть и речи»1.

Продолжил мысль великого дореволюционного цивилиста А.А. Ивин, заметивший, что «ограничение правовых норм кругом внешних действий существенным образом связано с определенностью и внешним характером предусмотренных за их нарушение наказаний. Санкции за несоблюдение моральных норм более многообразны и менее определены»2.

Содержание гражданско-правовых оценочных понятий уточняется, как правило, в связи с применением норм права, при разрешении споров

в суде.

Применение права, как отмечает А.Ф. Черданцев, это не столько практика индивидуальная, сколько общественная, государственная практика3. Поэтому вполне естественно, что при применении гражданско-правовых оценочных понятий судебная практика может использоваться в качестве основания оценки.

Основанием оценки может выступать как обобщенная судебная практика, так и практика по конкретным делам.

Основанием оценки может выступать только положительная судебная практика. Отрицательная, ошибочная судебная практика, наверное, не может являться основанием оценки. Она может лишь учитываться в процессе применения нормы гражданского права, содержащей оценочное понятие, о чем подробно будет сказано ниже.

Судебная практика раскрывает содержание гражданско-правовых оценочных понятий, вырабатывает единую линию их применения, устанавливает границы, определяет стандарты оценочных понятий.

При применении гражданского права, субъект всегда сталкивается с теорией, так как она «растворена» в законодательстве. Но иногда происходит и прямое воздействие теоретических положений. Свойственно это для нетипичных ситуаций, когда нормами гражданского права правоприменителю предоставлена определенная свобода усмотрения, в частности, при употреблении оценочных понятий. Так, например, теоретические исследования ученых способствовали выработке и пониманию такого оценочного понятия, как источник повышенной опасности4.

' Покровский И.А. Указ. соч. С. 100.

1 Пиголкин А.С. Указ. соч. С. 75.

J Черданцев А. Ф. Вопросы толкования советского права. М., 1972. С. 174.

4 Пиголкин А.С. Указ. соч. С. 18.

s Покровский И.А. Указ. соч. С. 95.

140

 Покровский И.А. Указ. соч. С. 89.

ь Ивин А.А Указ. соч. С. 174. (Очень серьезное исследование по данной проблеме провела И.П. Малинова. В своей работе «Философия права» она пришла к выводу, что санкция в «оральной норме фактически «выхолащивает» ее.)

Черданцев А. Ф. Указ. соч. С. 187.

Красавчиков О.А. Возмещение вреда, причиненного источником повышенной опасности. М., 1966.

141


Д.А. Гараймович

Все факторы, выступающие в качестве основания оценки (правосознание, мораль, судебная практика, теоретические знания) переплетены и взаимосвязаны. Говорить о каждом из них в отдельности можно с достаточной степенью условности.

Например, теоретические воззрения вбирают в себя все факторы, служащие основанием оценки (судебную практику, мораль, правосознание).

Основание, с позиций которого производится оценка, не является одинаковым для всех без исключения случаев (оценки). Каждый раз субъект оценки «исходит» из чего-то нового. Более того, в каждом случае оценки субъект, как думается, должен исходить из основания, охватывающего как можно больше причин, склонивших оценивающего к тому или иному результату. Однако совершенно справедливо, что «основания расширяются до тех пор, пока не оказывается, что они включают некоторую новую оценку»1.

Основанием оценки может быть не только правосознание, мораль, чувство, но и некоторый образ, идеал, стандарт.

Т.В. Кашанина выделяет стандарт в качестве самостоятельного элемента структуры оценки.

Довольно большая группа оценок имеет в качестве основания некоторое чувство или ощущение («добросовестно», «справедливо»). Но есть такие понятия, которые с чувствами не связаны совсем. Если в нормах гражданского права говорится о «заботливости обычного предпринимателя», то никакие чувства не помогают нам найти ответ на вопрос, а какая же заботливость для предпринимателя является обычной. Конкретное поведение мы оцениваем, отталкиваясь от имеющегося у нас обобщенного представления о среднем предпринимателе, от того набора качеств, которые в совокупности позволяют нам, во-первых, говорить о предпринимателе, во-вторых, о предпринимателе среднем. Эту совокупность качеств называют стандартом оценки. То есть, сначала правоприменитель определяет для себя какой предприниматель для него является обычным и какая заботливость свойственна для него (определяем стандарт оценки), а затем рассматривает то или иное действие как совершенное с «заботливостью обычного предпринимателя», или нет (т.е. определяем, формирует ли ситуация объем понятия).

Иными словами, стандарт - это определенный набор свойств, которые должны быть присущи предметам, подлежащим оценке2. Стандарт гражданско-правового оценочного понятия принимается за образец, исходную основу оценки. Если при определении того или иного

 Оценочные понятия в современном гражданском праве

поведения субъекта как добросовестного, субъект «прислушивается» к своим чувствам, выступающим главным элементом в основании оценки, то «работая» со стандартом, он (субъект) тоже отталкивается от основания, но от основания, которое представляет собой не чувство, а образ, четко структурированный набор свойств. Но нам всегда нужно будет помнить, что это будет представление, образ конкретного правоприменителя, имеющего свое собственное мировоззрение, свое представление о ценностях.

Очень своеобразный вывод относительно стандарта оценки делает Т.В.Кашанина, замечая, что стандарт образуется путем конкретизации основания оценки применительно к той или иной группе общественных отношений1.

Но, как уже замечалось, эталоны гражданско-правовых оценочных понятий не выводятся только из конкретной ситуации, в процессе применения права они получают личностную окраску правоприменителя.

Где же «зафиксированы» стандарты гражданско-правовых оценочных понятий? Как правило, представление о стандарте складывается под влиянием этических, эстетических норм, правосознания. Законодатель может закрепить только отдельные признаки стандарта в нормах гражданского права. (Например, зафиксировать стоимость вещей: «обычные подарки, стоимостью до пяти минимальных размеров оплаты труда»).

Роль оценочных понятий в современном гражданском праве

I.

Выполняя свою главную роль (упорядочение общественных отношений), гражданское право действует путем установления общеобязательных правил поведения. С помощью этих правил закрепляются границы дозволенного, а также границы должного поведения. Иными словами, в нормах гражданского права закрепляются субъективные права и юридические обязанности.

Совокупность реальных действий идеально отражается в нормах гражданского права (или, по крайней мере, должна отражаться), а так как право - главный регулятор отношений в обществе, то это отражение должно быть по возможности более точным. «В языке закона необходимо с максимальной точностью обозначить те явления, которые подвергаются правовому регулированию»2.

1 Ивин Л.А. Указ. соч. С. 28.

2 Там же. С. 38.

 142

 Кашанина ТВ. Указ. соч. С. 59. Ушаков А.А. Указ. соч. С. 151.

 143


Д.А. Гараймович

Более того, о степени развития гражданского права судят по его способности закладывать модели поведения в общественных отношениях, которые еще только должны будут появиться. Как справедливо подметил А.А. Ивин, «...нормы обращены в будущее, имеют проектирующий характер»1.

Но, очевидно, что полного соответствия права и общественных отношений никогда не достигается (думается, что и стремиться к этому не стоит).

«Закон всеобщ. Случай, который должен быть определен на основании закона - единичен. Чтобы подвести единичное под всеобщее, требуется суждение. Суждение проблематично. Для применения закона требуется также и судья. Если бы законы применялись сам собой, тогда суды были бы излишними»2.

Продолжая эту мысль, можно сказать, что «проблематичное суждение» по поводу явления неоднозначного (оценочного понятия) - дело весьма тонкое и ответственное. Как правило, такое дело доверяется судье, «...но суд не есть простой счетный или логический механизм, он также имеет свой разум и свои убеждения о справедливом и должном»3, следовательно еще не раз будут появляться такие вопросы, как «...должен ли он (судья -Д.Г.) всегда и при всяких условиях быть только истолкователем и применителем закона или же перед лицом конкретной жизни ему должна быть предоставлена более самостоятельная и более творческая роль?»4.

Значит, норма гражданского права устанавливает только определенный масштаб поведения. Она в обобщенном, абстрактном виде формулирует элементы правоотношения, которое возникает в процессе ее реализации. То есть в норме гражданского права исчерпывающим образом представлены все субъективные права и все юридические обязанности любого субъекта, оказавшегося в типичной ситуации. Но следует учитывать, что жизненных ситуаций очень и очень много и поэтому в норме гражданского права «воплощен только родовой тип общественного отношения»5. Как указывалось еще дореволюционными исследователями, «закон, даже самый обширный, даже представляющий весьма полную кодификацию, неизбежно имеет пробелы, так как, несмотря на все свое старание, он не может охватить всего бесконечного разнообразия житейских отношений»6.

1 ИвинА.А. Указ. соч. С. 171.

2 Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 1. С. 66-67.

3 Покровский И.А. Указ. соч. С. 90.

4 Там же.

5 Кашанта Т.В. Указ. соч.

6 Покровский И.А. Указ. соч. С. 94.

144

 Оценочные понятия в современном гражданском праве

Наряду с общим типом указывается иногда несколько вариаций в ту и другую сторону, но, сколько бы таких вариантов поведения не было, на практике так или иначе возникнут случаи, которые не покрываются однажды выбранным масштабом.

Данное противоречие между абстрактностью гражданско-правовой нормы и конкретностью объективной действительности в научной литературе предлагается разрешить двумя способами:

Во-первых, использовать возможности нормативного регулирования. То есть по мере устаревания норм, обнаружения несоответствия их действительности, в них вносятся изменения и дополнения. Очевидно, что такой способ хоть и важен, и порой достаточно действенен, но отсутствие в нем динамики делает его далеко не достаточным.

Более действенным инструментом решения этой проблемы (нивелирование противоречий между абстрактностью гражданско-правовых норм и конкретностью общественной жизни) является формулирование норм права с помощью оценочных понятий, раскрываться которые будут в конкретной ситуации в процессе реализации права. Но издание гражданско-правовых норм - это решение только половины проблемы. Требования права должны быть воплощены в жизнь, то есть теория должна быть переплавлена в практику. Иными словами, единице «практического вещества» должен соответствовать идеальный эквивалент теоретической базы. Становится очевидным, что жизненные ситуации, по отношению к которым реализуются гражданско-правовые нормы, должны быть в них заранее «запрограммированы», но как уже указывалось выше, объективная действительность слишком сложна и очень многообразна, а, значит, нормы, содержащиеся в законе, могут и не уловить конкретных ситуаций.

Чтобы оттенить преимущества использования в гражданско-правовых нормах оценочных понятий, представим себе, что от них отказались вообще и пошли по пути максимальной детализации гражданско-правовой нормы с тем, чтобы отразить в ней все особенности всех конкретных ситуаций. Такая излишняя и в принципе ненужная регламентация гражданско-правовых отношений сделало бы гражданское законодательство громоздким и неповоротливым, не позволило бы юристу-практику ориентироваться в море информации.

Еще раз повторимся, что все предусмотреть невозможно, но и оставлять неурегулированным определенный сектор гражданско-правовых отношений тоже нельзя. И.А. Покровский, рассматривая закономерности в увеличении числа оценочных понятий в современном ему законодательстве, говорил, что сначала «...для законодателя естественно вытекает требование по возможности все предусмотреть и все разрешить самому», а затем «...с точки зрения новых представлений,

10.3ак.3378 145


Д.А. Гараймович

все это радикально поменялось. Законодатель мог ...умышленно выразить свою мысль в общей неопределенной форме, предоставив затем восполнение подобного «каучукового параграфа» свободному усмотрению суда»1. Решается эта проблема следующим образом: законодатель поручает субъектам уже возникшего правоотношения самостоятельно урегулировать конкретные вопросы. То есть упорядочение общественных отношений происходит не только путем использования гражданско-правовых норм, но и с помощью индивидуального регулирования. Следует сразу заметить, что индивидуальное регулирование имеет место тогда, когда оно предусмотрено нормами гражданского права, иначе это будет не индивидуальное регулирование, а произвол2.

Маневр субъектов права в части самостоятельного усмотрения обеспечивается специально на то существующими видами гражданско-правовых норм: диспозитивными и относительно-определенными, одними из которых являются нормы с оценочными понятиями.

Пример: ст. 346 ГК РФ устанавливает правило, согласно которому залогодержатель, если он имеет право пользоваться заложенным имуществом, должен регулярно предоставлять залогодателю отчет о пользовании. Какой график предоставления такого отчета залогодатель и залогодержатель сочтут регулярным - раз в день или раз в год - решать им. Если же такого соглашения достигнуто не было и спор решается в суде - уже судья, как другой субъект права, будет решать вопрос о регулярности или нерегулярности предоставления такого отчета.

Таким образом, действуя по своему усмотрению в установленных законом рамках наряду с волей законодателя юридически значимой становится воля субъектов применения гражданского права.

Необычность оценочных понятий состоит в том, что они сами сочетают элементы централизованного и децентрализованного регулирования. С одной стороны эти нормы абстрактны, не конкретизированы и дают возможность учесть все местные условия, все особенности конкретных ситуаций, психологические особенности лиц, к которым применяются нормы гражданского права, то есть можно говорить о децентрализованном регулировании или об элементе децентрализованного регулирования в оценочном понятии.

С другой стороны - само существование понятий как правовых (пусть в нашем случае оценочных), не дает правоприменителю абсолютно оторваться от действительности, ставит свободу его усмотрения в определенные рамки. То есть помимо децентрализованного элемента в оценочном понятии есть и нечто, что унифицирует поведение субъектов

 Оценочные понятия в современном гражданском праве

гражданского права, которые это понятие применяют. Иными словами, в понятии есть и элемент централизованного регулирования.

В научной литературе нет споров по поводу целесообразности оценочных понятий, но высказывались мнения, что правоприменительный процесс такими понятиями осложняется, становится неопределенным1. В данном случае приходится делать выбор: либо мы имеем нормы гражданского права, которые предельно ясны и конкретны (с формально-определенными понятиями), но тогда из поля зрения «выпадает» очень и очень много нестандартных ситуаций, либо, испытывая определенные трудности при «расшифровке» оценочных понятий, мы все-таки достигаем определенности в гражданском правоотношении. Последний вариант представляется более практичным, так как правоприменительный процесс в итоге существенно облегчается, гражданское правоотношение становится более определенным. Кроме того, что гражданско-правовые оценочные понятия играют важную роль в индивидуальном регулировании, нельзя умалять их роль в регулировании нормативном. А так как общественные отношения отражаются в нормах гражданского права определенным образом систематизировано (объект правоотношения, субъект, содержание, факты, с которыми норма права связывает их возникновение, изменение или прекращение), то и оценочные понятия носят в зависимости от того, к какому элементу правоотношения они относятся, можно разделить на четыре группы:

  1.  Оценочные понятия, относящиеся к объекту - вещь ненадлежа
    щего качества (ст. 246 ГК РСФСР 1964г.), высокопродуктивные земли.
  2.  Гражданско-правовые оценочные понятия, относящиеся к субъ
    екту: лица, деятельность которых связана с опасностью для окружаю
    щих, заботливость обычного предпринимателя.
  3.  Оценочные понятия, относящиеся к содержанию гражданского
    правоотношения: залогодатель обязан надлежащим образом содержать
    переданное ему имущество (ст. 198 ГК РСФСР 1964 г.) Надлежащее
    техническое состояние водохранилищ (водный надел).
  4.  Гражданско-правовые оценочные понятия, касающиеся юридиче
    ских фактов: явления стихийного характера (ст. 377 ГК РСФСР 1964 г.).

Несмотря на то, что оценочные понятия в гражданском праве относительно определены и на первый взгляд может показаться их второ-степенность и некая зависимость от понятий формально определенных, оценочные понятия являются обязательными при квалификации поведения субъектов. Например, чтобы сделка, заключенная под влиянием заблуждения, была признана недействительной, такое заблуждение должно быть существенным.

1 Покровский И.Л. Указ. соч. С. 95.

! Сухорукое Г.К. Освобождение от ответственности по советскому праву. М., 1972. С. 93.

146

 ' Сухорукое ГК Указ. соч. С. 93.

 147


Д.А. Гараймович

В качестве средства нормативного регулирования оценочные понятия в гражданском праве выступают только после определенной дифференциации. Например, говорится не просто о продуктивности земель, а о «малопродуктивных» землях и «высокопродуктивных» землях (ст. 43 ГК РФ).

Кроме «участия» в нормативном регулировании, гражданско-правовые оценочные понятия также выступают средством «смягчения» формальной определенности, а так как самое неприглядное, к чему может прийти гражданское право при «благоприятных» условиях - это смещение акцентов от формальной определенности к формализму, то становится ясным, что излишняя регламентация хозяйственных общественных отношений так же нежелательна, как и ее недостаток.

Против заурегулированности в гражданском праве используется «профилактика» в виде аналогии, использования оценочных понятий, с помощью которых исключаются излишняя регламентация общественных отношений. Как уже было сказано, гражданско-правовые оценочные понятия служат посредством «смягчения» отрицательных сторон такой регламентации.

Можно сделать вывод, что формализация придает гражданскому праву четкость, а оценочные понятия - определенную гибкость. Так как и тот и другой компонент в гражданском праве очень важны, то надо стремиться к правильному сочетанию формально-определенных и оценочных понятий, чтобы последние играли подобающую им роль.

П.

Оценочные понятия в гражданском праве служат также средством обобщения и законодательной экономии. Объективное развитие гражданско-правовых норм шло от казуистических форм к абстрактным. Обобщение, абстрагирование в гражданском праве пришли на смену простому перечислению явлений не сразу. Это и неудивительно, так как сначала нужно было разработать теоретическую базу, накопить необходимый опыт, который бы позволил перейти от прикладной казуистики к универсальному обобщению. Оценочные понятия являются одним из главных инструментов, непосредственно «занимающихся» заменой казуистики обобщениями в гражданском праве. Оценочными понятиями обозначается масса различных явлений, находящихся в сфере гражданско-правового регулирования и связанных каким-либо одним или несколькими общими признаками. А так как зафиксировать в норме права всю совокупность явлений одним термином гораздо экономичнее, нежели их перечислять, то роль оценочных понятий в законодательной экономии становится трудно переоценимой. Так, например, оценочное понятие «уважительные причины», употребляемое в ст. 39 ГК РФ, включает в себя множество явлений объективной действительности.

148

 Оценочные понятия в современном гражданском праве

В статье указан примерный перечень таких причин: болезнь, изменение имущественного положения опекуна, отсутствие взаимопонимания с подопечным. Этот перечень служит определенным ориентиром, которым в той или иной степени будет руководствоваться правоприменитель. Причем в данном случае обстоятельства реальной действительности в «удельном весе» этого оценочного понятия хотя и доминируют, но не исчерпывают его. Помимо объективных, фигурируют и субъективные данные (отсутствие взаимопонимания с подопечным, психологическая несовместимость и т.д.).

Является ли гражданско-правовое оценочное понятие панацеей в законодательной экономии? Думается, что нет. Обозначение явлений из хозяйственной жизни с помощью оценочных понятий в некоторых является лишь промежуточным этапом на пути нормативно-обобщенного построения права. Если проследить за тем, как те или иные явления вводятся в правовой оборот, то можно выделить три этапа.

На первом этапе законодатель, не имеющий опыта в регулировании этих явлений, а иногда и просто «зондирующий» возможность правового опосредования подобных явлений вводит их в правовые нормы путем перечисления.

На втором этапе, когда регулирование гражданским правом вновь введенных явлений себя оправдало и накопилось обобщенное, хотя и весьма неопределенное знание о них, законодатель для обозначения употребляет оценочное понятие.

И только на третьем этапе происходит «кристаллизация» формально-определенных понятий. Причем возможным это становится только после того, как у законодателя накопился достаточно большой опыт в регулировании хозяйственных отношений определенного рода. Например, основной должник должен в разумный срок направить ответ на требование кредитора, с тем, чтобы последний мог обратиться к лицу, несущему субсидиарную ответственность (ст. 399 ГК РФ). Думается, что рано или поздно судебная практика и юридическая наука выработают критерии, которые позволят заменить в данном конкретном случае оценочное понятие «разумный срок» формально-определенным - «одна неделя» (или, с учетом территории России - «один месяц»).

Некоторые ученые в процессе замены оценочных понятий формально-определенными выделяют не три, а два этапа (стадии). На первой оценочные понятия разъясняются в постановлениях Пленумов Верховных судов и затем, если опыт подтвердит эффективность подобного решения - внесением соответствующих изменений в текст законодательства.1

Фролов Е.А. Объект уголовной охраны и его роль в организации борьбы с посягательствами на социалистическую собственность. Свердловск, 1971. С. 120.

149


Д.А. Гараймович

Среди функций оценочных понятий в гражданском праве отдельно выделяют функцию обеспечения доступности понимания правовых норм, Возможность такого выделения объясняется тем, что оценочные понятия относятся к группе общеупотребительных понятий, содержащихся в бытовом языке. Такие понятия как «тяжелое материальное положение» - ст. 30 ГК РФ; «сведения, порочащие честь и достоинство» -ст. 152 ГК РФ; «бесхозяйственное содержание ценностей» - ст. 240 ГК РФ; имеют своим основанием нормы морали, эстетические нормы. И наоборот - так как оценочные понятия для своей расшифровки требуют привлечения норм морали, они тонко понимаются и чувствуются людьми. А поэтому введение в гражданско-правовые нормы оценочных понятий отличает их понимание, способствует более глубокому их усвоению.

«Правовые и сходные с ними нормы требуют выполнения физических действий или осуществляют осуществление таких действий; эти нормы не могут касаться человеческих чувств, мыслей и желаний (действительно, нельзя заставить «добросовестно» мыслить - Д.Г.)», в то время как «...моральные ...нормы, являясь более тонким регулятором человеческого поведения, способны вторгаться в наиболее интимные стороны человеческой жизни».'

III.

Еще одной глубинной ролью гражданско-правовых оценочных понятий является прогностическая функция, хотя названа она так, конечно же, достаточно условно. В гражданском праве оценочные понятия встречаются не только тогда, когда возникает необходимость в законодательной экономии и обозначении некоторой совокупности разнообразных явлений с помощью одного термина. Социальная действительность настолько сложна и неповторима, что во многих случаях эта совокупность как бы остается открытой и дополняется по мере развития общественных отношений вновь возникшими явлениями. Порой учесть и перечислить явления невозможно даже не потому, что их много, а потому, что неизвестно, какие появятся в ближайшем (а может и в дальнем) будущем. Гражданско-правовые оценочные понятия в данном случае служат инструментом прогноза в развитии общественных отношений-.

На оценочные понятия возлагаются в этом смысле очень большие надежды. В философской литературе даже встречаются высказывания, по которым понятие не всегда должно предшествовать слову. Это те случаи, когда угадывается что-то еще не вполне непонятное и это что-то

! ИвинА.А. Указ. соч. С. 173.

150

 Оценочные понятия в современном гражданском праве

обозначается каким-то новым словом, хотя четкого представления о том, что этим словом обозначается еще нет. Данный вопрос, видимо еще будет предметом глубокого исследования, а на сегодняшний день встречаются мнения, что «...для юриспруденции это не подходит. Юридический термин должен обозначать понятие с устоявшимся содержанием»1.

С.С. Алексеев, напротив, замечает, что «...все чаще употребляемые в юридической литературе терминологические обозначения, как «структура права»..., «правовая материя»..., «юридическая энергия»... требуют осторожности. К указанным... нововведениям... приходится прибегать, так как иным путем невозможно обозначить то новое и специфичное, что раскрывается в результате научного исследования. Таким образом, употребление... упомянутых терминов не столько результат стремления автора использовать образные выражения и метафоры, сколько попытка с их помощью найти новую, соответствующую сущности тех или иных явлений терминологию»2.

Статья 1079 ГК РФ устанавливает ответственность за вред, причиненный деятельностью, создающей повышенную опасность для окружающих. Что понимать под такой деятельностью? Под источником повышенной опасности пунктом 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 3 признается любая деятельность, осуществление которой создает повышенную опасность причинения вреда из-за невозможности полного контроля за ней со стороны человека, а также деятельность по транспортировке, хранению предметов, веществ и иных объектов производственного, хозяйственного и иного назначения, обладающих такими же свойствами. В тексте статьи дан только примерный перечень тех видов деятельности, которая представляет общественную опасность (использование транспортных средств, механизмов, электрической энергии высокого напряжения, атомной энергии, взрывчатых веществ, сильнодействующих газов, осуществление строительной и иной, связанной с этим деятельности). Исчерпывающий перечень дать невозможно, так как наука и техника не стоят на месте. Но, опираясь на текст данной статьи, можно определить ориентиры отнесения тех или иных используемых в деятельности человека объектов к источникам повышенной опасности. Это: а) их вредоносные свойства; б) невозможность полного контроля за ними со стороны человека3.

1 Пиголкин А.С. Указ. соч. С. 64.

2 Алексеев С. С. Право. Опыт комплексного исследования. М, 1999. С. 159-160.

5 Комментарий к ГК РФ (часть вторая) постатейный / Под ред. ОН. Садикова/М, 1997. С. 677-678

151


Д.А. Гараймович

Еще в 1960-х гг. О.А. Красавчиков убедительно доказывал, что число источников повышенной опасности неограничено и практически они не поддаются полному, исчерпывающему перечислению1. И, конечно же, неизвестно, какие источники повышенной опасности могут появиться в результате развития науки и техники. Он говорил, что классификация источников повышенной опасности возможна только по видам энергии.

И, действительно, во второй части ГК РФ, введенной в действие 1 марта 1996 г., указываются такие виды энергии (электротехническая, атомная и другие).

Оценочное понятие «обычные подарки» (ст. 575 ГК РФ), кроме всего прочего, рассчитаны тоже «на перспективу»: оно замещает различные обстоятельства, которые не могут быть полностью учтены законодателем. И это достаточно оправдано, так как вряд ли кто-нибудь знает, что будет пониматься под «обычными подарками» через пятьдесят лет.

Вышеизложенное позволяет сделать вывод о том, что наличие оценочных понятий в современном гражданском праве не является недоработкой законодателя или самоцелью. Они несут определенную смысловую нагрузку, занимают свою нишу среди инструментов гражданско-правового регулирования.

Изучение проблемы использования оценочных понятий в гражданском праве не исчерпывается простым обзором их роли, которую они играют на данный момент развития общества. Следует выяснить, а как же они видоизменяются, развиваются, поощряются или игнорируются законодателем в контексте современного гражданского права. На страницах юридической литературы поднимался вопрос в том, что представляют собой оценочные понятия - явление желаемое или необходимое? На этот счет было высказано две противоположные точки зрения. Одни авторы считают, что оценочные понятия — явление патологическое и скорее терпимое, чем поощряемое законодателем. Другие - что оценочные понятия настоящее достижение гражданского права.

Если коснуться исторического аспекта использования оценочных понятий в отечественном гражданском законодательстве, то мы увидим достаточно красноречивую тенденцию.

Искусственно созданный перекос в первые годы советской власти в плане попытки урегулировать то, что по логике вещей, должно было быть отдано на откуп правоприменителей, медленно, но верно выправляется. Свидетельством тому служит постоянное увеличение со времен НЭПа количества оценочных понятий в гражданском праве. Существо-

1 Красавчиков О.А. Указ. соч. С. 110.

152

 Оценочные понятия в современном гражданском праве

вание прежнего положения вещей, когда даже уголовное право по этому показателю превосходило право гражданское, означало бы полное отрицание объективных условий хозяйственной жизни общества. Не секрет, что в последнее время происходит глобальное увеличение количества договоров, что влечет за собой расширение сферы свободного усмотрения.

Нормы права, обслуживающие хозяйственную жизнь страны, стали регулироваться достаточно широко, с тем, чтобы их содержание детализировалось, уточнялось самими субъектами права в процессе их применения с учетом конкретных ситуаций. Употребление оценочных понятий в регулятивной сфере правового регулирования всецело зависит от доли свободного усмотрения, представляемой законодателем в тот или иной период развития государства. А значит, не будет ошибочным рассматривать гражданско-правовые оценочные понятия неким индикатором качества свободы усмотрения правоприменителя.

Децентрализация в гражданском праве (а как следствие и увеличение числа оценочных понятий) напрямую связана с повышением количества юридических фактов. И так как их очень много и они настолько многообразны, что зафиксировать все их в норме права невозможно, в законодательстве, в первую очередь, для отражения юридических фактов применяются оценочные понятия. И никак нельзя отдать первенство в этом вопросе понятиям, обслуживающим субъект или объект правоотношений.

Связано это с тем, что регулирование гражданским правом общественных отношений на уровне юридических фактов является первым слоем правового регулирования (профессиональный хранитель не отвечает за утрату, если он докажет, что утрата, недостача или повреждение произошли вследствие непреодолимой силы - ст. 901 ГК РФ).

С достаточной степенью условности «вторым слоем» (более глубоким) можно назвать содержание правоотношения. Воздействие права на характер прав и обязанностей субъектов более существенно, и именно поэтому способ закрепления данного элемента (стороны) правоотношений с помощью оценочных понятий используется не столь широко, как при нормативном «обслуживании» юридических фактов (возможность изъятия по решению суда у собственника культурных ценностей из-за бесхозяйственного их содержания - ст. 240 ГК РФ). Еще более ограничена сфера употребления оценочных понятий в определении таких сторон как объект и субъект. Происходит это потому, что правовое регулирование на этих уровнях затрагивает глубинные пласты общественной жизни. И поэтому уточнение этих элементов правоотношений не может быть отдано субъектам права, изменяющим эти нормы по своему усмотрению. Правовое регулирование с помощью оценочных понятий

153


Д.А. Гараймович

такого элемента правоотношений как субъекта допускается в качестве исключения (заботливость обычного предпринимателя - ст. 184 ГК РФ).

Можно сделать вывод, что в современном гражданском законодательстве продолжается ранее намеченная тенденция на увеличение числа оценочных понятий. Но их использование не является бессистемным. Оно строго дифференцировано.

Оценочные понятия находятся в широком употреблении в «обслуживании» юридических фактов, ограниченное - при закреплении содержания правоотношений, и только как исключение отмечается их использование при определении объектов и субъектов гражданских правоотношений.

Применение гражданско-правовых оценочных понятий

Особенности толкования гражданско-правовых оценочных понятий напрямую связаны с тем, что у них довольно абстрактное, подвижное содержание, не раскрывающееся и не уточняемое в нормативном акте. В таком свете необходимость толкования гражданско-правовых оценочных понятий, казалось бы, не должна вызывать сомнений. Ведь если есть абстрактная, подвижная формулировка, то необходим тот или иной подход к выражению ее содержания. Но высказывались и иные мнения. М.И. Бару, например, считает, что оценочные понятия — это своеобразный, особый способ выражения воли законодателем, а поэтому нет необходимости вдаваться в выяснение его воли, как это бывает при толковании1. Другие авторы считают, что «уяснение оценочных признаков, которое происходит в процессе применения, лишь внешне напоминает толкование и не является таковым»2.

Неоднозначность в подходах к данному вопросу объясняется тем, что, во-первых, государственная воля выражается недостаточно ясно, во-вторых, с помощью гражданско-правовых оценочных понятий учитывается весь спектр намерений законодателя. Оценочные понятия вводятся в гражданское законодательство не путем терминов, которые характеризуются унифицированностью употребления, а с помощью слов, заимствованных из бытового языка, где они имеют несколько значений («немедленно» - ст. 189 ГК РФ). Все это свидетельствует о необходимости толкования гражданско-правовых оценочных понятий.

Оценочные понятия настолько специфическое явление, что особенности их содержания накладывают отпечаток на все операции, с ними связанные, и прежде всего - на толкование и применение. Нор-

1 Бару М.И. Оценочные понятия в трудовом законодательстве // Советское государство и
право, 1970. № 7. С. 104.

2 Брайнин Я.М. Уголовный закон и его применение. М.: Юрид. лит. С. 135.

154

 Оценочные понятия в современном гражданском праве

му гражданского  права без  оценочных  понятий объяснить  намного проще.

«Обычная» норма черпает информацию из себя. Норма с оценочными понятиями «вбирает» в себя весь разум окружающей среды. А так как свобода человека переводится на юридический язык через нормы гражданского права, то разумность окружающего людей мира можно оценить, взглянув на то, что вкладывается в оценочное понятие.

Столкнувшись с трудностями применения «простой» нормы можно сослаться на плохую работу законодателя, при применении нормы с оценочными понятиями мы себя обнаруживаем со всеми достоинствами и недостатками.

В применении норм с оценочными понятиями проявляется наше представление о ценностях. Так или иначе, но нам приходится решать, что для нас является справедливым, что моральным, а что неразумным и бесхозяйственным.

Толкование «простых» суждений является абстрактным. «Материал» для детализации как бы находится внутри самого суждения. Этого нельзя сказать об оценочных гражданско-правовых понятиях. Их толкование производится путем обращения к фактам объективной действительности, находящимся «вне» суждения. Точнее, здесь происходит переплетение толкования с исследованием фактических обстоятельств дела, подлежащего разрешению. Толкование гражданско-правовых оценочных понятий происходит всякий раз, как мы сталкиваемся с объективной действительностью, то есть толкование таких понятий напрямую связано с определенным случаем, который необходимо решить.

Таким образом, толкование гражданско-правовых оценочных понятий является не только возможным, но и необходимым, обязательным. Такой характер толкованию гражданско-правовых оценочных понятий присущ в силу многозначности, подвижности, неконкретизиро-ванности их содержания. Интерпретация гражданско-правовых оценочных понятий очень своеобразна и сильно отличается от толкования норм с простыми суждениями. Все, что не связано с оценочными понятиями, интерпретируется с учетом времени издания нормативных актов. Подобного никак нельзя сказать про нормы гражданского права с оценочными понятиями. В этом плане проявляются некоторые элементы динамичности в толковании гражданского права. Содержание оценочных признаков достаточно изменчиво и определяется с учетом конкретных ситуаций. Поскольку конкретные обстоятельства существуют в определенных ситуационных рамках, то и критерии оценки, которые лежат в основе оценочного понятия, вырабатываются не в момент издания нормы гражданского права, содержащей оценочные признаки, а в момент ее применения. То есть можно говорить о неком динамизме в

155


Д.А. Гараймович

толковании гражданско-правовых оценочных понятий. Особенностью такого «динамического» толкования является всесторонний учет изменившейся социально-экономической, да и исторической обстановки.

Через дефиницию толковать оценочные понятия невозможно. Случаи истолкования гражданско-правовых оценочных понятий путем дефиниции свидетельствуют о том, что понятия из оценочных превратились в формально-определенные.

«Понятие содержит в себе логическую квинтэссенцию тела, его внутреннее ядро, в котором заключается вся его сила. Установив понятие, нужно формулировать его словами, т. е. определить (обозначить пределы -Д.Г.)»1. Оценочные понятия определяются только в процессе их применения, причем поиски пределов понятия (его определение) происходят только лишь в том или ином «секторе» потенциального объема понятия. То есть, установив предел понятия в том или ином «секторе», мы не делаем выводов относительно того, какие пределы у данного понятия в других секторах.

Но часто получается так, что «...дать полное нормативное определение тому или иному термину невозможно, поскольку его применение в каждом конкретном случае зависит от условий, окружающей обстановки»2.

В правоприменительной деятельности просматривается некое «творческое начало» субъекта гражданского права. Это и не удивительно, так как в реализации гражданско-правовых норм каждый субъект стремится к наилучшему результату, идет по пути, который ведет к наиболее эффективному достижению целей, которые перед ним поставлены. «Творчество» при применении гражданского права имеет место тогда, когда правоприменитель нормы, которые носят абстрактный характер, распространяет, привязывает к конкретным ситуациям.

Гражданскому праву, в принципе, свойственна универсальная регламентация отношений. Но иногда в процессе применения права осуществляется индивидуальная регламентация хозяйственных отношений, например, при применении норм содержащих оценочные понятия. В этих случаях деятельность организаций, государственных органов и других субъектов по применению права приобретает еще более «творческий» характер, потому что здесь налицо не просто соотнесение гражданско-правовой нормы с конкретной ситуацией, а также и конкретизация самой нормы права.

«...Правоприменительный орган должен не только констатировать, но и оценить соответствие признаков того или иного рассматриваемого

 Оценочные понятия в современном гражданском праве

факта, события и признаков соответствующего оценочного понятия. В пределах, очерченных законом, правоприменитель, в сущности, сам формулирует содержание оценочного понятия, причем конкретные признаки его содержания каждый раз определяются в зависимости от признаков рассматриваемого случая»1.

Гражданско-правовые оценочные понятия — это понятия ситуационные, то есть их содержание составляет какая-то совокупность конкретных фактов, ситуаций. При принятии решения производится конкретизированное сравнение фактической ситуации и оценочного понятия2. То есть сравнение происходит не с общим смыслом гражданско-правового оценочного понятия (хотя бы потому, что установить общий смысл или содержание в конкретной формулировке почти невозможно), а с конкретными фактами, обстоятельствами, составляющими его содержание.

1 Васьковский Е.В. Толкование гражданских законов. Одесса, 1901. С. 354.

2 ПиголкинА.С. Указ. соч., С. 128.

156

 1 Пиголкин А.С. Указ. соч. С. 75.

2 Кашанина ТВ. Указ. соч. С. 149.


 

А также другие работы, которые могут Вас заинтересовать

35959. Химический состав винограда. Свойства и влияние отдельных групп соединений, а также продуктов их превращений на качество вина 93.94 KB
  Свойства и влияние отдельных групп соединений а также продуктов их превращений на качество вина. Эти соединения придают красным виноградным винам лечебные свойства. В белых виноградных винах содержатся только нефланоидные полифенолы. Поэтому содержание полезных для здоровья веществ в белых винах намного ниже чем в красных.
35961. Подходы к принятию инвестиционных решений на фондовом рынке: фундаментальный и технический анализ 94.14 KB
  Управление проектами – это методология планирования организации и координации трудовых финансовых и материальнотехнических ресурсов на протяжении проектного цикла направленные на эффективное достижение целей проекта путем применение современных методов техники и технологий управления для достижения определенных в проекте результатов по составу и объему работ стоимости времени качеству и удовлетворению участников проекта. Точечные факторы – факторы связанные с реализацией инвестиционного проекта и состоянием реципиента инвестиции....
35963. Неогей 92 KB
  Башкирский антиклинорий сложен почти не метаморфизованными терригеннокарбонатными отложениями рифеявенда общей мощностью 1014 км среди которых в эрозионном окне выступает глубокометаморфизованный дорифейский фундамент отложения которого объединяются в тараташский гранулитовый комплекс мощностью более 5 км сложенный гиперстеновыми плагиогнейсами и амфиболитами. Рифейсковендский комплекс парастратотипический для рифея разделяется на 3 эратемы снизу вверх: бурзяний R1 общей мощностью 34 км залегающую на архее и сложенную в...
35964. Внимание и его свойства 89 KB
  Устойчивость внимания – длительность сосредоточения внимания на объекте. Устойчивость внимания проявляется в способности в течение длительного времени сохранять состояние внимания на какомлибо объекте предмете деятельности не отвлекать и не ослаблять внимание. У младших школьников устойчивость внимания активно возрастает к 910 годам. Сосредоточенность внимания – степень концентрации внимания на объекте.
35966. Типы восприятия эфирной информации 87 KB
  Преодоление этого объективного противоречия между массовой направленностью и индивидуальностью приема радиопередачи является одним из важных критериев профессионализма радиожурналиста и требует с одной стороны умения говорить на языке потребностей и мотивов поведения всей аудитории выбирать темы и содержание актуальные для нее а с другой – особого стиля общения: доверительномежличностного уважительного по отношению к собеседнику. Пространственная и психологическая рассредоточенность аудитории Аудитория радио не просто...
35967. Понятийный аппарат АХД предприятия 85.5 KB
  Сам термин анализ происходит от греческого слова nlyzis что в переводе означает разделяю расчленяю . Следовательно анализ в узком плане представляет собой расчленение явления или предмета на составные его части элементы для изучения их как частей целого. Наиболее близок к анализу в этом смысле синтез который выявляет связи и зависимости между отдельными частями изучаемого предмета соединяет их в единое целое. под анализом в широком плане понимается способ познания предметов и явлений окружающей среды основанный на расчленении целого...