20393

Правовые основы деятельности акционерных обществ

Книга

Государство и право, юриспруденция и процессуальное право

За изданием Кодекса последовало принятие ряда федеральных законов которые развивали и детализировали положения Кодекса применительно к конкретным разновидностям юридических лиц: Об акционерных обществах О некоммерческих организациях Об обществах с ограниченной ответственностью и др. Федеральный закон Об акционерных обществах в значительной мере способствовал упорядочению деятельности акционерных обществ однако отдельные пробелы а также отсутствие детальной проработки ряда вопросов в Законе требовали дальнейшего совершенствования...

Русский

2013-07-25

2.27 MB

52 чел.

Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ: Учеб.-практич. пособие. - М.: Дело, 2004

Правовые основы деятельности акционерных обществ

 

Введение

 

В современных экономических условиях важнейшей организационно-правовой формой организаций становится акционерное общество. Это объясняется развитием рыночных отношений во всех сферах деятельности российских физических и юридических лиц. Переход к рыночной экономике потребовал разработки законодательных и подзаконных нормативных актов, определяющих правовые основы и условия функционирования субъектов права, в первую очередь коммерческих организаций, играющих важнейшую роль в развитии российской экономики.

Особое место среди нормативных актов занимают нормы, регламентирующие правовой статус юридических лиц, порядок их организации и деятельности. Знаменательным событием в становлении правовой базы, регламентирующей положение юридических лиц, стало принятие 21 октября 1994 г. нового Гражданского кодекса РФ. Именно в нем были сформулированы основные положения, определяющие понятие, виды и особенности различных юридических лиц. За изданием Кодекса последовало принятие ряда федеральных законов, которые развивали и детализировали положения Кодекса применительно к конкретным разновидностям юридических лиц: "Об акционерных обществах", "О некоммерческих организациях", "Об обществах с ограниченной ответственностью" и др. Таким образом, в правовой системе России стала формироваться самостоятельная, достаточно обособленная отрасль права, имеющая особый предмет регулирования, которая по аналогии с западными системами получила название "корпоративное право".

Согласно Энциклопедическому юридическому словарю *(1) под корпоротивным правом понимается, во-первых, составная часть гражданского права, представляющая собой совокупность юридических норм, регулирующих правовой статус, порядок создания и деятельности хозяйственных обществ и товариществ и иных видов коммерческих организаций; во-вторых, система правил, установленных собственником или администрацией коммерческой организации и регулирующих различные внутрифирменные отношения. Как мы видим даже из этого определения, предмет регулирования со стороны корпоративного права очень широк.

Преимущества акционерных обществ, которые выявлялись постепенно, по мере их развития, признаются в наши дни, как правило, во всех странах рыночной экономики.

Широкое развитие акционерных обществ обусловило появление разветвленного корпоративного законодательства, которое постоянно развивается и совершенствуется, что вызывает необходимость его изучения в целях рационального и успешного применения.

Действующий с 1 января 1996 г. Федеральный закон "Об акционерных обществах" в значительной мере способствовал упорядочению деятельности акционерных обществ, однако отдельные пробелы, а также отсутствие детальной проработки ряда вопросов в Законе требовали дальнейшего совершенствования акционерного законодательства.

7 августа 2001 г. в Федеральный закон "Об акционерных обществах" были внесены существенные изменения и дополнения *(2), вступившие в силу с 1 января 2002 г. Поправки к Закону охватили все его основные разделы - 66 статей из 94. Значение этих мер определяется прежде всего положением, которое занимают акционерные общества в современной российской экономике. На 1 июля 2001 г. в России насчитывалось около 60 тыс. открытых и более 370 тыс. закрытых обществ. Акционерная форма была использована как основная при преобразовании десятков тысяч крупных и средних государственных и муниципальных предприятий в негосударственные коммерческие структуры. Часть акционерных обществ образована путем объединения частных капиталов физических лиц. Соучредителями многих акционерных обществ выступают иностранные участники - корпорации, компании, фирмы, банки, фонды. Более трех тысяч акционерных обществ имеют закрепленные в федеральной собственности акции. Поэтому каждая новация в правовом регулировании затрагивает интересы весьма широкого круга лиц.

Представляемая книга, посвященная исследованию и разъяснению всех новаций в развитии акционерного законодательства, рассчитана на широкий круг читателей. Она будет интересна простым акционерам, кто поменял свой "ваучер" на акции или купил акции "своего" общества, где работал или работает, либо акции стороннего акционерного общества, поскольку в ней много внимания уделяется правам акционеров и способам их защиты. Она будет интересна руководителям акционерных обществ и членам их "команд управления", поскольку в книге даются ответы на вопросы, непосредственно связанные с жизнью и развитием этих обществ: как сформировать контрольный пакет акций при наименьших финансовых затратах? как через положения устава усилить или ослабить позиции исполнительных органов? как выбрать наиболее эффективную структуру управления акционерным обществом? как правильно перераспределить полномочия между общим собранием, советом директоров и генеральным директором? И другие вопросы. Она будет интересна студентам юридических вузов, поскольку по проблемам корпоративного права наши образовательные учреждения испытывают еще больший голод, чем по остальным дисциплинам. Книга будет полезна даже для депутатов Государственной Думы, поскольку дает ясное представление о применимости и целесообразности тех или иных законодательных разработок.

Учитывая, что автор книги уже более десяти лет работает с конкретными акционерными обществами и знаком с опытом применения законодательства в этих организациях, он приводит в книге конкретные проекты решения многих задач. На примере допущенных обществами ошибок предлагаются рекомендации, которые позволят избежать их в дальнейшем.

Есть простое правило: лучше ошибок не допускать, чем их потом исправлять. Как-то в телевизионную передачу пригласили в качестве гостей молодых людей - специалистов в области выживания. Как выяснилось, они способны с учетом своих знаний и навыков выйти практически из любой экстремальной ситуации. Из студии им задают вопрос: как вы сможете выжить в такой ситуации: вы в пустыне, солнце в зените, жара 60°, вы в трусах и без воды, ближайшее жилье за триста километров от вас? Переглянувшись, один из них отвечает: "Поскольку мы профессионалы, то в такую ситуацию не попадем. А для тех, кто попал, мы можем предложить молитву, которая поможет быстрее умереть". Общаясь с "командами управления" хозяйственных обществ, автор неоднократно убеждался, насколько это применимо и к вопросам деятельности акционерных обществ.

Чтение этой книги даст возможность читателю представить акционерные общества во всем их многообразии и неповторимости. Именно с целью предупредить читателя о тех путях, которые могут привести его в "пустыню", донести до него информацию о "правилах игры" с акционерными обществами и задумывалась эта книга. Эти "правила" надо знать, тогда можно играть и выигрывать, в противном случае впереди "пустыня". Выбор за читателем.

 

Глава 1. История развития акционерных обществ в России

 

Акционерная форма в современном ее значении вырабатывалась постепенно из различных форм соединения нескольких лиц с их капиталами для какого-нибудь общего предприятия на протяжении весьма длительного периода времени. Поэтому обращение к правовому феномену, возникшему две с половиной тысячи лет назад, продиктовано не столько историческим интересом, сколько необходимостью самопознания и потребностями сегодняшней радикально меняющейся жизни.

Большинство российских правоведов - исследователей акционерных обществ *(3) выделяют в развитии акционерных обществ в России пять периодов: период возникновения акционерной формы в ХVII-XVIII вв., период развития акционерных обществ в XIX в., в начале XX в., советский период развития акционерного законодательства второй половины XX в. и, наконец, период становления современного законодательства России - конец XX - начало XXI в. Конечно, на наш взгляд, любая классификация всегда является достаточно условной, тем более если это касается истории. Ясно, что, когда речь идет о ранних этапах развития акционерных обществ, нас в большей мере интересуют тенденции, которые в конечном счете привели к формированию правовых основ этой организационно-правовой формы юридического лица. Но даже с этих позиций выделение всех периодов развития обоснованно и полезно.

 

1.1. Становление акционерной формы в России в XVII-XVIII вв.

 

По мнению И.Т.Тарасова, история акционерных компаний России очень коротка и несложна *(4).

Свод законов Российской империи 1807 г. был одной из первых попыток кодификации российского законодательства, который содержал в себе и ряд нормативных актов об акционерных, в том числе торговых, обществах, корпорациях.

Традиционной стала точка зрения, согласно которой, по исследованиям Г.Ф.Шершеневича, Россия принадлежит к числу стран, перенявших акционерную форму, а не выработавших ее самостоятельно *(5). Однако другой точки зрения придерживается В.В.Долинская: в интересах научного исследования, а не удовлетворения "гордости великороссов" она отмечает, что в Европе систематизация и легализация правил об акционерном деле начались только с 1843 г. Хотя, безусловно, в формирование акционерных обществ, акционерного законодательства и акционерного права внесли свой вклад многие государства *(6).

В силу экономико-географических особенностей производство в России развивалось экстенсивным путем. Россия в известной мере приполярное государство. В суровых климатических условиях, при неразвитом производстве обычно речь идет о создании материальных благ хотя бы для собственного потребления, их излишки еще не появляются, а следовательно, торговать особо и нечем. Поэтому условия для торговли в России создавались очень медленно, хотя интерес к акционерному движению проявляется еще при царе Алексее Михайловиче, которому в виде доклада был представлен проект организации крупной компании для производства китоловного промысла и добывания сала *(7). Реализации он не получил.

Реальные шаги к использованию акционерных обществ были сделаны при Петре I. Позиция государства однозначно выражалась в Указах от 27 октября 1699 г., 27 октября 1706 г., 2 марта 1711 г., 8 ноября 1723 г. *(8): купцам (т.е. определенному сословию) торговать компаниями по примеру торгового класса иностранных государств; иметь об этом с общего совета (прообраз органа управления акционерного общества) установления (какие-то нормы, регулирующие их организацию и деятельность), которые способствовали бы развитию торговли, и приносить тем самым через налоги дополнительные доходы в государственную казну. Причем Указом от 4 августа 1724 г. Петр I поручил Коммерц-коллегии "дирекцию и управление над этими компаниями, как мать над дитятей" *(9).

Первым проектом акционерных компаний можно считать представленный в Правительствующий сенат 17 сентября 1739 г. проект компании для торговли с Китаем Лоренца Ланга, шведского инженера, состоявшего на службе у Петра I, выполнявшего также ряд дипломатических поручений и назначенного впоследствии вице-губернатором Иркутской провинции. Капитал компании (в проекте Ланга это был банк) должен был составлять 2 млн. руб. и был поделен на акции номинальной стоимостью 300 руб. Оплачивать акции предполагалось немедленно. Вступить в компанию мог любой человек ("хотя из знатных или подлых"), в том числе иностранец. Управление было сосредоточено в руках общего собрания, право голоса на котором получали владельцы не менее 10 акций. Права участия в общем собрании могли быть предоставлены поверенным. Общее собрание избирало директоров и устанавливало способ распределения чистой прибыли. Директор должен был иметь не менее 8 акций, а генеральный директор - не менее 12. Компания получала монопольное право торговли. Провозглашалась независимость компании от всех присутственных мест и неприкосновенность капитала. В проекте была установлена свобода продажи акций, но не ранее чем через три года после действительного начала "компанического торга" *(10). Однако неоднократные призывы правительства участвовать в этой компании (в 1739-1741 гг.) не получили отклика. Ни торговцы, ни их капитал еще не испытывали необходимости объединяться.

Такая потребность появилась только во второй половине XVIII в. Первой акционерной компанией можно считать учрежденную 24 февраля 1757 г. "Российскую в Константинополе торгующую компанию" *(11). Инициаторами ее создания были венецианские купцы, которые в 1749 г. обратились в Сенат через русского консула в Константинополе с просьбой разрешить торговлю между Венецией и Россией через Черное море и создать для этого на Дону торговый дом или контору. К тому времени, когда предложение было рассмотрено, принято с рядом поправок и ответ поступил в Венецию, один из главных инициаторов создания компании умер. Поэтому взамен несостоявшегося проекта русскому правительству вскоре был предложен план совместной торговой компании. В ней изъявили желание участвовать также русские купцы и владельцы заводов и мануфактур *(12).

Капитал компании представлял, как и в проекте Ланга, определенную величину - состоял из 200 долей, которые назывались акциями, по 500 руб. каждая. Половина акций оставлялась за учредителями, именуемыми фундаторами, на вторую половину объявлялась открытая подписка. Правительствующий сенат внес добавление, согласно которому выставленные на открытую подписку 100 акций, если они не будут приобретены желающими, предоставляются директорам. Как видно, уже на раннем этапе развития акционерных компаний осознавался тот факт, что власть, управление в акционерных обществах опирается на экономическую собственность.

Права акционеров, удостоверенные "билетом", подлежали свободному отчуждению, но они были неразрывно связаны с обязанностью дополнительных взносов. Это особенность первого этапа развития акционерных обществ в Западной Европе и России, а на современном этапе она характерна прежде всего для закрытых акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью *(13).

Дальнейшее увеличение или уменьшение капитала предполагалось осуществлять путем распределения прав и обязанностей между владельцами акций пропорционально количеству этих акций.

Управление было сосредоточено в руках учредителей, являвшихся директорами компании, а его организация строилась по принципам голландской Ост-Индской компании с незначительной законодательной регламентацией и передачей решения многих вопросов на усмотрение фундаторов, которые были обязаны предоставлять ежегодные, а также необходимые по времени и обстоятельствам "генеральные счеты", которые могли быть проверены и сличены с книгами.

"Российская в Константинополе торгующая компания" занималась активной торговой деятельностью и просуществовала до 1762 г. А.И.Каминка отмечал "важное значение этой компании в деле насаждения принципов акционерного дела" *(14).

В последующие годы был создан ряд акционерных компаний: в 1758 г. - Компания персидского торга, в 1762 г. - Акционерный эмиссионный банк, в 1798 г. - Российско-Американская компания и др., что способствовало постепенному распространению в российском обществе представлений об этой организационно-правовой форме.

Особое место занимает Российско-Американская компания. По утверждению И.Т.Тарасова, в России фактически до 1822 г. существовала только одна акционерная компания - Российско-Американская, по характеру своему отчасти сходная с первыми европейскими колонизационно-торговыми компаниями.

Российско-Американская компания составилась из частных промысловых обществ, учредившихся после открытия командором Берингом Алеутских островов и северо-западного берега Америки в 1741 г. Указом от 8 июля 1799 г. компания эта принята была под Высочайшее покровительство, а 27 декабря того же года определены дарованные ей привилегии: пользоваться исключительно всеми промыслами и заведениями, находящимися по северо-восточному берегу Америки от 55° до Берингова пролива и далее, также на островах Алеутских, Курильских и других по северо-восточному океану; производить новые открытия не только выше 55°, но и далее к югу и занимать открываемые земли в российское владение; смотря по надобности, заводить поселения и укрепления для безопасного жительства; торговать со всеми окрестными народами и т.п. Для управления делами компании было учреждено Главное правление, которое сначала находилось в Иркутске, а потом, в 1801 г. переведено в Петербург с присвоением ему преимуществ присутственного места. Для присутствия в правлении положено избирать из числа акционеров, имеющих 25 акций, 4 директоров с пожалованием их в звание коммерции советников. По возобновлении в 1821 г. компании предоставлено было, между прочим, право избирать в главные правители морских офицеров сроком на 5 лет и употреблять флаг с императорским гербом *(15).

Акционерные компании этого периода, в том числе Российско-Константинопольская и Российско-Американская, были неустойчивы и неразвиты, но в них четко проявлялись следующие характерные особенности.

Основу деятельности акционерного общества составлял уставный капитал, состоящий из равных частей - акций. Держатель акций наделялся не только правами, но и обязанностями, а внесенный участником вклад не мог быть истребован обратно. Акции подлежали свободному отчуждению. Вопросы управления, в отличие от ситуации в Западной Европе, законодательно урегулированы не были и в значительной степени предоставлялись на усмотрение участников; вопрос о порядке принятия решений - простым большинством голосов, квалифицированным (в 2/3 или в 3/4) или единогласно - также не был законодательно урегулирован. Управление и его организация были сосредоточены в руках главных участников-фундаторов.

Создание акционерных обществ шло двумя путями: "сверху" и "снизу". Компании, основанные на частной инициативе, отличались большей жизнеспособностью, чем основанные по указанию правительства, хотя первые компании также были созданы в соответствии с правительственным актом. "Несомненно, что правительственный акт предшествовал частной инициативе, тем не менее частная инициатива не оставалась безучастной свидетельницей... во всяком случае возможно проследить, как постепенно привилось к нам представление об особенностях этой формы ассоциации - способе составления капитала, организации управления" *(16).

 

1.2. Акционерные общества и законодательство России в XIX в.

 

Первыми серьезными шагами в развитии акционерного законодательства в России стало провозглашение принципа ограничения ответственности акционеров по долгам акционерной компании стоимостью вкладов, внесенных в оплату принадлежащих им акций. В общем виде это нашло отражение в Указе 1782 г., а впоследствии было закреплено в Указе 1805 г., принятом в связи с банкротством Петербургской компании для постройки кораблей и попыткой кредиторов взыскать с акционеров долги компании. Такое действие кредиторов, по разъяснению, данному в Указе, "совершенно противно самому существу сего рода компаний", "акционерная компания отвечает одним складочным капиталом, а следовательно, ни один из акционеров при неудаче не теряет свыше положенного капитала" *(17).

До начала XIX в. российское акционерное законодательство было представлено Высочайшими указами, актами (уставами или правилами) отдельных компаний. С 1 августа 1807 г. и на протяжении дальнейших 30 лет правовой основой учреждения акционерных обществ был изданный главой монархического государства Манифест от 1 января 1807 г. "О дарованных купечеству новых выгодах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий". Впоследствии Манифест, дополненный рядом положений, был включен в т. XI Свода законов Российской империи, а в Уставе торговом составил специальную главу "О торговом товариществе" *(18).

Манифест предусматривает все необходимые для развития акционерных обществ принципы современного гражданского и акционерного законодательства. В ст. 1 провозглашался принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела, в котором содержался такой элемент гражданского и акционерного права, как автономия воли *(19): "Желаем, чтобы верноподданное наше купечество, особливо для преобладания во внешней торговле, впредь производило свой торг в образе товарищества. Но никто к сему не принуждается законом, который только указует новую стезю" *(20). В Манифесте названы три организационные формы товарищества: полное товарищество, товарищество на вере и товарищество по участкам. "...Бывает товарищество по участкам, которое слагается из многих лиц, складывающих воедино определенные суммы, коих известное число дает складочный капитал. Но как цель одного служить важным видам государственного хозяйства, то сего рода компания утверждается с нашего утверждения и, по существу своему допущая участников из всех состояний, не прямо принадлежит к занятиям купечества" *(21).

Из текста Манифеста можно сделать вывод, что на тот момент институт торговых (хозяйственных) обществ и товариществ в российском законодательстве был еще недостаточно разработан, в связи с чем к одному и тому же виду юридических лиц применялись различные понятия: "акционерное общество", "акционерная компания", "товарищество по участкам", "товарищество на паях". По существу акционерное общество (товарищество по участкам) представляет собой складочный капитал, состоящий из определенного числа вкладов оговоренных размеров. Участниками акционерного общества вправе выступать любые лица независимо от сословия. Это юридическое лицо может функционировать не только в торговле, но и в любой сфере хозяйства. Как крупное объединение, акционерное общество призвано решать важнейшие задачи государственного хозяйства. Был определен порядок создания акционерных компаний - с разрешения верховной власти на основании, по определению Л.Е.Шепелева, "частных законодательных актов" *(22), что послужило в дальнейшем основой для формирования обширного сепаратного законодательства или, можно сказать, локальных актов юридических лиц *(23). Уставы акционерных компаний, утвержденные до конца 1836 г., в качестве частных законодательных актов публиковались Сенатом в "Санкт-Петербургских сенатских ведомостях". При подготовке первого Полного собрания законов Российской империи, издание которого завершилось в 1830 г., в него было включено около десятка уставов компаний, учрежденных в XVIII - первую четверть XIX в. Уставы, утвержденные в 1826-1836 гг., вошли в соответствии с хронологией в первые 11 томов второго Полного собрания законов. Шесть уставов компаний, действовавших на 1831 г., были опубликованы в Приложении к тому 11 Свода законов Российской империи *(24).

Выходившие до 1836 г. издания Свода законов содержали всего по две статьи об акционерных компаниях. Эти статьи помещались в томе 10 и представляли собой почти буквальное повторение Манифеста 1807 г. и Указа 1805 г.

Рост числа акционерных обществ, изменение ситуации на фондовом рынке, возможность повторения ошибок, уже совершенных другими странами, наличие норм только общего характера, которые не позволяют урегулировать более сложные ситуации, потребовали более пристального внимания законодателя к акционерной форме. В результате 6 декабря 1836 г. было утверждено Положение о компаниях на акциях *(25), которое с изменениями и дополнениями затем вошло в Свод законов в виде второго отделения главы "О товариществе" под названием "О товариществах по участкам или компаниях на акциях" *(26).

Положение основывалось на проекте, который был разработан Министерством внутренних дел с учетом предложений Министерства финансов. По существу, Положение преследовало решение следующих задач:

1) создание специального законодательства, детально регулирующего учреждение компании на акциях;

2) соблюдение принципов системности и единообразия в правовом регулировании организации и деятельности акционерных обществ;

3) создание благоприятных условий для применения акционерной формы в промышленности;

4) соблюдение принципа свободы предпринимательства;

5) государственное противодействие мерам недобросовестной конкуренции.

Общей целью Положения 1836 г. было создание необходимых правовых условий для развития акционерного учредительства при предоставлении правительству эффективных средств воздействия на процесс этого учредительства *(27).

Закон определил существо акционерной формы организации и установил, что компания на акциях создается путем соединения известного числа частных вкладов определенного и единообразного размера в один общий складочный капитал, которым ограничивается круг действий и ответственности компании. Была закреплена свобода выбора предмета и сферы деятельности акционерных обществ, единственным ограничением которой был запрет нарушать чью-либо исключительную собственность.

Положение закрепляло концессионную систему учредительства, т.е. разрешительную, в виде привилегии. Государственный совет исходил из того, что разрешение учредить компанию на акциях является особого рода привилегией. Такая привилегия должна предоставляться компаниям, которые будут заниматься общеполезной деятельностью, приносить прибыль себе и государству, не допускать разорения вкладчиков. Правительство должно все это заранее предусмотреть, проанализировав учредительные документы, финансовое положение учредителей и перспективы деятельности акционерного общества. Правительство обязано принять меры к справедливому распределению прибыли компании, ограничивая произвол учредителей.

Следует отметить, что концессионная система была распространена в более развитых с правовой точки зрения государствах, и до сих пор разрешительный порядок создания юридических лиц остается актуальным.

Законом разрешалось учреждение акционерных компаний определенных видов: либо выдавалось только дозволение создать компанию; либо предоставлялись некоторые преимущества в виде временных изъятий из общих правил; либо даровались привилегии, т.е. исключительное право действий, с воспрещением для того же предприятия всех других действий в течение определенного срока.

Устав компании представлялся через соответствующее министерство в Комитет министерств, если требовалось только получить дозволение на учреждение компании, или в Государственный совет, если испрашивались особые преимущества или исключительные привилегии. Если на предложение Комитета министерств или Государственного совета следовало Высочайшее соизволение, "устав приводился в действие и во всеобщую известность" *(28).

В уставе компании предусматривались цель организации компании и ее наименование; размер капитала, количество выпущенных акций; порядок составления капитала (полная оплата единовременно или взносами по частям); порядок распределения акций, включая указание на количество акций, которые учредители оставляют за собой, и порядок раздачи акций; обязанности, права и ответственность компании и ее акционеров; порядок отчетности; порядок распределения дивидендов; порядок управления делами компании; устройство и компетенция правления и общего собрания акционеров; порядок закрытия и ликвидации компании и др.

Таким образом, концессионная система делала сепаратное законодательство одним из важных элементов акционерного права. На основании Положения о компаниях на акциях решались основные организационные вопросы акционерных компаний и устанавливались пределы прав и обязанностей акционеров, а с помощью уставов эти нормы конкретизировались. Так постепенно заполнялись пробелы в законодательстве, вытеснялись и заменялись нормы, не отвечающие целям организации компаний.

Положение допускало выпуск и обращение только именных акций номиналом не менее 50 и не более 1000 руб. Таким образом, законодатель позаботился и о реальном формировании уставного капитала ("не менее 50 руб."), и о широком участии лиц в приобретении акций ("не более 1000 руб."). Оплата акций могла производиться единовременно ("вся вдруг сполна") или по частям в определенные сроки ("раздробительно"). Срок и количество первоначального "раздробительного" взноса определялись в уставе компании, а сроки последних взносов - правлением или общим собранием. До полной уплаты цены акции выдавалась заменяющая акцию расписка, владелец которой наделялся всеми правами и обязанностями акционера. Однако сама акция до полной оплаты ее цены не выпускалась.

По Положению учредители компании имели право отделять в свою пользу не более одной пятой части общего числа акций. Регламентировались правила проведения подписки и разверстки акций.

Необходимо отметить, что проект Положения 1836 г. предусматривал два вида акций - именные и на предъявителя, а также указание максимального числа акций, которые могли быть предоставлены одному лицу. Как отмечал А.И.Каминка, "первоначальные предложения законодателя были смелее, нежели последующее выполнение" *(29).

Положение также предусматривало, что если в определенный уставом компании для подписки и внесения вкладов срок не все акции будут разобраны или деньги, "следующие к оплате", не внесены полностью, а учредители не пожелают и уставом не будут обязаны принять оставшиеся акции на себя, то компания признается несостоявшейся *(30). Исключение составляли случаи, когда по общему согласию акционеров будет признано возможным либо ограничиться собранным капиталом, либо соразмерно уменьшить само предприятие. И то и другое допускалось только при новом разрешении правительства.

Положением 1836 г. предусматривались права и ответственность акционеров. Основное право акционеров - присутствовать на общем собрании компании и участвовать в его суждениях (право совещательного голоса), а число голосов определялось количеством акций, принадлежащих одному лицу (право решающего голоса). Предусматривались также случаи и порядок участия поверенных от акционеров в общем собрании, но этот вопрос решался особо в уставе каждой компании.

Ответственность компании ограничивалась "одним складочным ее капиталом в акциях". Каждый акционер рисковал в случае неудачи предприятия только своим вкладом, внесенным в собственность компании, и сверх этого не нес личной ответственности и не мог быть принужден к какому-либо дополнительному платежу по делам компании. Таким образом, законом признавался принцип ограниченной ответственности, который впоследствии был закреплен в современной теории.

Положением устанавливался порядок внутреннего управления компанией. Учредители компании заведовали ее делами до тех пор, пока не будут разобраны все акции с внесением за них положенной платы ("полной или первоначальной по срочной раскладке"). После этого общее собрание акционеров назначало членов правления или директоров, в число которых могли избираться и учредители. Директора компании и члены правления действовали в качестве уполномоченных представителей компании.

Правление распоряжалось делами и капиталами компании в соответствии с ее уставом, в котором определялось, в пределах какой суммы правление без созыва общего собрания было уполномочено "производить расходы по предприятию компании" *(31). Отчеты, которые представлялись в обязательном порядке общему собранию, подписывались всеми членами правления.

Решение правления "приводилось в исполнение по большинству голосов присутствующих членов", если "за" было подано больше половины голосов. При недостижении кворума, необходимого для принятия решения, вопрос решался на общем собрании акционеров. Компетенция общего собрания определялась уставом компании.

Решения общего собрания получали обязательную силу, когда принимались "по крайней мере тремя четвертыми явившихся в собрание акционеров при исчислении голосов их по размеру акций, который определен в уставе компании".

Согласно Положению в случае закрытия компании ликвидацией ее дел занималось правление. Закон установил, что никто из акционеров не может получить обратно никакой части своего капитала, пока компания не внесет сумму, необходимую для погашения всех ее обязательств; только после такой уплаты правление приступает к удовлетворению требований акционеров "соразмерно возможности и оставшимся в распоряжении компании способом".

Устанавливая общие пределы прав и обязанностей акционерных компаний и возможные формы их организации, Положение предусматривало, что "состав и образ действий каждой компании" определяется ее уставом. В практике акционерного учредительства вскоре сложилась единообразная форма устава акционерного общества. Около 70 обычно включаемых в уставы положений распределялись по шести разделам: 1) цель учреждения общества, его права и обязанности (как правило, перечислялись и учредители акционерного общества); 2) основной капитал общества, акции, права и обязанности их владельцев; 3) правление общества, его права и обязанности; 4) отчетность по делам общества, распределение прибыли и выплата дивидендов; 5) общие собрания акционеров; 6) разбор споров по делам общества, его ответственность и прекращение деятельности. Такая структура уставов сохранилась до 1917 г.

Для "приведения устава в действие" предусматривалась необходимость уведомления о нем Сенатом всех учреждений и лиц, к которым устав мог иметь отношение. На практике же все происходило несколько иначе. Акционерное общество ставилось в известность об утверждении его устава не Сенатом, а курирующим данную отрасль хозяйства министерством, в то время как подлинник устава направлялся в Сенат. С этого момента устав вступал в силу, а учредители получали право приступить к организации компании и реализации акций. Приведение устава "во всеобщую известность" осуществлялось путем публикации его в официальном периодическом издании "Санкт-Петербургские Сенатские ведомости" (с 1863 г. - Собрание узаконений и распоряжений правительства). Кроме того, до 1912 г. уставы акционерных обществ публиковались в ежегоднике "Полное собрание законов".

С середины XIX в. практика стала все дальше отклоняться от законодательства, все большее значение приобретали уставы, особенно как средство для обхода закона. Акционерная форма все чаще необоснованно применялась мелкими частными предприятиями типа кондитерских и прачечных. Изменилось понятие учредителей, которыми, по уставам некоторых компаний, стали называть не тех, кто внес большую долю капитала, а тех, кто возбудил ходатайство об утверждении устава. В нарушение правовых норм такие ходатайства принимались и от одного лица. Кроме этого деятельность учредителей утратила публичный характер, информация о ней стала практически недоступной, а сами учредители фактически уклонялись от ответственности.

Стали популярными имущественные вклады, что прямо противоречило не только закону, но и сути акционерных обществ. Однако в некоторых секторах экономики для эффективной работы компаний и выполнения ими обязанностей перед акционерами и третьими лицами в некоторых случаях возникала острая необходимость установления определенного соотношения между имущественной и денежной составляющими в уставном капитале акционерного общества. Именно эта необходимость нашла отражение в проекте нового Положения 1871-1872 гг. *(32).

В нарушение закона уставами допускались предъявительские акции (при условии, что их не будут называть паями).

Ограничивалась свобода акционеров распоряжаться акциями внутри компаний.

При утверждении уставов стали устанавливаться ограничения, не предусмотренные законом, например, на минимальную сумму уставного капитала и номинал акций. Хотя, конечно, это можно рассматривать как восполнение пробелов в законодательстве.

Нарушением принципа ограничения ответственности акционера размером его вклада стала практика возложения на акционера обязанности внесения дополнительных платежей.

Существование такой независимой правоприменительной практики, которая часто вступала в противоречие с действующим законодательством, не устраивало правительство. Поэтому было принято решение упорядочить создание и деятельность акционерных обществ.

В 1857 г. из-за снижения процентов по вкладам в государственных кредитных учреждениях произошел ажиотажный приток средств инвесторов в акционерные компании. Результатом явились "акционерные надувательства", возникшие в 1856-1857, 1864 и 1869 гг. Однако они имели меньший размах и менее серьезные последствия, чем, например, в Англии, что объясняется применением уголовно-правовых норм в регулировании и охране предпринимательских отношений, а также серьезным контролем за фондовым рынком со стороны Министерства финансов и высоким номиналом ценных бумаг, в связи с чем малообеспеченные слои населения были отстранены от участия в предпринимательстве и тем самым "спасены" от биржевого ажиотажа, а государство - от гнева народа *(33).

С 1859 г. правительство ограничило акционерное учредительство, указав министерствам на более строгий отбор ходатайств об учреждении акционерных обществ. С 1863-1864 гг. произошел отток капиталов в создание и развитие банков и железнодорожных обществ.

В рамках акционерных компаний получают широкое распространение паевые товарищества (аналог современных закрытых акционерных обществ). Правительство разрешало реализацию их паев только среди учредителей и приглашенных ими по своему усмотрению лиц (современная закрытая подписка на акции).

Во второй половине XIX в. правительство пыталось устранить пробелы в Положении 1836 г. и недостатки в деятельности акционерных компаний. Это нашло выражение в Положении Комитета министров, утвержденном 26 декабря 1858 г. Работа над первым проектом была завершена к 1861 г. В соответствии с проектом закреплялось положение, согласно которому государство не несло ответственности по долгам акционерных обществ ("разрешение на учреждение компании не заключает в себе ручательство правительства в успехе самого предприятия"). Был легализован выпуск акций на предъявителя, допускалась возможность оплаты ценных бумаг по частям в порядке, определяемом уставом акционерного общества. Разрешались сделки с акциями на сроки, которые ранее запрещались Положением 1836 г. Акционерам предоставлялось право внесения предложений в повестку дня общего собрания акционеров без предварительного их одобрения правлением. Конкретизировалось понятие исключительной компетенции общего собрания акционеров. Изменения в устав, связанные с наиболее важными вопросами деятельности акционерного общества, могли быть внесены только с санкции правительства. Но развитие сепаратного законодательства ослабило заинтересованность в принятии закона общего характера. Многочисленная критика в адрес данного проекта практически "похоронила" этот вариант, и в ноябре 1871 г. комиссия при Министерстве финансов приступила к работе над новым проектом, появившимся в 1872 г. *(34)

Проектом 1871-1872 гг. предусматривался отказ от разрешительной системы акционерного учредительства и переход на явочную или регистрационную систему, при которой для возникновения акционерного общества было достаточно формальной регистрации составленного в соответствии с законодательством устава в явочном порядке в отделе Департамента торговли и мануфактуры. Исключение составляли те акционерные общества, которым предоставлялись особые преимущества (кредитные организации, страховые общества и некоторые другие). Число учредителей не могло быть менее семи. Кроме именных акций и акций на предъявителя появилось понятие "привилегированные акции". Изменился их номинал устанавливался минимум в 100 руб. Первому собранию подписчиков предоставлялось право определять стоимость неденежных вкладов в уставный капитал. Акции, оставшиеся после распределения между учредителями, в дальнейшем распространялись путем публичной подписки, причем первый взнос при подписке на акции не мог быть менее 10%. В течение трех лет акции должны были быть оплачены полностью. В случае уменьшения складочного капитала общества более чем на 50% оно должно было приступить к самоликвидации.

По проекту 1871-1872 гг. предоставление права голоса акционерам регулировалось уставами, но владельцы сотой части всех акций или акций на сумму, превышающую 5 тыс. руб., получали право голоса обязательно, а одному акционеру не могло принадлежать более 50% голосов.

Устанавливались различные виды кворума: для действительности общее собрание акционеров считалось правомочным при решении особо важных вопросов, если на нем присутствовало не менее половины владельцев капитала; при решении остальных вопросов - если присутствовала одна пятая часть; для принятия решений по особо важным вопросам требовалось, чтобы за них было подано три четверти от присутствующих голосов, по остальным вопросам - половина.

Проект детально регулировал организацию и деятельность органов управления акционерного общества. Наряду с очередными общими собраниями акционеров вводили внеочередные собрания, созываемые правлением по требованию акционеров, владеющих не менее чем 10% уставного капитала (норма, аналогичная современному российскому законодательству). Акционерные общества были обязаны ежегодно избирать ревизионную комиссию для проверки баланса, отчета, книг.

В ходе работы над проектом в него вносились изменения и дополнения, однако соответствующий закон так и не появился, чему, возможно, по мнению А.И.Каминки, помешали именно достоинства проекта (в частности, отказ от концессионной и введение явочной системы учреждения акционерных обществ) *(35).

В конце XIX в. были разработаны еще два проекта: а) проект Комиссии под председательством П.П.Цитовича и проект Высочайше утвержденной редакционной Комиссии по составлению Гражданского уложения. Эти проекты ориентировались на нормы Германского торгового уложения 1897 г., хотя имели противоположную направленность.

Проекты не имели четкой системы, отличались наличием значительных пробелов, но, главное, они придерживались буржуазной идеологической доктрины - политики проведения отдельных благотворительных мероприятий, призванных замаскировать эксплуататорский характер отношений между трудом и капиталом, отвлечь трудящихся от участия в классовой борьбе. Такая политика проводилась в интересах учредителей и администрации акционерных обществ, при этом часто игнорировались интересы рядовых акционеров. Кроме того, оба проекта мало учитывали российскую специфику. В результате Государственный совет отклонял такие проекты или посылал их на доработку. Поэтому до падения царской власти акционерное законодательство так и не было реформировано.

Однако акционерное движение продолжало развиваться. Акционерное учредительство было одним из проявлений общеэкономического подъема того времени, а спецификой акционерного учредительства было усиление его связи с фондовой биржей и коммерческими банками. Именно в России они сыграли важную роль в привлечении свободных капиталов в акционерное дело *(36).

В 1864-1873 гг. было учреждено 60 акционерных банков, из которых 46 - коммерческие, а 14 - поземельные (долгосрочного кредита). В 1893-1901 гг. открыто 219 акционерных компаний с уставным капиталом 328,8 млн. руб. Таким образом, к концу 1901 г. насчитывалось 1506 акционерных компаний, а их совокупный уставный капитал равнялся 2467 млн. руб. Доход на капитал составлял 6% и более, что было больше дохода не только на государственные ценные бумаги в России, но и на капитал акционерных обществ на Западе. Биржевой подъем, а затем кризис конца XIX в. в России по экономической сущности были аналогичны таким же явлениям, происходившим в Западной Европе, хотя и протекали несколько мягче *(37).

 

1.3. Акционерные общества и акционерное законодательство в начале XX в.

 

Начало XX в. в России ознаменовалось общеэкономическим подъемом. В 1913 г. в стране действовали почти 2 тыс. акционерных обществ, из них 383 компании (почти 21%) котировали свои акции на бирже, т.е. имели уставный капитал более 500 тыс. руб. (при меньшем уставном капитале акции на биржу не допускались). За 10 месяцев до августа 1914 г. среднемесячное количество вновь учрежденных акционерных обществ составляло 31, за 10 последующих месяцев - 22. По некоторым данным, в январе-июле 1914 г. в среднем в месяц создавалось 20 акционерных компаний с уставным капиталом 27 млн. руб., а в августе-декабре 1914 г. в связи с потрясениями Первой мировой войны - 7 с капиталом 14 млн. руб., т.е. приблизительно в 2-3 раза меньше *(38).

В сложившейся обстановке появляются акционеры новой формации. Они скупают акции крупнейших и доходнейших промышленных компаний, путем взаимного приобретения акций происходит сращивание акционерных компаний. Устаревшее законодательство, естественно, не удовлетворяло новых акционеров, которым остро была необходима акционерная реформа. 10 марта 1917 г. Временное правительство принимает постановление, которое отменяет все законоположения, действовавшие ранее и ограничивавшие деятельность акционерных компаний. Право утверждать и изменять уставы акционерных обществ было предоставлено министру торговли и промышленности. Постановлением от 22 марта 1917 г. министр разрешил увеличение основного капитала акционерных обществ в пределах удвоенной первоначальной суммы. Если сумма была больше, вопрос решался особым совещанием из представителей Министерства финансов, Министерства торговли и промышленности, Совета съездов представителей промышленности и торговли и Совета съездов представителей биржевой торговли и сельского хозяйства. Несмотря на некоторые сложности, реформа акционерного законодательства была осуществлена. В результате до сентября 1917 г. в условиях сложной политической обстановки были учреждены 734 акционерных общества с уставным капиталом 1960 млн. руб., что во много раз превышало уровень 1913 г. *(39).

Декретом Всероссийского Центрального Исполнительного Комитета (ВЦИК) от 14 декабря 1917 г. банковское дело в России было объявлено государственной монополией, а все акционерные и другие коммерческие банки и кредитные учреждения национализированы и объединены с Государственным банком. На рассмотрение Высшего совета народного хозяйства (ВСНХ) был представлен проект документов о проведении в жизнь национализации банков. Документ предусматривал объявление государственной собственностью всех акционерных предприятий, возложение на членов правления, директоров акционерных обществ и всех акционеров, принадлежащих к богатым классам, обязанности продолжать ведение дел обществ, выполняя Закон о рабочем контроле и представляя местным Советам еженедельные отчеты о своей деятельности. Предусматривалось также обеспечение интересов владельцев акций, принадлежащих к трудящимся классам. Таким образом, судьба банков и акционерных обществ решалась одним документом. Это можно объяснить, во-первых, тем, что акционерные компании являлись основной номенклатурой банков; во-вторых, сращиванием промышленного капитала с банковским и их функционированием именно в акционерной форме; в-третьих, тем, что акционерная форма являлась не только наиболее эффективной, а поэтому доходной, но и более подготовленной к обобществлению *(40).

В конце декабря 1917 г. ВСНХ был подготовлен новый проект Декрета об экономических преобразованиях. Первый раздел Декрета был посвящен национализации акционерных компаний, которая предусматривалась только для акционерных предприятий и паевых товариществ с акционерным или паевым капиталом в 1 млн. руб. и более. Национализация должна была проводиться путем учреждения в каждой отрасли хозяйства государственного объединения из всех национализируемых предприятий. Акции национализируемых предприятий не аннулировались, но превращались в именные и подлежали передаче по наследству или отчуждению иным способом с разрешения местных Советов с условием регистрации акта передачи. Индивидуальный контрольный пакет акций, т.е. количество акций, находящихся у одного акционера, не ограничивался, но дивиденд по ним не должен был превышать 4% (равен проценту по вкладам в сберегательных кассах). Это было явным отходом от предпринимательской сути акционерных обществ.

Предусмотренные Декретом мероприятия последовательно реализовывались в других нормативных актах. Так, Декретом от 23 декабря 1917 г. "О прекращении платежей по купонам и дивидендам" запрещались все сделки с ценными бумагами под угрозой предания суду и конфискации имущества. Хотя эта мера и провозглашалась временной, 28 января 1918 г. Декретом СНК была национализирована крупная промышленность, в том числе предприятия, принадлежащие акционерным обществам и паевым товариществам. За прежними владельцами имущество закреплялось на праве "безвозмездного арендного пользования". Руководители акционерных обществ объявлялись состоящими на государственной службе.

В период военного коммунизма для акционерных обществ, деятельность которых была основана на имущественной и организационной самостоятельности, места не было.

Ситуация стала меняться с развитием товарно-денежных отношений. В январе 1922 г. было учреждено первое советское акционерное общество внутренней и ввозной торговли кожевенным сырьем "Кожсырье", которое действовало на основании Устава, утвержденного Советом Труда и Обороны *(41).

В этот период был принят ряд нормативных актов, послуживших законодательной основой для деятельности акционерных обществ. Среди них:

постановление ВЦИК о внешней торговле (от 13 марта 1922 г.), которое давало Наркомвнешторгу право "организовывать с утверждением Совета Труда и Обороны специальные акционерные предприятия - русские, иностранные и комбинированные";

декрет СНК от 4 апреля 1922 г. "Об учреждении Главного комитета по делам о концессиях и акционерных обществах", который устанавливал порядок утверждения уставов акционерных обществ. Уставы подлежали предварительному рассмотрению Главным концессионным комитетом при СТО и при одобрении им представлялись на утверждение СНК (если поднимался вопрос о выдаче концессий) или СТО (если просьбы о концессиях не было). Декрет не регулировал деятельность акционерных обществ и вскоре был отменен *(42);

постановление ВЦИК от 22 мая 1922 г. "Об основных частных имущественных паях", которое разрешало всем правоспособным гражданам организовывать акционерные общества. Постановлением устанавливалось, в каких случаях пользуются правом на судебную защиту в РСФСР иностранные акционерные общества;

"Временные правила о порядке утверждения и открытия действий акционерных обществ и об ответственности их учредителей и членов правлений", введенные СТО 1 августа 1922 г. Правилами регулировались организация и деятельность акционерных обществ до введения в действие Гражданского кодекса *(43).

Наконец, 11 ноября 1922 г. был утвержден и введен в действие на всей территории РСФСР с 1 января 1923 г. Гражданский кодекс РСФСР. В разделе Х "Товарищество" пятый подраздел, названный "Акционерное общество (паевое товарищество)", содержал 45 статей (ст. 322-366) *(44). По Гражданскому кодексу РСФСР акционерное общество являлось разновидностью товарищества и приравнивалось к паевому товариществу. В ст. 322 Кодекса давалось следующее определение: "Акционерным (или паевым) признается товарищество (общество), которое учреждается под особым наименованием или фирмою с основным капиталом, разделенным на определенное число равных частей (акций) и по обязательствам которого отвечает только имущество общества".

На основании данного определения и других норм Гражданского кодекса РСФСР 1922 г. ученые-цивилисты тех лет выделяли следующие признаки акционерного общества:

- соединение лиц (как физических, так и юридических);

- почти полное отсутствие личного участия;

- наличие особого наименования или фирмы;

- наличие основного капитала, разделенного на равные части (этот капитал называли также складочным и уставным);

- обязательная денежная оценка имущественных вкладов в капитал;

- несовпадение понятий "основной капитал" и "имущество" акционерного общества;

- ограниченная ответственность акционерного общества по своим обязательствам своим имуществом;

- формализованный порядок создания акционерного общества *(45).

Процедура создания акционерного общества по Гражданскому кодексу складывалась из четырех элементов: 1) утверждения устава; 2) собирания капитала (а) распределение акций; б) частичная оплата акций); 3) созыва двух первых общих собраний акционеров; 4) регистрации общества. Закон исходил из традиционной для русского дореволюционного права разрешительной системы учреждения и в то же время вносил элементы формализованного порядка, характерные для стран с явочной системой.

Устав должен был быть представлен на утверждение правительству и содержать указание на цель и операции общества, наименование или фирму общества; размер и порядок образования основного капитала; цену и порядок оплаты акций; органы управления общества и их компетенцию; порядок распределения дивиденда и составления запасного капитала; порядок отчетности, прекращения деятельности общества, а также другие сведения, указанные в ст. 324 ГК РСФСР, которая допускала также включение в устав иных положений, не противоречащих законодательству *(46).

Согласно ст. 324 ГК РСФСР учредителей не могло быть менее пяти, хотя на практике часто не соблюдали эту норму. В соответствии с ч. II ст. 326 ГК учредители должны были оставить за собой не менее 10% выпускаемых акций на всех и не имели права отчуждать их до утверждения отчета за второй операционный год.

Гражданский кодекс устанавливал ответственность учредителей за сохранность вкладов до их передачи правлению или возврата подписчикам, а также за причиненные убытки обществу в течение года со дня его регистрации. Сроки оплаты определялись в уставе или в акте подписки. Но если в течение трех месяцев со дня опубликования об утверждении устава не будет собрана четвертая часть суммы основного капитала, то согласно ст. 327 ГК РСФСР общество признавалось несостоявшимся. Правительство могло дать разрешение на продление срока оплаты акций или на соответствующее уменьшение уставного капитала акционерного общества. В противном случае при просрочке платежей общество подлежало ликвидации. В то же время в целях обеспечения своевременной оплаты акций на основании ст. 328 ГК общему собранию акционеров предоставлялось право аннулировать акции, по которым акционер не уплатил в срок установленного взноса, с заменой их новыми, выпускаемыми в продажу.

В процессе учреждения общества созывалось два общих собрания акционеров: предварительное и учредительное. Предварительное общее собрание созывалось при поступлении не менее четвертой части основного капитала, заслушивался доклад учредителей о ходе учреждения и выбиралась комиссия для проверки отчета учредителей и данных, относящихся к оценке имущества (ст. 332 ГК РСФСР).

Не позднее месяца и не ранее семи дней после предварительного собрания созывалось учредительное собрание акционеров, на котором заслушивался доклад комиссии, избранной для проверки отчета учредителей, производилась оценка внесенного в оплату акций имущества, выносилось постановление о признании общества состоявшимся или несостоявшимся, выбирались члены правления, ревизионной комиссии, формировались другие органы управления (ст. 333).

На основании ст. 334 ГК РСФСР решение о признании общества состоявшимся принималось квалифицированным большинством в три четверти голосов присутствующих акционеров, а собрание считалось правомочным при наличии акционеров-держателей не менее 50% основного капитала, внесенного ко времени проведения учредительного собрания.

Для осуществления внешних отношений акционерное общество должно было пройти государственную регистрацию. Согласно ст. 336 ГК заявление о регистрации подавало правление общества в соответствующее ведомство. К заявлению прилагались утвержденный правительством устав общества, подписанный правлением список акционеров, копии протоколов предварительного и учредительного собраний и другие документы, представление которых предписывалось данной статьей.

Деятельность учредителей заканчивалась до момента регистрации общества. Последним действием учредителей в этом их качестве была передача правлению общества имущества, собранного в оплату акций, и всех дел общества. Однако до публикации сообщения о регистрации акционерного общества за учредителями сохранялось специальное право, закрепленное в ст. 339 ГК РСФСР: совершать все необходимые сделки и договоры от имени общества. Эта же статья предусматривала принцип личной солидарной ответственности учредителей перед контрагентами, если сделки не будут утверждены или одобрены общим собранием акционеров.

В соответствии с Кодексом выпускались как именные акции, так и на предъявителя. Однако выпуск акций на предъявителя должен был быть предусмотрен уставом (ст. 342 ГК). Статья 343 ГК РСФСР устанавливала недробимость акции.

Акционер имел право на получение дивиденда из остатка чистой прибыли, образуемого за вычетом установленных по закону, или по уставу, или по постановлению общего собрания отчислений (ст. 346 ГК РСФСР). Каждая акция давала ее собственнику также право участия в общем собрании и право голоса. Акционеры пользовались правом голоса соразмерно числу принадлежащих им акций. В уставе могло быть установлено наименьшее число акций, дающее право голоса, либо ограничение числа голосов, предоставляемых одному акционеру (ст. 347 ГК РСФСР).

Органами акционерного общества являлись: общее собрание акционеров, правление, ревизионная комиссия и совет, если он предусматривался уставом общества. Общие собрания созывались правлением не менее одного раза в год для рассмотрения и утверждения отчета за истекший год, избрания директоров, членов ревизионной комиссии и совета, для определения дивиденда по акциям и решения других вопросов, предоставленных общему собранию законом и уставом. Чрезвычайные общие собрания созывались правлением по его усмотрению или по требованию совета, ревизионной комиссии или акционеров, имеющих в совокупности не менее одной двадцатой части основного капитала (ст. 329 ГК РСФСР).

В соответствии с законом общее собрание признавалось действительным (состоявшимся) при явке акционеров, владеющих в совокупности не менее чем одной третьей частью основного капитала (ст. 352 ГК). Решения на собрании принимались по общему правилу простым большинством голосов, а по отдельным наиболее важным вопросам деятельности - квалифицированным большинством. Постановления собрания могли быть оспорены любым акционером путем подачи иска (ст. 351, 352, 353 ГК РСФСР).

Исполнительным органом общества являлось правление, которое заведовало делами и представляло общество в отношениях с третьими лицами и государственными органами, а также вправе было заключать все сделки, входящие в круг операций общества.

Правление состояло не менее чем из трех членов, которые избирались общим собранием на срок не более трех лет из числа кандидатов - как акционеров так и посторонних лиц, которые предлагались в количестве не более трех человек на одну должность. Члены правления за убытки, причиненные нарушением возложенных на них обязанностей, отвечали как солидарные должники перед обществом, а в случае несостоятельности общества - перед его кредиторами и отдельными акционерами (ст. 354, 356, 357 ГК РСФСР).

На основании ст. 361 ГК РСФСР для общего руководства делами акционерного общества его уставом могло быть предусмотрено избрание совета, который занимал промежуточное положение между общим собранием и правлением. Контрольным органом выступала ревизионная комиссия, избиравшаяся на один год из состава акционеров числом не менее трех для ревизии всего делопроизводства, счетоводства и отчетности общества.

Закон устанавливал следующие основания прекращения общества: истечение срока, на который оно было учреждено; постановление общего собрания акционеров о прекращении деятельности общества или слиянии с другим обществом; объявление по суду несостоятельным; постановление правительства, издаваемое в случае отклонения общества от указанной в уставе цели, а равно "уклонения его органов в сторону, противную интересам государства" (ст. 364 ГК).

Если общество объявлялось по суду несостоятельным, оно ликвидировалось. Для этого общим собранием избиралась ликвидационная комиссия (ст. 365 ГК). Ликвидаторы заменяли правление, действуя согласно инструкциям общих собраний и предписаниям закона и отвечая за причиненные убытки перед кредиторами общества и акционерами в таком же объеме, как члены правления (ст. 265 ГК). Примечание 1 к ст. 364 ГК РСФСР гласило, что "прекращение общества регистрируется и опубликовывается тем же порядком, как и учреждение общества".

Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. являлся важнейшим в России источником акционерного права. Он служил стабильной базой для создания и деятельности акционерных обществ, которых на начало 1925 г. насчитывалось свыше 150 *(47). Впоследствии Кодекс был дополнен рядом подзаконных актов, важнейшим из которых являлось Положение об акционерных обществах от 17 августа 1927 г. Положение разрешило вопрос о юридической природе государственных акционерных обществ, доля которых среди прочих паевых товариществ к тому времени составляла 96%. Как указывалось в Положении, эти общества имеют целью не формирование капитала, а хозяйственную деятельность. Их акции не котировались на бирже, а подлежали отчуждению в качестве товара, играли роль паев объединения субъектов. Государственные и смешанные акционерные общества были акционерными только по форме, по сути же они являлись государственными предприятиями и предприятиями переходной ступени к государственным *(48).

На основании вышесказанного можно сделать вывод, что государственный капитал играл в то время главную роль, активно проникая в акционерные общества, в деятельности которых торговые функции преобладали над производственными. И тем не менее акционерные общества сыграли важную роль в централизации и аккумулировании средств по важнейшим направлениям развития народного хозяйства страны, так как способствовали становлению и развитию ее производительных сил. Капитал и прибыли обществ распределялись между крупнейшими хозяйственными наркоматами. В середине 20-х гг. из средств акционерных обществ, насчитывавших 239,994 млн. руб., Наркомату финансов принадлежало 47,882 млн. руб. (20%), ВСНХ, его организациям и трестам - 41,979 млн. руб. (17,5%), кооперации - 8,64 млн. руб. (8,2%), частным лицам - 5,847 млн. руб. (2,4%), в том числе иностранным инвесторам - 4,418 млн. руб. (1,4%) *(49).

Однако постепенно автономия и имущественная самостоятельность юридических лиц, в том числе акционерных обществ, вытеснялись планированием и жестким регулированием со стороны государства.

К началу 30-х гг. все акционерные общества были вновь преобразованы в государственные предприятия, и с этого времени в СССР осталось лишь два акционерных предприятия: созданный в 1924 г. Банк для внешней торговли СССР (позже хорошо известный Внешэкономбанк) и Всесоюзное акционерное общество "Интурист", образованное в 1929 г. За период с начала 30-х и до середины 80-х годов прошедшего столетия в СССР было создано всего лишь одно акционерное общество - Ингосстрах СССР. Понятно, что и Внешторгбанк, и "Интурист", и Ингосстрах являлись акционерными лишь формально *(50).

 

1.4. Развитие акционерных обществ и акционерного законодательства во второй половине XX в.

 

Развитие экономики и политические события в середине 80-х гг. XX в. открыли новую историю акционерных обществ и акционерного права в России.

После почти полувекового перерыва идея возвращения в экономику СССР акционерных обществ появилась в 1980 г. В связи с принятием постановления ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 12 июля 1979 г. N 695 "Об улучшении планирования и усилении воздействия хозяйственного механизма на повышение эффективности производства и качества работы" *(51) некоторые экономисты задумались о возрождении незаслуженно забытых форм организации производства. Так, О.Лацис писал, что акционерный механизм хозяйствования позволил бы преодолеть межотраслевые проблемы и стать эффективной формой сотрудничества *(52).

Реально акционерные отношения стали складываться в конце 80-х гг., после утверждения политики перестройки народного хозяйства. С переводом государственных предприятий на условия самофинансирования для них остро встал вопрос о дополнительных источниках финансирования. В конце 1987 г. на львовском производственном объединении "Конвейер" начали выпуск ценных бумаг для привлечения денежных сбережений работников и включения их в хозяйственный оборот. Эти ценные бумаги были названы акциями, и новшество распространилось по стране под этим названием *(53).

Однако задача ставилась шире, чем просто вливание дополнительных денежных средств в предприятия. Основной целью выпуска акций стало повышение заинтересованности работников предприятий в результатах своего труда. Опираясь на тезис: "хозяин плохо не работает", была сделана попытка сформировать "хозяйское" отношение к делу с помощью участия в прибыли предприятий и использования для этого акций.

15 октября 1988 г. Советом Министров СССР было принято постановление "О выпуске предприятиями и организациями ценных бумаг" *(54), в соответствии с которым предусматривалось два вида акций - трудового коллектива и предприятий. Акции трудового коллектива распространялись только среди членов коллектива, а акции предприятий - среди других предприятий и организаций.

Однако, по мнению многих ученых, отношения, предусмотренные данным постановлением, можно было назвать акционерными только с большой долей условности *(55). Акции свободно не продавались и не покупались; в большинстве случаев устанавливался гарантированный дивиденд; в ряде случаев предусматривался возврат стоимости акций акционерам. Но самое главное, оба вида акций никак не были связаны с акционерной формой предприятия. В п. 12 постановления было сказано, что "выпуск акций... не меняет статуса предприятия...". Кроме того, функционирование акций невозможно без соответствующей инфраструктуры, без создания биржи, на которой осуществлялась бы их котировка. Как писал О.В.Мотовилов, "по своей природе они являлись скорее облигациями, чем акциями" *(56).

В начале 90-х годов широко развернулась дискуссия о том, какие проблемы народного хозяйства страны можно было бы решить введением акционерных обществ *(57). По мнению ученых, новая форма хозяйствования позволила бы, во-первых, приблизить непосредственных производителей к собственности и таким образом мотивировать их труд; во-вторых, стабилизировать потребительский рынок, так как создание акционерных обществ как нового объекта для вложения денежных средств в акции и другие ценные бумаги дает возможность снять давление денежной массы с потребительского рынка. Наконец, акционерная форма является действенным способом мобилизации капитальных ресурсов *(58), а в условиях разрыва хозяйственных связей позволяет соединить хозяйствующие субъекты путем взаимного участия в капитале друг друга.

Ученые отмечали огромную роль акционерных обществ в процессе разгосударствления экономики. Переход к рыночной экономике неразрывно связан с превращением значительной части государственной собственности в собственность граждан, коллективов, организаций. В СССР почти 90% средств производства принадлежали государству *(59). Такое положение, по мнению Волгожина, противоестественно рыночной экономике, государство должно научиться управлять экономикой, владея лишь частью капитала *(60).

В процессе дискуссии активно обсуждались способы акционирования государственных предприятий. Одни ученые считали, что в отношении крупных предприятий государство не может сразу отказаться от контроля за их деятельностью. Поэтому при переводе этих предприятий в акционерные общества контрольный пакет акций должен остаться в руках государства в лице вышестоящего органа, а остальные акции должны продаваться сторонним юридическим и физическим лицам *(61). Первый опыт такой трансформации уже имелся. На основании постановления Совета Министров СССР от 25 июня 1990 г. N 616 производственное объединение "КамАЗ" было преобразовано в акционерное общество. Основные фонды ПО "КамАЗ" - 6 млрд. руб. - были объявлены основным фондом акционерного общества; пакет акций в размере 51% остался в руках государства в лице Министерства автомобильного и сельскохозяйственного машиностроения СССР и не подлежал продаже, а остальные 49% акций могли продаваться советским и иностранным юридическим лицам и гражданам. Однако общество установило особые условия продажи акций этим лицам, предусмотрев для работников общества преимущественное право приобретения акций. На практике основными покупателями акций нового акционерного общества стали предприятия, заинтересованные в получении его продукции.

Другой путь предлагался для преобразования небольших предприятий, обладавших невысокой стоимостью и не нуждавшихся в значительных внешних источниках денежных средств. Такие предприятия целесообразно было акционировать путем выкупа работниками основных фондов. В этом случае акции распределялись между работниками пропорционально их вкладам *(62).

Наряду с этим ряд ученых высказывались за то, чтобы работники получали значительную долю акций и при акционировании крупных предприятий. Причем более предпочтительным, по мнению В.И.Солдатовой, являлся такой способ акционирования крупных предприятий, когда половина стоимости основных фондов передавалась трудовому коллективу безвозмездно *(63): ведь во многих случаях стоимость фондов уже "выкуплена" трудовыми коллективами в результате всей их предыдущей производственной деятельности. Следует учитывать также и степень амортизации основных фондов, и высокие налоги, которые платили предприятия в госбюджет, и низкий уровень зарплаты. Поэтому высказывались идеи передачи акций работникам акционерных предприятий если и не совсем бесплатно, то по крайней мере за полцены *(64).

Число акционерных обществ стремительно росло, и все более ощущалась потребность в законодательной регламентации их деятельности: Положение об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, а также Положение о ценных бумагах было утверждено постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590 *(65), что позволило урегулировать многие традиционные вопросы акционерного права. Однако по сравнению с принятыми в этот период законами и проектами Положение об акционерных обществах имело ряд особенностей.

Так, согласно Положению акционерное общество должно было состоять не менее чем из двух участников, причем иностранные юридические и физические лица по общему правилу не могли быть участниками акционерных обществ.

Впервые за всю историю акционерного дела в России и СССР Положение устанавливало явочную (регистрационную) систему учреждения общества: общество приобретало права юридического лица с момента его регистрации в реестре. Регистрация должна быть проведена не позднее 30 дней с момента подачи заявления с приложением необходимых документов. Решение об отказе в регистрации могло быть принято лишь по таким мотивам, как нарушение установленного порядка создания обществ, а также несоответствие учредительных документов требованиям законодательства. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности запрещался.

Акционерное общество могло выпускать акции именные и на предъявителя, а граждане - быть владельцами только именных акций. Обществу предоставлялось право устанавливать ограничения в количестве акций, находящихся у одного участника. В уставе можно было предусмотреть выпуск привилегированных акций. Однако общее количество привилегированных акций не должно превышать 10% уставного фонда акционерного общества. Привилегия таких акций могла состоять в ежегодной выплате фиксированного по размеру дивиденда.

При создании общества акции должны были быть распространены путем открытой подписки на них либо путем распределения всех акций между учредителями. При открытой подписке учредители должны были оставить за собой акции на сумму не менее 25% уставного фонда и сохранять их в течение двух лет с момента учреждения общества.

До дня созыва учредительной конференции лица, подписавшиеся на акции, обязаны были оплатить не менее 30% номинальной стоимости своих акций. При распределении всех акций между учредителями оплата должна была составлять не менее 50%. Если к моменту окончания срока подписки не удавалось покрыть 60% акций, учреждение общества признавалось несостоявшимся, а лицам, подписавшимся на акции, в течение 30 дней должны были быть возвращены сделанные ими взносы.

В течение года с момента регистрации общества уставный фонд должен был быть оплачен полностью. За просрочку акционером оплаты акций устанавливалась неустойка в размере 10% годовых с просроченной суммы.

Положением предусматривалась традиционная трехзвенная система органов управления акционерного общества. Общее собрание акционеров было признано высшим органом. Были определены вопросы его исключительной компетенции, но перечень их не был исчерпывающим. Уставом общества к исключительной компетенции могли быть отнесены и другие вопросы.

Для признания общего собрания правомочным необходимо, чтобы на нем присутствовали акционеры, имеющие более 60% голосов. Все решения принимались простым большинством голосов присутствующих акционеров, кроме решений по вопросам об изменении устава общества, о прекращении деятельности общества и его филиалов. Для принятия решения по этим вопросам необходимо было квалифицированное большинство голосов в 3/4.

Акционеры, обладающие в совокупности более чем 10% голосов, могли требовать включения вопросов в повестку дня. Правда, в Положении не указывалось, было ли это требование обязательным для органа, созывающего собрание, или нет. Голосование на собрании проводилось по принципу "одна акция - один голос".

Акционеры, обладающие в совокупности более чем 20% голосов, вправе были потребовать созыва внеочередного собрания в любое время и по любому вопросу. Если в течение 20 дней правление не выполнило указанное требование, то они были вправе сами созвать собрание.

Текущей деятельностью общества руководил исполнительный орган общества - правление, которое возглавлял председатель. Для осуществления контроля за деятельностью исполнительного органа общества создавался совет акционерного общества. В его состав могли входить представители трудового коллектива, профсоюзных и других общественных организаций. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью правления осуществлялся ревизионной комиссией, избираемой из числа акционеров и представителей трудового коллектива общества. Проверки могли осуществляться, в частности, и по требованию акционеров, обладающих в совокупности более чем 10% голосов.

Открытые акционерные общества обязаны были не позднее I квартала каждого года публиковать отчет о своей деятельности.

Разработкой и принятием этого Положения фактически закончился советский этап развития акционерных обществ, поскольку параллельно с Союзом ССР в России шла активная законодательная деятельность. Через полгода после принятия союзного Положения об акционерных обществах в РСФСР появилось аналогичное Положение, утвержденное постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601 *(66). Таким образом, до провозглашения независимости Российской Федерации (июнь 1991 г.) на ее территории действовали два нормативных акта, регулирующих правовое положение акционерных обществ. Начинался новый этап в развитии акционерных обществ.

 

1.5. Становление современного акционерного законодательства России (конец XX - начало XXI в.)

 

Начало этому периоду было положено двумя правовыми актами: Законом РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. N 445-1 и Положением об акционерных обществах, утвержденным постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. Так как в Законе всего лишь одна статья (ст. 12) напрямую была посвящена акционерным обществам, то явились объективной необходимостью разработка и принятие специального положения об акционерных обществах.

В этот период, так же как и на предыдущем этапе развития новых форм организации производства, проходили бурные дискуссии о путях разгосударствления экономики страны. Итогом этих дискуссий стали: Закон СССР "Об основных началах разгосударствления и приватизации предприятий" *(67), Закон РСФСР "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР *(68), Государственная программа приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации, принятая в 1992 г. на основании указанного закона, и утвержденная постановлением Верховного Совета РФ от 11 июня 1992 г. N 2980-1 *(69), а также ряд подзаконных актов: Указ Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" с приложением Типового устава акционерного общества открытого типа *(70), постановление Правительства РФ от 4 августа 1992 г. N 547 "О мерах по реализации Указа Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721" с приложением Типового плана приватизации, распоряжения Государственного комитета РФ по управлению государственным имуществом (ГКИ РФ).

Перечисленные нормативные акты довольно подробно регламентировали процедуру передачи государственных предприятий в частные руки, в том числе и путем акционирования. Причем в этих актах победила точка зрения, согласно которой при акционировании необходимо передать определенную долю акций членам трудового коллектива - или совсем безвозмездно, или на льготных условиях.

Уставы акционерных обществ, образованных в результате приватизации, создавались на основе Типового устава. Деятельность таких обществ регулировалась нормами так называемого приватизационного законодательства - специальными указами Президента РФ, постановлениями Правительства и актами ГКИ РФ. Положение об акционерных обществах, утвержденное постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601, в отношении них практически не действовало. Таким образом, в стране образовалось два типа акционерных обществ: один тип был создан путем учреждения, другой - путем преобразования государственных и муниципальных предприятий. Каждому типу соответствовал свой законодательный массив. В декабре 1995 г. был принят Федеральный закон "Об акционерных обществах" *(71), который заменил действовавшее пять лет Положение N 601. С 1 января 2002 г. полностью введен в действие Федеральный закон "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ, который делает еще один шаг по пути развития акционерных обществ и акционерного законодательства в России. Все дальнейшее изложение будет построено на анализе и комментировании норм именно этого Закона.

 

Глава 2. Понятие и типы акционерных обществ

 

Исходя из положений ст. 66 и 96 ГК РФ (Приложение 1) акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционерным обществом (далее - общество) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Понятие акционерного общества исторически не имело единого, четко сформулированного определения. Так, цивилистика дореволюционного периода оперировала термином "торговое товарищество" *(72). "Терминология нашего законодательства в отношении акционерных товариществ, - писал Г.Ф.Шершеневич, - совершенно не выдержана. Оно называет их товариществами (Уст. Торг. ст. 55, т. X, ч. 1, ст. 2128), обществами (Уст. Торг. ст. 77), компаниями (Уст. Торг. ст. 58, т. X, ч. 1, ст. 2139) с присоединением выражений: на акциях (т. X, ч. 1, ст. 2139), по участникам (т. X, ч. 1, ст. 2131), на паях (Уст. Торг. ст. 55)". Поэтому для нас представляет особый интерес определение акционерного товарищества и его основных черт.

Акционерное товарищество представляет собой договорное соединение лиц для совместного производства торгового промысла с ограниченной определенным вкладом ответственностью каждого участника. Если попытаться вычленить из этого определения основные черты акционерного товарищества, то они могут быть представлены следующими положениями.

1. Акционерное товарищество - это соединение лиц - физических и юридических. Как соединение, акционерное товарищество не может состоять менее чем из двух лиц, а так как капитал его разделен на известное число определенных долей, то число участников не может быть больше числа акций и паев. Сосредоточение акций или паев в руках одного лица означает прекращение товарищества. Соединение участников образует юридическое лицо.

2. В основании соединения лежит договор, который выражается для первоначальных акционеров в подписке на акции, а для их преемников - в передаче акций. Поэтому подписка со стороны лиц недееспособных (несовершеннолетних, сумасшедших) не имеет значения.

3. Характерным признаком акционерного товарищества представляется ограниченная ответственность всех членов соединения. Этим признаком акционерное товарищество отличается от полного товарищества (в котором все члены отвечают неограниченно) и от товарищества на вере (где ограниченная ответственность совмещается с неограниченной). Ограниченность ответственности выражается в определенном вкладе, не важно, какую форму он примет - акции или пая.

4. Цель соединения - производство торгового промысла (т.е. коммерческого). По этому признаку акционерные товарищества отличаются от акционерных обществ, преследующих научные, художественные, благотворительные цели *(73).

Гражданское право советского периода не использовало термин "акционерное общество". В Гражданском кодексе 1964 г. мы вообще не найдем упоминания этого термина, поскольку согласно ст. 24, определяющей виды юридических лиц, таковыми признавались:

- государственные предприятия и иные государственные организации, состоящие на хозяйственном расчете, имеющие закрепленные за ними основные и оборотные средства и самостоятельный баланс;

- учреждения и иные государственные организации, состоящие на государственном бюджете и имеющие самостоятельную смету, руководители которых пользуются правами распорядителей кредитов (за изъятиями, установленными законом);

- государственные организации, финансируемые за счет иных источников и имеющие самостоятельную смету и самостоятельный баланс;

- колхозы, межколхозные и иные кооперативные организации и их объединения, другие общественные организации, а также в случаях, предусмотренных законодательством Союза ССР и РСФСР, предприятия и учреждения этих организаций и их объединений, имеющие обособленное имущество и самостоятельный баланс;

- государственно-колхозные и иные государственно-кооперативные организации.

При таком ограничении видов юридических лиц не возникало необходимости в определении и характеристике акционерного общества.

Ситуация начала изменяться после принятия Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности", в котором появились нормы о полных и смешанных товариществах (ст. 9 и 10), товариществах с ограниченной ответственностью (акционерных обществах закрытого типа - ст. 11) и акционерных обществах (ст. 12).

В дальнейшем положения об акционерных обществах получили развитие в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик (1991 г.), в Гражданском кодексе 1994 г. и, наконец, в Федеральном законе "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ. (См. Приложение 3) (далее - ФЗ "Об акционерных обществах").

Итак, чтобы сформулировать определение акционерного общества, остановимся на его характеристике.

Анализ названных законодательных актов позволяет вычленить ряд правовых положений, которые формируют "образ" акционерного общества.

1. Акционерные общества - это юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права (абз. 2 п. 2 ст. 48 ГК РФ).

2. Акционерные общества - это коммерческие организации, т.е. юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (п. 1 и 2 ст. 50 ГК РФ).

3. Акционерные общества - это коммерческие организации, уставный капитал которых разделен на определенное количество акций.

4. Акционерное общество - это юридическое лицо, в котором имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное им в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности (п. 1 ст. 66).

5. Акционерное общество - это объединение лиц (учредителей (участников)) на договорной основе или наличие в качестве учредителя (участника) одного лица, которые не отвечают по его обязательствам, а несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (акций) (п. 1 ст. 87 и п. 1 ст. 96 ГК РФ).

Как видно, положения, указанные выше, - это всего лишь набор характерных черт акционерного общества, облеченных в форму правовых норм. Достаточно условным является очередность их перечисления, поскольку они применяются в своей совокупности, а не в какой-либо последовательности. Не все положения принадлежат к правовым нормам одного порядка как по охвату регулируемых вопросов, так и по значимости для определения сути акционерного общества. Одни положения связаны с определением статуса общества, другие - с определением статуса участника, третьи - с определением вида доли участников в уставном капитале. Поскольку перед нами стоит задача разобраться, что же это такое - акционерное общество (т.е. представить его "образ"), и затем сформулировать определение акционерного общества, то мы должны ориентироваться на те положения, которые определяют его правовой статус и являются для него основополагающими.

Таких положений три: акционерное общество - это 1) юридическое лицо; 2) коммерческая организация, в отношении которой ее участники имеют обязательственные права, и 3) организация, объединяющая на основе договора лиц либо созданная одним лицом, ответственность которых ограничена. Все остальные положения лишь детализируют названные, они, несомненно, важны, но если три основных положения требуют самостоятельного исследования, то остальные будут лишь структурными элементами этого исследования.

 

2.1. Акционерное общество как юридическое лицо

 

ФЗ "Об акционерных обществах" в п. 3 ст. 2 определяет акционерное общество как юридическое лицо.

Уровень понимания института юридических лиц, который сложился сегодня, вырабатывался на протяжении достаточно длительного времени под влиянием не только изменений, происходящих в национальном законодательстве, но и достижений западных правовых систем. Интересна в связи с этим историческая ретроспектива взглядов на юридическое лицо как субъект права.

1. Из существующих учений о юридическом лице прежде всего обращает на себя внимание так называемая теория фикций, родоначальником которой является Савиньи, хотя она была выдвинута еще в Средние века папой Иннокентием IV и как теория олицетворения была весьма распространена и фактически общепринята во Франции. В 1245 г. Иннокентий IV на вопрос о возможности отлучения корпорации от церкви заявил, что корпорация не имеет души, а существует лишь в воображении людей, будучи "persona ficta", или "corpus mysticum", т.е. фиктивным, не существующим в реальности лицом *(74).

Суть теории сводится к следующему. С одной стороны, для достижения ряда необходимых целей, которые не могут быть осуществлены разрозненными усилиями отдельных индивидуумов, представляется необходимым создавать учреждения и корпорации, наделяя их правами - имущественными и другими. С другой стороны, этим правомочиям недостает такого реального субъекта, который мог бы считаться их обладателем, носителем. Между тем прав бессубъектных быть не может: мы не можем говорить о правах иначе, как приписывая их кому-нибудь. Поэтому право в подобных случаях прибегает к фикции, т.е. создает лицо вымышленное, искусственное. В действительности субъектом прав может быть только человек; так называемые лица юридические суть лица только фиктивные *(75). Сторонники теории фикций считали, что субъектом прав может быть только такое лицо, которое действительно может наслаждаться, лично для себя пользоваться своими правами. Раз корпорации и учреждения не могут чувствовать, стало быть, они не могут и наслаждаться. Отсюда вывод - они являются не реальными, а только фиктивными субъектами прав.

Против этой теории было много возражений. Основное возражение заключалось в том, что эта теория покоится на ложном предположении будто действительными субъектами прав могут быть только живые, физически существующие люди.

Так, Е.Н.Трубецкой, возражая сторонникам теории фикций, указывал, что в действительности субъект пользования и субъект наслаждения - вовсе не одно и то же. "Мы знаем множество случаев, - писал он, - когда право принадлежит одному лицу, а пользуется, наслаждается им другое лицо. Положим, я завещал все мое имение душеприказчику, с тем чтобы он раздал столько-то бедным, столько-то разным благотворительным учреждениям: в этом случае субъектом права является душеприказчик, а субъектами пользования - бедные. Стало быть, нельзя отрицать за учреждением значение действительного субъекта права на том основании, что оно не является субъектом пользования. Мы видели, что понятие субъекта права вообще не совпадает с понятием конкретного, живого индивида; вследствие такого несовпадения субъектами прав прекрасно могут быть признаваемы учреждения и общества, причем для этого вовсе не нужно прибегать к фикции. В самом деле, фикция есть вымысел, предположение чего-то несуществующего; между тем, приписывая права учреждениям и корпорациям, мы вовсе не вынуждены вымышлять что-либо несуществующее: соединения людей в общества, преследующие определенные цели, а равным образом и учреждения с определенными функциями есть величины весьма реальные. Раз "субъект прав" - вообще не то же, что человек, то называть учреждения и корпорации юридическими лицами вовсе не значит создавать фикции" *(76).

2. Отрицательное отношение к юридическим лицам выразил Иеринг. По его мнению, нет сомнения, что субъектом права может быть только физическое лицо, одаренное потребноcтями. Субъект права тот, кто осуществляет интерес, им защищаемый. Пользование правом принадлежит тому, для кого оно предназначено, дестинатору. Таковым для имущества, принадлежащего так называемым юридическим лицам, является не эта фикция, а живые люди: в больнице - больные, в ночлежном доме - посетители, в городе - горожане и т.д. Как мы видим, теория Иеринга исходит из того же предположения, что и теория Савиньи. По Иерингу, ошибочно вообще говорить о юридических лицах как о каких-то особых субъектах права; истинными субъектами права являются вовсе не юридические лица, а отдельные их члены, т.е. лица физические, живые люди.

В российской дореволюционной литературе теорию фикции поддерживали и развивали Ю.С.Гамбаров и Н.М.Коркунов *(77).

Критикуя эту теорию, Г.Ф.Шершеневич отмечал, что теория Иеринга довольно слаба, потому что пользование правом не всегда принадлежит тому, чье право, предназначение имущества не разрешает вопросы о его принадлежности. Субъективное право дает возможность его обладателю искать защиты своих интересов у государственной силы. Между тем дестинаторы не могут требовать охраны их интересов на основании своего права. Если к ночлежному дому предъявлен иск, то ответчиком не может выступать тот или иной его посетитель *(78).

3. Теория бессубъектного имущества (теория целевого имущества), выдвинутая Бринцем и Беккером, еще более резко отрицает существование юридических лиц. Бринц, являясь родоначальником этой теории, назвал юридические лица огородными чучелами, которые так же мало заслуживают упоминания в теории права, как и чучела в естественной истории *(79).

Как и Иеринг, Бринц полагал, что единственными субъектами права могут быть только живые, конкретные люди, и с этой точки зрения он выступает против теории фикций, сформулированной Савиньи. По его мнению, фикция лица предполагает признание того, что лицо в действительности не существует. Но то, что не существует, не может обладать никакими правами, поэтому в праве следует различать не два вида лиц, а два вида имуществ, т.е. имущества, принадлежащие кому-нибудь, и имущества, служащие чему-нибудь; имущества личные, составляющие сферу господства отдельного лица, и имущества целевые, предназначенные служить тем или другим целям.

По Бринцу, например, нельзя говорить об университете как о юридическом лице и субъекте права: то, что называется имуществом университета, принадлежит, следовательно, не университету как юридическому лицу, а той просветительной цели, которую преследует университет *(80).

Практически все критики этой теории отмечали, что основной ее недостаток заключается в том, что в ней смешаны вопросы о принадлежности имущества с вопросом о назначении его и что так называемые права юридического лица есть собственно права без субъекта; его собственность - собственность без собственника; его долги - долги без должника.

Е.Н.Трубецкой писал: "К каким несообразностям может привести теория Бринца, легко видеть из следующего примера. Представим себе, что существуют два общества А и В, которые обладают каждое своим имуществом и преследуют одну и ту же цель. Если бы их имущество считалось принадлежностью той цели, которую они преследуют, то мы имели бы не два раздельных имущества, а одно "целевое" имущество. В действительности, однако, мы видим нечто совершенно другое. На самом деле имущество составляет принадлежность не цели, а принадлежность двух обществ как определенных, разделенных и самостоятельных субъектов права, из коих ни один не может распоряжаться собственностью другого. Наконец, права могут принадлежать обществам и там, где еще вовсе нет имущества; например, за благотворительным обществом могут быть признаны права, хотя бы оно в начале своего существования не имело никакого имущества, - в предположении будущего имущества, которое имеет составиться из пожертвований и членских взносов. "Целевого" имущества здесь, стало быть, нет, а между тем существует общество, за которым закон признает правоспособность и которое поэтому должно быть признано субъектом права, юридическим лицом" *(81).

4. Германисты, основываясь на германском национальном праве, утверждали, что юридическое лицо вовсе не фикция, а действительный, реально существующий субъект права, как и физическое лицо, а не только уподобляемый. Некоторые последователи этой теории признавали за юридическими лицами совершенно такое же реальное существование, как и за физическими. В первую очередь к ним относится теория "социальных организмов", распространенная в Германии (Гирке, Беселер, Регельсбергер). Представители этой теории признавали ошибочность того положения, в силу которого действительным субъектом права может быть только физическое лицо: по их мнению, рядом с индивидуальными субъектами права существуют субъекты права сверхиндивидуальные, а именно социальные организмы. Юридические лица не фикции, а живые организмы, которые обладают своей особой, самостоятельной волей, чувством, желаниями, корпоративной честью *(82).

В российской дореволюционной науке учение о социальных организмах отстаивали Н.Л.Дювернуа и И.А.Покровский, называвший юридическое лицо "живой клеточкой социального организма" *(83).

Напротив, с точки зрения Л.И.Петражицкого, для существования юридического лица вовсе не требуется живого социального организма, обладающего самостоятельной волей, чувствами, желаниями и проч., поскольку объективная реальность заменяется некоторым психическим "субъектным представлением", не только юридическое лицо, но даже и обыкновенный физический человек будет казаться только идеей ("представлением") - наравне с каким-нибудь дьяволом, лешим и другими продуктами расстроенного воображения. Юридическая реальность есть вообще некоторая особая реальность: самый физический человек, превращаясь в юридического субъекта прав, утрачивает в значительной мере свою реальность естественную; для понятия субъекта прав безразличен рост, цвет волос и т.д. В особенности в сфере имущественного оборота "право мыслит людей" прежде всего в качестве некоторых абстрактных центров хозяйственной жизни. Понятие субъекта прав, таким образом, есть вообще некоторое техническое, условное понятие, которое как таковое вполне применимо и к лицам юридическим *(84).

По выводу Г.Ф.Шершеневича, под именем юридического лица понимается все, что, не будучи физическим лицом, признается со стороны закона способным ввиду определенной цели быть субъектом права.

Во-первых, этот самостоятельный субъект права, существует независимо от физических лиц, и поэтому он может вступать с физическими лицами в сделки, например, дворянское общество - с отдельным дворянином той же губернии, акционерная компания - с тем или другим своим акционером.

Во-вторых, так как юридическое лицо - субъект фиктивный, ему должны быть чужды те права, которые связаны с физической природой человека, например брачные и имущественные отношения, вытекающие из семейственности. Юридическое лицо может приобретать только имущественные права: право собственности, права обязательственные и права наследственные в силу завещания и закона *(85).

Учитывая перечисленные признаки понятия "юридическое лицо", Г.Ф.Шершеневич считал, что к его характеристике наиболее подходит такой термин, как мистическое (фиктивное) лицо.

По законодательству дореволюционной России юридические лица имели несколько классификаций. Вопрос об этих классификациях был исследован достаточно полно *(86), поэтому ограничимся лишь обзорным их представлением.

Естественно, что классификации различались в зависимости от выбранного классификационного критерия.

Критерием одной из таких классификаций являлось отсутствие или наличие воли частных лиц по образованию юридического лица. В этом случае юридические лица делились на публичные и частные.

Публичные юридические лица устанавливались помимо воли частных лиц. Среди них особое место занимала казна, представляющая государство с хозяйственной стороны.

Частные юридические лица устанавливались по воле лиц, входящих в их состав, в силу какой-либо сделки частноправового характера. Таковыми являлись товарищества (полное, на вере, акционерное), артели, музыкальные клубы и сценические кружки, ученые и художественные общества.

Критерием другой классификации являлось деление юридических лиц на соединение лиц и на учреждения.

Юридическое лицо представляет собой соединение лиц в тех случаях, когда люди, имеющие общие интересы, объединялись и соединяли свои средства (имущество) для достижения совместными усилиями известных целей. Физические лица, объединившись, образуют особый субъект прав, отличный от них. Относительно этих лиц вполне применимо замечание, что юридическое лицо играет роль "скобок", в которые заключаются однородные интересы известной группы лиц для более упрощенного определения отношений этой коллективной личности к другим. Соединения лиц могут быть публичными, например дворянское общество, или же частными, например акционерное товарищество.

Юридическое лицо представляло собой учреждение в тех случаях, когда часть имущества объединившихся физических лиц предназначалась для достижения известной цели. Создавался субъект этого имущества с особой целью, которая не зависела от личных интересов субъектов, выделивших часть своего имущества. Такого рода учреждения могли быть публичными и частными, учитывая назначение имущества. Например, учреждениями, как публичными, так и частными, были богадельни, ночлежные дома, столовые, учебные заведения. Учреждения вступают в юридические отношения как самостоятельные субъекты для удовлетворения тех или иных потребностей в соответствии с поставленной целью. Термин "учреждение" как юридическое лицо известен российскому законодательству, хотя иногда применяется и к соединению лиц.

Определим необходимые условия существования юридического лица:

1) прежде всего существование такой цели, которая не может быть достигнута усилиями отдельного лица и требует для своего осуществления соединенных усилий нескольких людей. Цель эта, кроме того, не должна быть длящаяся, постоянная;

2) существование материального субстрата, т.е. тех сил, фактических условий, без которых не может быть достигнута цель, ради которой учреждается юридическое лицо. Субстратом юридического лица может быть или имущество, назначенное для определенной цели, или определенные физические лица, или то и другое вместе. Можно представить себе возникновение юридического лица, которое не располагает никаким имуществом и субстрат которого составляют только лица, например, благотворительное общество при своем возникновении может не иметь ни копейки денег (деньги могут быть собраны и после возникновения общества). Возможно также возникновение юридического лица без наличия физических лиц, входящих в состав его членов. Если правительство решит основать университет и ассигнует известную сумму на приобретение необходимого имущества, то университет как юридическое лицо будет существовать раньше приема студентов, назначения ректора и профессоров. Нельзя, однако, говорить о существовании юридического лица, не имеющего ни членов, ни имущества. Наличность известного субстрата в виде лиц или имущества, безусловно, необходима для возникновения юридического лица;

3) юридическое признание - третье и последнее условие существования юридического лица. Положим, имеются все названные уже данные для возникновения юридического лица: есть цель, для которой хотят учредить юридическое лицо, есть необходимое имущество и лица. Но для существования юридического лица этого недостаточно. Нужно еще, чтобы данное лицо было признано как таковое каким-либо внешним правовым авторитетом.

В цивилистической науке советского периода также был выдвинут ряд теорий, объясняющих сущность категории "юридическое лицо" прежде всего применительно к господствовавшим в обороте того времени государственным организациям (предприятиям и учреждениям). Теория юридического лица как обособленного, персонифицированного имущества отвергалась (ибо государственное имущество даже при создании на его базе юридического лица оставалось собственностью государства и в этом смысле действительно не обособлялось от имущества учредителя). Юридическое лицо рассматривалось в качестве социальной реальности (а не фикции), наделенной определенным имуществом для достижения общественно полезных целей или решения социально-экономических задач государства и общества ("теория социальной реальности" Д.М.Генкина) *(87).

Иногда прямо утверждалось, что за государственным юридическим лицом всегда стоит само государство, или "всенародный коллектив", являющийся действительным собственником его имущества ("теория государства" С.И.Аскназия) *(88). Опасность такой трактовки, не позволявшей ясно разграничивать имущество и ответственность государства и юридических лиц, в наибольшей мере проявилась во внешнеэкономическом обороте (создавая, например, возможность для обращения взыскания по долгам государственных внешнеторговых организаций на имущество государства). Во внутреннем же обороте она служила обоснованием тезиса об отсутствии у государственного юридического лица каких-либо интересов, отличных от интересов государства.

Однако господствующей теорией в советской цивилистической доктрине стала теория коллектива, обоснованная в работах А.В.Венедиктова и С.Н.Братуся *(89). Согласно этой теории юридическое лицо является реально существующим социальным образованием, имеющим "людской субстрат" (сущность) в виде коллектива его работников, за которым стоит всенародный коллектив трудящихся, организованный в государство. Другие ученые подчеркивали также роль администрации (директора, руководителя) государственного юридического лица ("теория директора" Ю.К.Толстого, которую в определенной мере развивал В.П.Грибанов) *(90). Согласно этим взглядам, воля руководителя признается волей самого юридического лица и именно через него юридическое лицо приобретает права и обязанности. Поэтому руководитель представляет собой сущность ("людской субстрат") юридического лица. "Теория коллектива" получила определенное законодательное признание - на ее основе были сформулированы нормы о понятии юридического лица и правах государственных организаций в советском гражданском законодательстве 1961-1964 гг.

В противовес господствовавшей "теории коллектива" выдвигались и другие концепции, по-иному раскрывавшие сущность юридического лица. Так, В.А.Рахмилович убедительно доказывал отсутствие самой необходимости обоснования или поиска людского либо иного особого "субстрата" (сущности) юридического лица, ибо носителем его прав является само юридическое лицо *(91). О.А.Красавчиков рассматривал юридическое лицо как определенную "систему социальных связей" *(92), а Б.И.Пугинский - как некое "правовое средство" с помощью которого конкретная организация допускается к участию в гражданском обороте *(93).

В современной правовой литературе теориям юридического лица обычно не уделяется большого внимания, что можно объяснить заметным влиянием зарубежного законодательства, и в первую очередь немецкого, которое базируется на понимании юридического лица как "обобщающего юридико-технического понятия, служащего для признания "лиц или вещей" (предметов) правоспособными организациями", а сущность этого понятия объясняется многочисленными теориями, которые "не имеют практического значения и не обладают большой познавательной ценностью" *(94).

Таким образом, современное понимание юридического лица, конечно, отличается от тех представлений, которые были раскрыты ранее, однако нетрудно заметить те корни, которые питают наши новые представления о юридических лицах.

В западном праве в самом общем виде юридическое лицо определяется как организация или учреждение, которые выступают в качестве самостоятельного участника гражданских правоотношений. Гражданское законодательство западных государств либо предпочитает вообще не давать определения юридического лица (во французском Гражданском кодексе вплоть до 1978 г. не содержалось даже самого термина "юридическое лицо"; в Гражданском кодексе Италии 1942 г. дана лишь классификация юридических лиц, хотя глава 1 титула 2 первой книги, названная "Общие положения", относится к юридическим лицам), либо ограничивается общими и очень краткими формулировками. Так, ст. 52 Швейцарского гражданского уложения 1907 г. определяет юридические лица как соединения лиц, имеющих корпоративное устройство, и как самостоятельные заведения, основанные для какой-либо особой цели. Пожалуй, наиболее развернутые определения юридического лица содержатся в гражданских кодексах стран Латинской Америки. Например, Гражданский кодекс Чили 1855 г. дает такую формулировку понятия юридического лица: "Является юридическим лицом лицо фиктивное, способное осуществлять права, нести гражданские обязанности и вступать в правовые и неправовые отношения". Данное определение воспроизводится в гражданских кодексах Колумбии, Сальвадора и Эквадора *(95).

Анализ положений законов, судебных решений и научных исследований позволяет определить признаки юридического лица:

1) существует независимо от состава его участников и в принципе бессрочно;

2) обладает самостоятельной волей, не совпадающей с волей отдельных его участников;

3) имеет имущество, обособленное от имущества его участников;

4) несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам закрепленным за ним имуществом;

5) вправе совершать от своего имени сделки, разрешенные законом;

6) может выступать в качестве истца и ответчика от своего имени в органах различной юрисдикции.

Особенность гражданского законодательства, как советского, так и российского, в этом вопросе заключалась и заключается в том, что каждый новый виток его развития был связан со своим определением юридического лица.

Статья 23 Гражданского кодекса РСФСР 1964 г. дает такое определение:

Юридическими лицами признаются организации, которые обладают обособленным имуществом, могут от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, быть ответчиками в суде, арбитраже или в третейском суде.

Приведенная законодательная норма, а также ряд других норм Гражданского кодекса РСФСР 1964 г., посвященных юридическим лицам, позволяют определить основные признаки юридического лица применительно к периоду начала 1960-х гг.:

- организационное единство, закрепленное в уставе, который определяет структуру и деятельность юридического лица как самостоятельного целостного образования;

- наличие обособленного имущества, являющегося необходимой основой деятельности;

- выступление в гражданском обороте от своего имени при совершении сделок и иных действий, порождающих гражданские права и обязанности, а также при защите прав в суде или арбитраже;

- самостоятельная гражданско-правовая ответственность по своим обязательствам.

В Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. записано:

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, полном хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом и выступает в суде, арбитражном суде и третейском суде от своего имени. Юридические лица могут иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности (п. 1 ст. 11 Основ).

В этом определении четко фиксируется, на основании каких вещных прав организация, признаваемая юридическим лицом, может иметь обособленное имущество.

И наконец, Гражданский кодекс РФ 1994 г. в ст. 48 устанавливает:

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

В последнем определении наиболее полно объединены основные признаки юридического лица, которые даны в Гражданском кодексе РСФСР 1964 г. и Основах гражданского законодательства.

С развитием гражданского законодательства в СССР, а затем и в России изменялись и конкретизировались определение понятия "юридическое лицо" и его признаки.

Рассмотрим более подробно эти признаки.

Организационное единство - неотъемлемый признак любого юридического лица. Дело в том, что, давая определение юридического лица через термин организация, что означает строение, устройство (буквальный смысл) и объединение людей для достижения какой-либо цели *(96), законодатель изначально заложил в понятие юридического лица два аспекта: структурный (форма объединения людей) и функциональный, динамичный (механизм обеспечения их согласованной работы на достижение определенной цели).

И тот и другой аспекты находят свое правовое закрепление в учредительных документах, в которых определяется структура и основы деятельности юридического лица как самостоятельного целостного образования. В них обязательно определяются наименование и место нахождения юридического лица, порядок управления его деятельностью через осуществление функций совершенно определенных органов, обладающих собственной компетенцией, даже информация о существующих в структуре юридического лица филиалах и представительствах, являющихся его подразделениями. Фиксация такой информации в учредительных документах - не пожелание законодателя, а его императивное требование. Все это и подтверждает необходимость выделения организационного единства как самостоятельного признака юридического лица.

Применительно к акционерному обществу признак организационного единства закреплен в ряде статей ГК РФ и ФЗ "Об акционерных обществах". В ГК РФ, например, такими являются ст. 53, 55 и 103, в ФЗ "Об акционерных обществах" - ст. 11 и 47-71.

Наличие обособленного имущества. В Гражданском кодексе РФ дается широкое толкование понятия "имущество", которое не ограничивается только материальными объектами гражданских прав. Так, в ст. 128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся "вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права".

Таким образом, имущество можно определить не только как материальный объект гражданских прав, но и как совокупность имущественных прав (актив) или имущественных прав и обязанностей (актив и пассив), принадлежащих определенному лицу.

В соответствии с п. 1 ст. 48 ГК РФ юридические лица должны иметь самостоятельный баланс (или смету), на которых отражается принадлежащее им имущество.

Самостоятельность (законченность) бухгалтерского баланса состоит в том, что в нем отражается все имущество, все поступления и затраты, активы и пассивы юридического лица. Структурное подразделение или филиал юридического лица тоже может вести бухгалтерский учет, составлять и иметь отдельный баланс. Но этот баланс не является самостоятельным, поскольку ряд затрат, без которых деятельность данного подразделения не могла бы осуществляться (например, общезаводские расходы), в бухгалтерском учете подразделения и его балансе не отражается. В соответствии со ст. 10 Закона РФ от 18 марта 1992 г. "О товарных биржах и биржевой торговле" для структурных подразделений предусмотрено ведение отдельных балансов.

Смета в отличие от баланса представляет собой план предстоящих расходов и поступлений материальных и денежных средств и является формой имущественного обособления организаций, как правило не занимающихся коммерческой деятельностью и финансируемых за счет внешнего источника.

Важно подчеркнуть требование Гражданского кодекса РФ, согласно которому имущество юридического лица должно принадлежать ему на праве собственности или на ином ограниченном вещном праве (хозяйственного ведения или оперативного управления). В связи с этим, очевидно, следует согласиться с мнением ряда юристов, считающих недопустимым функционирование юридического лица исключительно на базе имущества, полученного по договору аренды либо имущественного найма, или на основе заемных средств при отсутствии вкладов учредителей юридического лица в его уставный капитал (уставный фонд, складочный капитал) *(97).

В п. 3 ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" устанавливается, что акционерное общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе.

Согласно п. 6 ст. 66 ГК РФ вкладом в имущество акционерного общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Кроме этого, согласно ст. 26 ФЗ "Об акционерных обществах" минимальный уставный капитал открытого акционерного общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытое общество - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда.

Самостоятельная имущественная ответственность. Следует выделить два аспекта рассматриваемого признака.

Первый аспект. Самостоятельность юридической ответственности предполагает, что учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (или собственника) (п. 3 ст. 56 ГК РФ).

Это Положение ГК РФ предусматривает некоторые исключения из общего правила. Так, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Второй аспект. В соответствии с Гражданским кодексом РСФСР 1964 г. имущественная ответственность юридических лиц ограничивалась только тем имуществом, на которое допускалось обращение взыскания по его долгам. Таким образом, Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. (ст. 98, 101 и 104) и Гражданский процессуальный кодекс РСФСР 1964 г. (ст. 411-413) фактически исключили из числа возможных объектов взыскания основные средства, а также оборотные средства юридического лица, если последний докажет, что они необходимы ему для нормальной деятельности.

Однако составители Основ гражданского законодательства 1991 г. отказались от этой конструкции и предусмотрели, что юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом (ст. 15).

Наконец, в Гражданском кодексе РФ 1994 г. эта же норма воспроизведена в п. 1 ст. 56, т.е. было окончательно установлено, что "юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом".

Таким образом, в случае возникновения обязательств у юридического лица и отсутствия достаточных финансовых средств на его расчетных счетах в банковских учреждениях взыскание может быть обращено на любое имущество юридического лица, в том числе здания, сооружения, механизмы, сырье, материалы и иные виды основных и оборотных средств.

Вместе с тем п. 2 ст. 56 ГК РФ предусматривает особые правила решения вопроса об имущественной ответственности для финансируемых собственником учреждений, которые в соответствии со ст. 120 ГК РФ отвечают по своим обязательствам находящимися в их распоряжении денежными средствами.

Согласно п. 1 ст. 3 ФЗ "Об акционерных обществах" акционерное общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом *(98).

Участие в гражданском обороте от своего имени. Способность выступать в гражданском обороте от своего имени означает, что юридическое лицо может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности.

Учитывая, что имущественные и личные неимущественные права и обязанности представляют собой разновидность гражданских прав и обязанностей юридического лица, они возникают в соответствии с п. 1 ст. 8 ГК РФ.

Для юридических лиц наиболее типичным вариантом приобретения и осуществления имущественных и личных неимущественных прав и несения обязанностей является заключение от своего имени гражданско-правовых договоров (купли-продажи, поставки, перевозки, займа, аренды, подряда и др.), есть и иные способы приобретения прав и несения обязанностей.

Организации, не являющиеся юридическими лицами (филиалы и представительства), будучи лишь обособленными подразделениями юридического лица, не могут от своего имени выступать в гражданском обороте, т.е. они не вправе, например, заключать договоры от своего имени. Вместе с тем представительство и филиал, расположенные вне места нахождения юридического лица, осуществляют определенную деятельность, обладая при этом достаточно большой самостоятельностью. Это нередко приводит к тому, что подразделения и филиалы при заключении договоров выступают в качестве самостоятельных субъектов гражданского права, что не согласуется с п. 1 ст. 48 ГК РФ.

Какой же должен быть выход из такого положения? По смыслу ст. 55 ГК РФ и п. 4 ст. 5 ФЗ "Об акционерных обществах" руководители представительств и филиалов, назначенные юридическим лицом, действуют от имени самого юридического лица на основании его доверенности. То есть соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть обязательно удостоверены доверенностью ему как физическому лицу, и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.

Доверенность оформляет отношения, обусловленные договором поручения, т.е. гражданско-правовым договором, участниками которого могут быть субъекты гражданского права. Поэтому стороной соответствующих сделок будет считаться юридическое лицо, от имени которого сделку заключил его представитель, действующий на основании доверенности, но никак не сам филиал или представительство.

В связи с этим постановлением Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" было обращено внимание на то, что договор, подписанный руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, будет считаться совершенным от имени юридического лица лишь при доказанности наличия у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующих полномочий, выраженных в Положении о филиале и доверенности. В противном случае юридическое лицо не может считаться стороной такого договора и отвечать по нему своим имуществом.

В соответствии с п. 3 ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" акционерное общество может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, а также нести обязанности.

Способность выступать истцом и ответчиком в суде. Возможность приобретать и осуществлять гражданские права и нести обязанности неразрывно связана с наличием способов защиты этих прав. Статья 12 ГК РФ предусматривает следующие способы защиты гражданских прав: признание права; восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки; признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащита права; присуждение к исполнению обязанности в натуре; возмещение убытков; взыскание неустойки; компенсация морального вреда; прекращение или изменение правоотношения; неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону; иные способы, предусмотренные законом.

Согласно ст. 11 ГК РФ защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляют в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд.

Статус юридического лица позволяет организации выступать в суде как в качестве истца, так и в качестве ответчика. Отсутствие такого статуса исключает возможность участия организации в суде для защиты своих прав.

Согласно постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 декабря 1993 г. N 34 "Об участии в арбитражном процессе обособленных подразделений юридических лиц" при возникновении споров по обязательствам юридических лиц претензии и исковые требования не могут предъявляться от имени филиалов и представительств и к филиалам либо представительствам.

В случаях когда филиалам и представительствам как обособленным подразделениям юридических лиц предоставлено право осуществлять в арбитражном процессе полномочия стороны по делу, эти обособленные подразделения выступают от имени юридического лица и взыскания производятся арбитражным судом с юридического лица или в пользу юридического лица.

Согласно п. 3 ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" акционерное общество может быть истцом и ответчиком в суде.

Наряду с рассмотренными основными признаками, без которых организация не может обладать правами юридического лица, следует указать на одну обязательную процедуру, с которой гражданское законодательство связывает приобретение создаваемой организацией этого правового статуса.

Речь идет о государственной регистрации юридических лиц. Обязательность этой процедуры определяется ст. 51 ГК РФ, которая содержит следующие положения:

- во-первых, юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом Законом о регистрации юридических лиц, причем юридическое лицо считается созданным именно с этого момента;

- во-вторых, данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций фирменное наименование, включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления;

- в-третьих, отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.

Аналогичные нормы содержаться в законах, регулирующих деятельность конкретных видов юридических лиц. Так, согласно п. 5 ст. 2 и ст. 13 ФЗ "Об акционерных обществах", акционерное общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в установленном федеральными законами порядке.

Таким образом, акционерное общество является юридическим лицом и обладает всеми описанными его признаками.

 

2.2. Акционерное общество как коммерческая организация, в отношении которой ее участники имеют обязательственные права

 

Если мы обратимся к Советскому энциклопедическому словарю, изданному в 1985 г., то не обнаружим там такого понятия, как "коммерческая организация". Более того, практически все понятия, которые начинались со слова "коммерческий", рассматривались применительно только к капиталистическому государству. Даже "коммерческая тайна" разъяснялась как используемое в буржуазных государствах право акционерной компании, фирмы, банка на сохранение в тайне ряда документов, отражающих их деятельность *(99).

Однако сегодня без участия коммерческих организаций нельзя обойтись ни в одной сфере деятельности. Понятие "коммерческая организация" не только вошло в наш повседневный лексикон, но и стало предметом особого внимания со стороны законодателя.

Исходя из смысла ст. 49 и 50 Гражданского кодекса РФ 1994 г., коммерческой признается организация (т.е. юридическое лицо), обладающая общей правоспособностью и преследующая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Учитывая, что признаки акционерного общества как юридического лица были рассмотрены ранее, для понимания сути коммерческой организации и соответственно акционерного общества как коммерческой организации необходимо исследовать ее три основополагающих признака:

1) цель деятельности;

2) правоспособность;

3) характер отношений с учредителями (участниками).

Характеристика любого правового института будет содержательнее и полнее, если его рассмотреть через призму различных классификаций, используя наиболее существенные для понимания критерии.

Пытаясь понять, что представляет собой акционерное общество, мы неминуемо столкнемся с тем, что характеристики любого объекта исследования становятся глубокими и яркими на фоне их сравнения с характеристиками схожих с ними объектов. Как мы отметили, акционерное общество - лишь одно из многих юридических лиц, следовательно, специфические особенности акционерного общества необходимо рассматривать параллельно с исследованием особенностей других юридических лиц на основе использования одних и тех же классификационных критериев.

Гражданский кодекс РФ использует три варианта классификации юридических лиц. При этом, как мы убедимся позже, раскрытие всех трех вариантов способствует исследованию трех признаков, характеризующих акционерное общество как коммерческую организацию. Отметим этот факт. Поскольку определение критериев классификации формулируется на уровне закона, то, несомненно, это повышает их значение и, кроме того, позволяет представить юридическое лицо в более объемном и насыщенном изображении.

Первым классификационным критерием юридических лиц как раз и выступает основная цель деятельности. Именно с помощью этого критерия и дано определение коммерческой организации в начале данного раздела.

Действительно, в соответствии со ст. 50 ГК РФ все юридические лица по основной цели деятельности могут быть двух видов:

коммерческие организации, т.е. организации, преследующие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли;

некоммерческие организации, т.е. организации, не имеющие в качестве основной цели извлечение прибыли.

Извлечение прибыли как основная цель деятельности юридического лица является одним из основных признаков коммерческой организации. В порядке сравнительного анализа рассмотрим этот признак, а также положение организации, где такой признак отсутствует (некоммерческие организации).

Прибыль - это обобщающий показатель финансовых результатов хозяйственной деятельности, который определяется как разность между выручкой от хозяйственной деятельности и суммой затрат на эту деятельность. Различается прибыль балансовая и чистая. Балансовая прибыль представляет собой общую сумму прибыли за определенный период, которая отражается в бухгалтерском балансе. В балансовую прибыль включается прибыль от реализации разного рода продукции, работ, услуг и внереализационных операций (разность между штрафами, пенями, неустойками, полученными и уплаченными, арендная плата от сдачи в аренду имущества и др.). Чистая прибыль - это часть балансовой прибыли, которая остается в распоряжении юридического лица после уплаты налогов, рентных и других платежей в бюджет.

У некоммерческих организаций иная цель деятельности, и тем не менее законом допускается извлечение прибыли, но в качестве не основной, а сопутствующей и второстепенной цели. Это значит, что у некоммерческой организации также может быть прибыль, тем более что Гражданский кодекс РФ в п. 1 ст. 50 прямо указывает на возможность получения прибыли некоммерческой организацией.

В чем же разница между прибылью в коммерческой и некоммерческой организациях? Гражданский кодекс РФ отвечает на этот вопрос так: в коммерческих организациях прибыль может распределяться между учредителями, а в некоммерческих организациях такое распределение запрещено.

Гражданский кодекс РФ четко определяет источник получения прибыли коммерческой организацией - предпринимательскую деятельность.

Наиболее полное определение предпринимательской деятельности и ее участников на уровне законодательного акта было дано в Законе РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности в РСФСР". Под предпринимательской деятельностью (предпринимательством) понималась "инициативная самостоятельная деятельность граждан и их объединений, направленная на получение прибыли" (п. 1 ст. 1 Закона). Причем делался акцент на то, что "предпринимательская деятельность осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия". К участникам предпринимательской деятельности (а в рассматриваемом Законе использовался термин "субъекты предпринимательства") относились:

- граждане РСФСР и других союзных республик, не ограниченные в установленном законом порядке в своей дееспособности;

- граждане иностранных государств и лица без гражданства в пределах правомочий, установленных законодательством РСФСР;

- объединения граждан - коллективные предприниматели (партнеры).

Таким образом, законодатель определял предпринимательскую деятельность как деятельность граждан и соответственно в качестве участников (субъектов) этой деятельности рассматривал исключительно граждан.

Несколько иначе подошел к рассмотрению этих вопросов Гражданский кодекс РФ. В нем предпринимательская деятельность рассматривается как регулируемые гражданским законодательством отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что "предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке" (ст. 2 ГК РФ). Изменение в подходе к предпринимательской деятельности ведет к изменению подхода к определению участников этой деятельности. В соответствии со ст. 2 ГК РФ участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица.

Таким образом, к участникам предпринимательской деятельности по Гражданскому кодексу РФ в отличие от ранее рассмотренного Закона относятся как граждане (физические лица), так и юридические лица.

Осуществление предпринимательской деятельности связано с реализаций определенных прав и исполнением определенных обязанностей, т.е. возникает вопрос о правоспособности коммерческих и некоммерческих организаций.

До принятия Гражданского кодекса РФ (1994 г.) законодательные акты, регулирующие деятельность юридических лиц, придерживались принципа специальной правоспособности, т.е. юридические лица наделялись гражданской правоспособностью в соответствии с установленными целями их деятельности (ст. 26 ГК РСФСР 1964 г.). Более того, в соответствии со ст. 50 ГК РСФСР недействительной признавалась сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями, указанными в его уставе.

Впервые попытка полностью отказаться от этого принципа была предпринята в Положении об акционерных обществах, утвержденном постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г., в котором устанавливалось, что общество вправе совершать все действия, предусмотренные законом. Деятельность общества не ограничивается той, что оговорена в уставе. Сделки, выходящие за пределы уставной деятельности, но не противоречащие действующему законодательству, признаются действительными (п. 6 ст. 1 Положения). Однако в условиях действия Гражданского кодекса РСФСР (1964 г.) и Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик (1991 г.), распространивших принцип специальной правоспособности на все виды юридических лиц (ст. 12 Основ), приведенная норма ст. 1 Положения об акционерных обществах не действовала.

Гражданский кодекс РФ в ст. 49 установил, что коммерческие организации могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Таким образом, ГК РФ отменил действие принципа специальной правоспособности для коммерческих организаций. Исключением из этого правила являются государственные муниципальные унитарные предприятия, на которые распространяется названный принцип. Он также распространяется и на некоммерческие организации, которые согласно п. 3 ст. 50 ГК РФ могут осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствуют этим целям.

Вместе с тем законодатель установил, что отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо (как коммерческое, так и некоммерческое) может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Право юридического лица осуществлять такую деятельность возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Аналогичными нормами напрямую регулируются эти же вопросы и в отношении акционерного общества.

Согласно п. 4 ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" акционерное общество имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральными законами, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). При этом если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требование о занятии такой деятельностью как исключительной, то общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением тех видов, которые предусмотрены специальным разрешением (лицензией), и им сопутствующих.

Вторым классификационным критерием юридического лица выступает организационно-правовая форма.

Этот критерий как дополнение первого позволяет создать конкретный образ коммерческих и некоммерческих организаций, показать многообразие видов юридических лиц через их организационно-правовые формы и, наконец, использовать принцип "поименования" в отношении одних видов юридических лиц и не применять его в отношении других.

Итак, в соответствии с критерием "организационно-правовая форма юридического лица" коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ (полное и коммандитное товарищества); хозяйственных обществ (открытые и закрытые акционерные общества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью); производственных кооперативов; государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Из приведенной классификации видно, что акционерное общество является организационно-правовой формой такого вида юридических лиц, как коммерческие организации.

Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, с учетом этого же критерия могут быть представлены в форме потребительских кооперативов; общественных или религиозных организаций (объединений); финансируемых собственником учреждений; благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

В качестве "поименованных" видов юридических лиц выступают только коммерческие организации. Законодатель специально определил исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, поскольку отношения с ними в гражданском обороте сопряжены с повышенным риском и при ограничении количества этих "рисковых" юридических лиц уменьшается и степень риска. В Федеральном законе "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" от 30 ноября 1994 г. (ст. 6) указано, что со дня официального опубликования части первой Кодекса (т.е. с 8 декабря 1994 г.) коммерческие организации могут создаваться исключительно в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены для них в гл. 4 Кодекса.

В то же время перечень некоммерческих организаций остается открытым и может дополняться законодательным путем *(100).

Третья классификация юридических лиц, закрепленная в законе, позволяет определить характер прав, возникающих у учредителей (участников) в связи с участием в образовании имущества учреждаемого ими юридического лица.

Этот вид классификации юридических лиц имеет весьма важное значение, поскольку характеризует сущность отношений, возникающих между учредителями (участниками) и созданными юридическими лицами.

В соответствии с названным критерием возможны три варианта отношений.

Первый вариант отношений. Учредители (участники) создают юридическое лицо, формируют его уставный капитал или имущество создаваемых юридических лиц. После регистрации юридического лица то, что явилось вкладом в уставный капитал или имущество создаваемого юридического лица, перестает быть собственностью учредителя и становится собственностью созданного юридического лица. Учредитель, теряя свою собственность, в качестве "компенсации" получает в отношении созданных юридических лиц обязательственные права (права требования), которые удостоверяются либо пакетом акций, либо сертификатом долей.

Учредитель, наделенный обязательственным правом, может:

- получать информацию о деятельности юридического лица и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией;

- принимать участие в распределении прибыли;

- получать в случае ликвидации юридического лица часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость и т.д.

В соответствии с п. 2 ст. 48 ГК РФ к юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, т.е. практически все коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий) и один вид некоммерческих организаций - потребительские кооперативы.

Второй вариант отношений. Учредители (участники) создают юридическое лицо, осуществляют вклад в его уставный капитал, но после регистрации новое юридическое лицо не приобретает права собственности на переданные ему вклады. Учредители сохраняют право собственности или иное вещное право.

В соответствии со ст. 209 ГК РФ право собственности включает в себя право владения, пользования и распоряжения.

Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами распоряжаться им *(101).

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся: из коммерческих организаций - государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а из некоммерческих - финансируемые собственником учреждения.

Третий вариант отношений. Учредители (участники) создают юридическое лицо, формируют его имущество, делая определенные вклады, но после регистрации юридического лица не имеют в отношении него имущественных прав.

К имущественным правам относятся субъективные права участников правоотношений, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, а также с теми материальными требованиями, которые возникают между участниками экономического оборота по поводу распределения этого имущества и обмена (товарами, услугами, выполняемыми работами, деньгами, ценными бумагами).

Таким образом, учредители юридического лица, созданного по третьему варианту, не имеют не только прав собственности или иных вещных прав, но даже обязательственных прав по отношению к учреждаемому ими юридическому лицу.

В соответствии с п. 3 ст. 48 ГК РФ к юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся такие некоммерческие организации, как общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы), автономные некоммерческие организации.

Важно отметить, что построение отношений юридического лица одной и той же организационно-правовой формы с учредителем по разным вариантам невозможно: юридическое лицо, созданное в соответствии с тем или иным вариантом отношений, остается в нем навсегда. Так, отношения учредителя и созданного им акционерного общества (одного из видов хозяйственных обществ) всегда будут строиться только по первому варианту. Непризнание этой закономерности неизбежно приведет к нежелательным последствиям.

Проиллюстрируем это на следующем примере. Достаточно крупное открытое акционерное общество решило провести разукрупнение путем создания дочерних обществ на базе бывших цехов этой организации. Были подготовлены уставы новых юридических лиц. Так появились дочерние предприятия - "Инструментальное", "Прокатное" и другие, в уставные капиталы которых акционерное общество в качестве вкладов внесло имущество тех цехов, на базе которых они и были созданы. Но в уставах вновь созданных организаций была приписка, что имущество, внесенное в уставные капиталы каждого из них, передается на праве хозяйственного ведения. После регистрации, когда прошла эйфория от совершенных перемен и имущество было передано с баланса на баланс, выяснилось, что отсутствуют правовые основы для такой реорганизации. Определив вновь созданные организации как дочерние предприятия, учредитель не установил их организационно-правовую форму. Более того, термин "дочернее предприятие" вообще неприменим, если в качестве учредителя выступает не государственное или муниципальное унитарное предприятие.

Если учредителем выступает хозяйственное общество или товарищество, то согласно ст. 105 ГК РФ дочерние общества могут быть созданы в следующих организационно-правовых формах: акционерные общества обоих типов либо общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью. Таким образом, в нашем примере первая ошибка заключалась в том, что не была указана организационно-правовая форма созданного юридического лица. Как только это было сделано и определена форма юридического лица - закрытое акционерное общество - стало ясно, какой возможен вариант отношений с учредителем: первый. Но в этом случае абсолютно неприемлемо положение устава, устанавливающее, что имущество, внесенное в уставный капитал дочерних организаций, передается им в хозяйственное ведение. Ведь согласно первому варианту отношений имущество, переданное в уставный капитал создаваемого юридического лица, становится его собственностью. В нашем примере положение устава не соответствует действующему законодательству.

Таким образом, акционерные общества строят свои отношения с учредителями по первому варианту отношений. Поэтому ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" установила, что акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Здесь следует обратить внимание еще на одну деталь, которая выделяет акционерные общества из всех хозяйственных обществ, - это разделение уставного капитала акционерного общества на акции.

 

2.3. Акционерное общество как организация, объединяющая на основе договора лиц либо созданная одним лицом, ответственность которых ограничена

 

Характеристика акционерного общества, приведенная в названии раздела, выходит за рассмотренные уже нами рамки классификаций, определенных законом, но от этого не становится менее важной для понимания сути акционерных обществ. Названный признак акционерного общества содержит следующие важные элементы:

1) акционерное общество может быть создано одним лицом;

2) акционерное общество может быть создано несколькими лицами на основе заключения между ними договора;

3) ответственность участников (акционеров) акционерного общества ограничена.

 

Акционерное общество, созданное одним лицом

 

Акционерное общество, созданное одним лицом, представляет особый интерес, так как для современного законодательства оно является новеллой. Для большинства европейских стран соответствующие нормы имеют уже многолетнюю историю *(102). "Общество (товарищество, предприятие, компания) одного лица" - универсальная форма ограничения риска для предпринимателя в процессе осуществления им предпринимательской деятельности. Напомним, что согласно ст. 23 и 24 ГК РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. При создании "общества одного лица" часть имущества предпринимателя юридически выделяется для формирования уставного капитала общества и фактически размерами этого имущества ограничивается имущественный риск самого предпринимателя. Вместе с тем в законодательстве стран, предусматривающих возможность создания "общества одного лица", включая и законодательство России, всегда присутствует норма, устанавливающая запрет на единоличное участие в акционерном обществе другого "общества одного лица", т.е. создание "общества одного лица" второго уровня. Это связано с тем, что при создании "общества одного лица" первого уровня есть возможность для реализации ч. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, предусматривающей возложение субсидиарной ответственности на учредителя (участника) по обязательствам созданного им юридического лица, а при создании "общества одного лица" второго уровня возможностей для ее реализации нет.

Создание акционерного общества одним учредителем прямо предусмотрено в п. 5 ст. 9 и п. 2 ст. 10 ФЗ "Об акционерных обществах", которыми устанавливается, что в случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты и при этом акционерное общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

 

Акционерное общество, созданное несколькими лицами на основе заключения между ними договора

 

Раскрывая этот признак акционерного общества, необходимо ответить на два вопроса:

1) какие лица могут создавать акционерные общества?

2) какой вид договора заключается между учредителями?

Ответ на первый вопрос заложен в ГК РФ, который в ч. 2 п. 4 ст. 66 устанавливает, что участниками акционерных обществ могут быть граждане и юридические лица. При этом государственные органы и органы местного самоуправления как юридические лица не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами. Аналогичные нормы содержатся и в ст. 10 ФЗ "Об акционерных обществах".

Поскольку юридические лица уже были предметом нашего рассмотрения, остановимся на вопросе о физических лицах, которые, будучи гражданами, являются, так же как и юридические лица, участниками регулируемых гражданским законодательством правоотношений (ст. 2 ГК РФ).

Вместе с тем учреждение любого юридического лица, в том числе акционерного общества, есть не что иное как сделка, поскольку согласно ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В соответствии со ст. 17 ГК РФ способность иметь гражданские права и нести обязанности - это гражданская правоспособность, которая признается в равной мере за всеми гражданами. Она возникает в момент рождения гражданина и прекращается его смертью.

Однако способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении восемнадцатилетнего возраста (ст. 21 ГК РФ). Правда, закон допускает возможность совершения сделок малолетними (в возрасте от шести до четырнадцати лет) и несовершеннолетними (в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет). Однако анализ ст. 26 и 28 ГК РФ показывает, что такие сделки, как учреждение юридических лиц, эти категории физических лиц совершать не могут. Следовательно, учреждение юридических лиц физическими лицами возможно только тогда, когда дееспособность последних возникает в полном объеме. Из этого правила есть исключения. В ряде случаев полная дееспособность может наступить и ранее восемнадцатилетнего возраста. Таких случаев два.

Во-первых, когда законом допускается вступление в брак до достижения восемнадцати лет, гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения восемнадцати лет. Но в случае признания брака недействительным суд может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности с момента, определяемого судом.

Во-вторых, когда речь идет об эмансипации (ст. 27 ГК РФ). Институт эмансипации - совершенно новый для нашего гражданского законодательства. По существу это возможность для несовершеннолетнего, достигшего шестнадцатилетнего возраста, быть объявленным полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью.

Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным производится по решению органа опеки и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо - при отсутствии такого согласия - по решению суда.

После такого объявления при осуществлении эмансипированным несовершеннолетним предпринимательской деятельности родители, усыновители и попечитель не несут ответственности по его обязательствам, в частности по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда *(103).

Ответ на второй вопрос не так однозначен, как на первый. Для того чтобы более четко представить суть договора, который заключается с учредителями акционерного общества, необходимо сравнить его с подобными договорами, заключаемыми учредителями других хозяйственных обществ. Дело в том, что, с одной стороны, можно утверждать, что все хозяйственные общества (в том числе и акционерные), где учредителей более одного, объединяются в акционерные общества на основе договора. С другой стороны, в зависимости от вида хозяйственных обществ меняется и вид договора.

Согласно п. 5 ст. 9 ФЗ "Об акционерных обществах" учредители заключают между собой письменный договор о создании общества, в котором определяется порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества. В договоре должны найти отражение:

- размер уставного капитала общества;

- категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей;

- размер и порядок оплаты акций;

- права и обязанности учредителей по созданию общества.

Согласно п. 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (Приложение 5), заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам общества *(104).

В отличие от учреждения акционерных обществ, где к учредительным документам общества относится только устав, при учреждении обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью учредительными документами общества является как устав общества, так и учредительный договор. Исключением из общего правила является ситуация, когда общество с ограниченной или дополнительной ответственностью учреждается одним лицом, т.е. создается общество одного лица. В этом случае единственным учредительным документом общества является устав. Однако согласно абз. 2 п. 1 ст. 11 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор *(105).

 

Ограниченная ответственность участников хозяйственного общества

 

Учитывая, что вопрос ответственности в акционерном обществе, в том числе и его участников (акционеров), будет предметом специального рассмотрения в отдельной главе этой книги, комментируя этот признак, ограничимся лишь констатацией того, что законодательство применительно ко всем хозяйственным обществам вообще и акционерным обществам в частности определяет ограниченную ответственность их участников (акционеров). Согласно абз. 2 п. 1 ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Таким образом, исследование основополагающих признаков акционерного общества позволяет сформулировать его определение.

Акционерное общество - это юридическое лицо, обладающее общей правоспособностью, основной целью которого является извлечение прибыли (коммерческая организация), уставный капитал которого разделен на акции, удостоверяющие обязательственные права его участников (акционеров) по отношению к этому юридическому лицу, которые объединяются на основе заключаемого между ними гражданско-правового договора, не отвечают по обязательствам юридического лица, принимая риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

 

2.4. Типы акционерных обществ и их особенности

 

Мы отметили, что первой особенностью акционерного общества, в отличие от других коммерческих организаций, является деление его уставного капитала на определенное число акций. Другая особенность акционерного общества как самостоятельной организационно-правовой формы, которую также не имеет ни одна коммерческая организация, - это внутреннее деление. Согласно п. 1 ст. 7 ФЗ "Об акционерных обществах" акционерное общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.

 

Открытое акционерное общество

 

Открытое акционерное общество характеризуют следующие особенности.

Во-первых, общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу среди неограниченного круга лиц *(106).

Во-вторых, в открытом акционерном обществе число акционеров (как и число его учредителей) не ограничено (п. 2 ст. 7 и п. 2 ст. 10 ФЗ "Об акционерных обществах").

В-третьих, в открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества (п. 2 ст. 7 ФЗ "Об акционерных обществах").

В-четвертых, минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества (ст. 26 ФЗ "Об акционерных обществах") *(107).

В-пятых, открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества, годовой отчет и годовую бухгалтерскую отчетность, проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации; сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном ФЗ "Об акционерных обществах"; иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ст. 92 Закона).

 

Закрытое акционерное общество

 

Для закрытого акционерного общества характерны следующие особенности.

Во-первых, акции закрытого общества распределяются только среди учредителей этого общества или иного заранее определенного круга лиц.

Во-вторых, закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

В-третьих, минимальный размер уставного капитала закрытого акционерного общества должен составлять не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества (ст. 26 ФЗ "Об акционерных обществах").

В-четвертых, акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права, при этом уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

В-пятых, число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти человек.

Наибольшие сложности связаны с правовым регулированием деятельности именно закрытых акционерных обществ. Предмет возникающих споров составляют как минимум три группы вопросов.

Первая группа - вопросы, связанные с определением закрытого акционерного общества.

В соответствии с п. 3 ст. 7 ФЗ "Об акционерных обществах" к закрытым относятся те общества, акции которых распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц.

Это определение закрытого акционерного общества претерпело значительные изменения, если сравнить его с определением, данным в Положении об акционерных обществах, утвержденном постановлением Совета Министров РСФСР 25 декабря 1990 г. N 601 (далее - Положение). Так, в Положении закрытым считалось такое акционерное общество, акции которого "могут переходить от одного лица к другому только с согласия большинства акционеров". Таким образом, в ФЗ "Об акционерных обществах" определение закрытого общества дается через описание возможностей самого общества реализовать права по распределению акций, в Положении - через описание возможностей самих акционеров по распоряжению собственными акциями. Разный подход к определению закрытого общества определил и качественные различия в механизме "закрытости" общества. Если в первом варианте "закрытость" общества заключалась в дополнительном согласии одних акционеров на отчуждение акций другими, то в последнем этого нет. Закрытость общества в новом Законе достигается за счет распределения обществом акций только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, тем более что согласно абз. 4 п. 1 ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества.

Такой подход к "закрытию" акционерного общества необычен для российской практики, поэтому может повлечь массу ошибок при его применении. В первую очередь возникнет сложность при обозначении так называемого заранее определенного круга лиц. Есть ряд вопросов, на которые Закон ответа не дает, но которые обязательно появятся при применении этой нормы.

Во-первых, где та грань, за которой заранее определенный круг лиц не превратится в неограниченный круг лиц? Ведь Закон ничего не говорит о критериях определения такого круга. Это может быть привязка к месту работы, или к профессии, или к образованию, или к национальности, возможен и более сложный вариант: акционеры и работники общества. Вариантов много, но какой правильный, закон не разъясняет.

Во-вторых, как быть с критериями для юридических лиц, которые тоже могут быть (и скорее всего будут) акционерами закрытых обществ? Практика показывает, что при подготовке изменений и дополнений в устав или при разработке его новой редакции именно этот вопрос ускользает от внимания руководителей закрытых акционерных обществ. В большинстве случаев расшифровка этого положения так и не нашла отражения в уставах. Но если в уставе не будет определен круг лиц, среди которых могут распределяться акции, то он фактически будет ограничен лишь учредителями акционерного общества. Это значит, что акционерное общество будет лишено возможности увеличивать число своих акционеров. В зависимости от ситуации это может сыграть как положительную, так и отрицательную роль. Примером последнего может служить ситуация, когда даже при наличии объявленных акций и возможности принятия советом директоров решения об увеличении уставного капитала и внесении изменения в устав нельзя будет продать акции возможному инвестору без дополнительного созыва собрания акционеров и принятия ими решения об этом тремя четвертями голосов голосующих акций. Чтобы исключить возможность такого рода осложнений, в практике акционерных обществ уже используется такая формулировка в уставе: "Общество вправе размещать свои акции среди акционеров, а также среди юридических и/или физических лиц согласно перечню, утверждаемому советом директоров (наблюдательным советом) при принятии решения об условиях и сроках закрытой подписки".

Но наряду с этим сами акционеры закрытого акционерного общества, как мы уже отмечали, вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества. Таким образом, в Федеральном законе, казалось бы, открываются неограниченные возможности для "проникновения" в закрытое акционерное общество любых физических и юридических лиц через приобретение акций у самих акционеров.

Это вторая группа вопросов, которые требуют разъяснения.

Ответ на поставленный вопрос лежит в плоскости правильного понимания закрытости акционерного общества. Нельзя рассматривать закрытое акционерное общество как тип акционерного общества, который позволяет в полной мере контролировать движение его акций. Это объективная реальность, несмотря на то, что законодателем вводится норма о преимущественном праве акционеров закрытого общества приобретать акции, продаваемые другими акционерами *(108).

Согласно п. 3 ст. 7 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Обращаем внимание на то, что предоставление преимущественного права акционерам и обществу вовсе не означает получения у них согласия на отчуждение акций, тем более что это право возникает при продаже акций только третьему лицу и только если акционеры-покупатели готовы оплатить эти акции по цене, которую установил акционер-продавец.

Даже выполнение в полной мере этой нормы не исключает возможности возникновения такой ситуации, когда само общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц, а акционер независимо от размера его пакета акций реально может предлагать свои акции без всяких ограничений. Более того, возможна ситуация, когда акционер безвозмездно передает свои акции, например в форме дарения. В таких случаях ФЗ "Об акционерных обществах" вообще не предусматривает возникновения каких-либо преимущественных прав у других акционеров. В связи с этим на практике достаточно успешно применяется следующая схема: заинтересованному лицу дарится одна акция, в результате чего он становится акционером. А затем ему ничего не мешает начать скупку акций уже в качестве акционера у других заинтересованных акционеров, и при этом у акционеров, не желающих продавать акции, не возникает никакого преимущественного права на их приобретение. Как следствие этого - отсутствие контроля не только "качества" акционеров, но и их количества, хотя предельное число акционеров, установленное Законом, не должно превышать пятидесяти человек. С этим моментом связана третья группа вопросов.

Действительно, ограничивая предельное количество акционеров закрытого общества пятьюдесятью акционерами, ФЗ "Об акционерных обществах", казалось бы, предусмотрел тем самым невозможность неограниченно широкого распространения акций. Дополнительно это требование обеспечивается достаточно жесткой нормой п. 3 ст. 7 ФЗ "Об акционерных обществах", которая определяет, что если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел, то в течение одного года оно должно быть преобразовано в открытое. Если число акционеров не уменьшится до пятидесяти, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Вместе с тем в п. 4 ст. 94 Закон ограничил применение этой нормы, распространив ее только на закрытые общества, которые созданы после 1 января 1996 г., и соответственно исключил возможность ее применения в отношении закрытых акционерных обществ, созданных до введения названного Закона в действие, т.е. до 1 января 1996 г.

Последствия такого подхода оцениваются неоднозначно. С одной стороны, эта оценка позитивная, поскольку в процессе преобразования ряда предприятий в акционерные общества (например, арендных предприятий, имеющих право выкупа имущества или уже его выкупивших) было создано большое количество закрытых акционерных обществ с числом акционеров, значительно превышающим пятьдесят, - от двухсот до нескольких тысяч. Положение ст. 94 ФЗ "Об акционерных обществах" создает спокойные условия для работы тех организаций, которые в соответствии с действовавшим на момент их создания законом могли выбрать совершенно определенный тип акционерного общества и не изменять его. С другой стороны, ясно, что такое право представлено акционерным обществам с фиксацией на 1 января 1996 г. и если после этой даты их количество увеличится, то в отношении этих акционерных обществ будут действовать общие положения ст. 7 ФЗ "Об акционерных обществах", предусматривающие, что указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое *(109).

В связи с этим следует обратить внимание еще на один, на наш взгляд, весьма важный момент.

В соответствии с п. 1 ст. 68 ГК РФ хозяйственное общество одного вида может быть преобразовано в хозяйственное общество другого вида, при этом не исключается возможность преобразования обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ); закрытых в открытые и открытых в закрытые.

В связи с этим в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" в п. 23 разъясняется, что при рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется), поэтому требования, установленные п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 5 ст. 15 и ст. 20 ФЗ "Об акционерных обществах", - о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества - в таких случаях предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкуп принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (ст. 75 ФЗ).

Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (утверждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке.

Для подобного рода преобразований законодательством установлены ограничения. В частности:

а) численность акционеров созданного в результате преобразования открытого общества в закрытое не должна превышать 50 (п. 3 ст. 7 ФЗ);

б) создание определенных групп акционерных обществ возможно исключительно в виде открытых (п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" - в отношении акционерных инвестиционных фондов) либо закрытых (п. 2 ст. 1 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)";

в) размер уставного капитала закрытого акционерного общества, участники которого намерены преобразовать его в открытое, не должен быть ниже минимального уровня, установленного для открытых акционерных обществ (ст. 26 ФЗ).

 

Глава 3. Учреждение акционерного общества и его ликвидация: правовое регулирование

 

Согласно ст. 8 ФЗ "Об акционерных обществах" предусматриваются два пути создания общества:

1) учреждение нового общества;

2) реорганизация существующего юридического лица (слияние, разделение, выделение, преобразование).

Общество считается созданным с момента его государственной регистрации.

 

3.1. Учреждение акционерного общества

 

Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя).

Анализ правовых актов, регулирующих процедуру учреждения акционерных обществ, позволяет выделить как минимум четыре этапа этой процедуры. Выделение этих этапов достаточно условно *(110), но тем не менее позволяет более четко представить всю картину учреждения акционерного общества.

Этап первый - заключение договора о создании общества. Учредители заключают между собой письменный договор о создании общества, в котором определяется порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества. В договоре должны найти отражение:

1) размер уставного капитала общества;

2) категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей *(111);

3) размер и порядок оплаты акций;

4) права и обязанности учредителей по созданию общества.

Как уже отмечалось ранее, заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам общества (п. 5 ст. 9 ФЗ "Об акционерных обществах").

В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами Гражданского кодекса РФ о недействительности сделок.

Этап второй - проведение учредительного собрания. Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием, а в случае учреждения общества одним лицом решение принимается этим лицом единолично.

Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по следующим вопросам:

1) учреждение общества;

2) утверждение устава общества;

3) утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества;

4) избрание органов управления общества.

Решение по первым трем вопросам должно приниматься учредителями единогласно. Последний вопрос - избрание органов управления общества - решается учредителями большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

Федеральными законами Российской Федерации может быть предусмотрено создание общества с участием иностранных инвесторов.

Учредителями общества могут быть граждане *(112) и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении.

В соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" при рассмотрении споров, связанных с учреждением акционерных обществ, судам необходимо учитывать установленные законодательством для отдельных групп юридических лиц ограничения или запрет на участие в таких обществах.

К ним можно отнести следующие.

1. В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать от своего имени учредителями (участниками) хозяйственных обществ, кроме случаев, когда иное установлено законом.

2. Финансируемые собственниками учреждения могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ с разрешения собственника, в том числе с использованием для этих целей доходов учреждения от разрешенной ему деятельности (п. 4 ст. 66 и п. 2 ст. 298 ГК РФ).

3. Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут выступать в качестве учредителей (участников) акционерных обществ (за исключением кредитных организаций, учредителями (участниками) которых они не могут быть) с использованием в этих целях принадлежащего им на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления имущества только с согласия собственника имущества (ст. 6 и 20 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных предприятиях").

4. В соответствии со ст. 5 Закона о приватизации от 21 декабря 2001 г. государственные и муниципальные унитарные предприятия не могут выступать покупателями имущества приватизируемых государственных и муниципальных предприятий, в том числе акций обществ, создаваемых на базе таких предприятий.

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования в соответствии со ст. 124 и 125 ГК РФ могут выступать в качестве учредителей (участников) акционерных обществ с особенностями, предусмотренными Законом (п. 4 ст. 7).

Здесь следует напомнить, что применительно к учредителям акционерных обществ - физических лиц ФЗ "Об акционерных обществах" установил кроме возрастных требований еще два требования, которые необходимо учитывать при учреждении акционерных обществ и которые касаются учредителей любого вида. Во-первых, число учредителей открытого общества не ограничено, а число учредителей закрытого общества не может превышать пятидесяти человек. Во-вторых, общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав. Требования устава обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами *(113).

Согласно п. 3 ст. 11 ФЗ "Об акционерных обществах" устав общества должен содержать следующие сведения:

- полное и сокращенное фирменное наименование общества;

- место нахождения общества;

- тип общества (открытое или закрытое);

- количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

- права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

- размер уставного капитала общества;

- структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах общества;

- сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция");

- иные положения, предусмотренные ФЗ "Об акционерных обществах" и иными федеральными законами.

Дополнительно к указанным положениям уставом общества могут быть установлены некоторые ограничения:

- количества акций, принадлежащих одному акционеру;

- суммарной номинальной стоимости акций, принадлежащих одному акционеру;

- максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.

Необходимо обратить внимание на это положение, так как в практике акционерных обществ нередки ошибки при его реализации. Введение таких ограничений специально связывается с фиксацией их в уставе. Это значит, что никакой орган управления акционерного общества, кроме общего собрания акционеров (да еще большинством в три четверти голосующих акций), не может принимать решение по вопросам установления названных ограничений. Это касается и совета директоров.

Наряду с перечисленными положениями устав общества может содержать ряд других, однако они не должны противоречить ФЗ "Об акционерных обществах" и иным федеральным законам.

В соответствии с п. 4 ст. 11 ФЗ "Об акционерных обществах" по требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему. Общество обязано предоставить акционеру по его требованию копию действующего устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копии, не может превышать затрат на ее изготовление.

Реализация акционерами своих прав, в том числе и права ознакомиться с уставом общества, будет далее предметом специального рассмотрения. Здесь же необходимо кратко объяснить смысл выражения "любое заинтересованное лицо".

ФЗ "Об акционерных обществах" не дает разъяснения по поводу того, что же понимается под заинтересованным лицом, как это сделано, например, в отношении лиц, заинтересованных в совершении обществом сделки. Именно этот факт позволяет утверждать, что любое заинтересованное лицо не имеет никаких специальных характеристик и требований к нему. Любому юридическому или физическому лицу, проявившему к акционерному обществу интерес, общество обязано предоставить возможность ознакомиться с уставом.

ФЗ "Об акционерных обществах" содержит общую норму: внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Однако из этого общего правила возможен ряд исключений.

Во-первых, внесение в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения акций общества, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом обществу принадлежит право принятия такого решения, иного решения, являющегося основанием размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций. При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальных стоимостей размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций этих категорий и типов.

Во-вторых, внесение изменений и дополнений в устав общества, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций. В этом случае уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальных стоимостей погашенных акций.

В-третьих, внесение в устав общества сведений об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция") осуществляется на основании соответственно решения Правительства Российской Федерации, органа государственной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления об использовании указанного специального права, а исключение таких сведений - на основании решения этих органов о прекращении действия такого специального права.

В-четвертых, внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Этап третий - государственная регистрация акционерного общества. Согласно ст. 51 ГК РФ и ст. 13 ФЗ "Об акционерных обществах" общество подлежит государственной регистрации.

Если в соответствии с первой редакцией ФЗ "Об акционерных обществах" к моменту регистрации общества должно быть оплачено не менее 50% уставного капитала, а оставшаяся часть - оплачена в течение года с момента регистрации и в этом случае на этапе регистрации завершалась процедура учреждения акционерного общества, то новая редакция Закона внесла значительные коррективы в указанный порядок.

Новая редакция ФЗ "Об акционерных обществах" не предполагает формирования уставного капитала до момента регистрации. Третий этап - это регистрация акционерного общества как юридического лица, а затем следовал этап формирования уставного капитала общества. В связи с принятием ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" и новой редакции ФЗ "Об акционерных обществах" третий и четвертый этапы претерпели значительные изменения, поэтому они требуют более детального рассмотрения, чем просто их констатация.

Итак, этап третий - регистрация акционерного общества.

Согласно ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" (Приложение 2) государственная регистрация юридических лиц (в том числе акционерных обществ) - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти *(114), который осуществляется посредством внесения в Государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах, предусмотренных указанным Законом. За регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах.

Согласно ст. 5 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" в единый государственный реестр вносятся сведения о юридическом лице и заводится регистрационное дело, в котором собраны документы, явившиеся основанием для соответствующих реестровых записей.

В государственном реестре должны содержаться следующие сведения и документы о юридическом лице:

а) полное и (если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное, для коммерческих организаций на русском языке. В случае если в учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, в государственном реестре указывается также наименование юридического лица на этих языках;

б) организационно-правовая форма;

в) адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом;

г) способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

д) сведения об учредителях юридического лица;

е) копии учредительных документов юридического лица;

ж) сведения о правопреемстве - для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;

и) способ прекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации или путем ликвидации);

к) размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или другого);

л) фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;

м) сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом.

В соответствии со ст. 6 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными, за исключением таких, как паспортные данные физических лиц и идентификационные номера налогоплательщиков.

Эти данные могут быть предоставлены исключительно по запросам органов государственной власти в соответствии с их компетенцией.

Содержащиеся в государственном реестре сведения о конкретном юридическом лице предоставляются в виде:

выписки из государственного реестра;

копии документа (документов), содержащегося в регистрационном деле;

справки об отсутствии запрашиваемой информации.

Форма и порядок предоставления содержащихся в государственном реестре сведений устанавливаются Правительством РФ. Срок их предоставления устанавливается также Правительством РФ и не может составлять более пяти дней со дня получения регистрирующим органом соответствующего запроса.

Отказ в предоставлении содержащихся в государственном реестре сведений не допускается.

Согласно ст. 8 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа; в случае отсутствия такого органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности *(115).

Документы представляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Иные способы представления документов в регистрирующий орган могут быть определены Правительством РФ.

Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, устанавливаются Правительством РФ.

Уполномоченным лицом (далее - заявитель) могут являться следующие физические лица:

1) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

2) учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

3) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

4) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

5) иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Подпись заявителя на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверена.

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом.

Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. Расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом.

При поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

Регистрирующий орган обеспечивает учет и хранение всех представленных при государственной регистрации документов.

Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме документов, установленных ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц".

Нотариальное удостоверение документов, представляемых при государственной регистрации, необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами.

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) заявление о государственной регистрации, подписанное заявителем и представленное по форме, утвержденной Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы; что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны; что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации; что в установленных законом случаях вопросы создания юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр.

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр *(116).

Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Форма и содержание такого документа устанавливаются Правительством РФ.

Регистрирующий орган в срок не более пяти рабочих дней с момента государственной регистрации представляет сведения о регистрации в государственные органы, определенные Правительством РФ. Содержание направляемых в указанные государственные органы, а также порядок и сроки предоставления соответствующему юридическому лицу сведений о его учетных данных устанавливаются Правительством РФ.

Согласно ст. 10 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц, например акционерных обществ с иностранными инвестициями.

Порядок государственной регистрации таких обществ имеет свои особенности, связанные с необходимостью предоставления дополнительных документов, касающихся в первую очередь иностранных учредителей.

Согласно приказу Министерства экономики РФ от 7 февраля 1996 г. N 2 "О порядке регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями" перечень документов, необходимых для государственной регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями и внесения их в государственный реестр коммерческих организаций, включает:

1) письменное заявление учредителей с просьбой о проведении государственной регистрации коммерческой организации и внесении ее в государственный реестр (в одном экземпляре);

2) документ о согласовании решения с администрациями субъектов Федерации - краев, областей, республик, национальных округов на территории Российской Федерации (оригинал или копию, заверенную нотариусом или местными органами власти, в одном экземпляре);

3) карточку "Сведения о регистрации...", полностью заполненную с обеих сторон (виды деятельности, даты и т.д.), заверенную учредителями или доверенным лицом (в одном экземпляре);

4) устав (оригинал и нотариально заверенную копию);

5) договор о создании общества (нотариально заверенную копию в одном экземпляре). Если учредитель один, то договор не составляется;

6) решение об учреждении общества (протокол учредительного собрания - нотариально заверенную копию, в одном экземпляре);

7) выписку из торгового реестра страны происхождения иностранного юридического лица или иное эквивалентное подтверждение юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства (оригинал или нотариально заверенную копию с отметкой о легализации и заверенным переводом на русский язык, в одном экземпляре). Представляется в Государственную регистрационную палату ежегодно (для стран-участниц Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г. возможно проставление штампа-апостиля);

8) документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком, с отметкой о легализации и заверенным переводом на русский язык (оригинал или нотариально заверенную копию в одном экземпляре). С момента выдачи указанного документа до подачи заявления в Регистрационную палату установлен срок не более 6 месяцев. Документ представляется в палату ежегодно (для стран-участниц Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г. возможно проставление штампа-апостиля);

9) учредительные документы на российских учредителей - юридических лиц (копию свидетельства о регистрации и копию устава, заверенные нотариусом или регистрирующим органом, в одном экземпляре);

10) для российских учредителей - юридических лиц - решение собственника имущества или уполномоченного им органа о создании акционерного общества (копии, заверенные нотариусом или регистрирующим органом, в одном экземпляре);

11) заключения соответствующих экспертиз в случаях, предусмотренных законами Российской Федерации, - от Минтопэнерго РФ, Минэкологии РФ, Государственного комитета по антимонопольной политике и др. (оригиналы или нотариально заверенные копии, в одном экземпляре);

12) доверенность на ведение дел в Государственной регистрационной палате, если ведение дел поручено доверенному лицу (в одном экземпляре). Срок действия доверенности - до 1 года, если доверенность не ограничена меньшим сроком;

13) квитанцию об уплате регистрационного сбора.

Изменения и дополнения в устав общества или в устав общества в новой редакции подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном для регистрации общества.

Для акционерных обществ с иностранными инвестициями установлен особый перечень документов, необходимых для регистрации изменений и дополнений их учредительных документов.

Для акционерных обществ, внесенных ранее в госреестр, перечень документов включает:

1) заявление в Государственную регистрационную палату с просьбой о государственной регистрации и внесении в госреестр изменений и дополнений к учредительным документам (в одном экземпляре);

2) карточку "Сведения о регистрации...", полностью заполненную с обеих сторон (виды деятельности, коды, даты и т.д.), заверенную руководителем общества и печатью организации либо доверенным лицом (в одном экземпляре);

3) свидетельство о регистрации общества и внесении его в госреестр (копии, заверенные нотариально или регистрирующим органом, в одном экземпляре);

4) протокол общего собрания акционеров о внесении изменений и дополнений в учредительные документы (нотариально заверенную копию в одном экземпляре);

5) оригинал устава, на котором Регистрационная палата проставляет отметку о внесении изменений и дополнений;

6) изменения и дополнения в устав или новая редакция устава (оригинал и нотариально заверенную копию, по одному экземпляру);

7) выписку из реестра акционеров на дату подачи заявления (оригинал или нотариально заверенную копию);

8) выписку из торгового реестра страны происхождения иностранного юридического лица или иное эквивалентное подтверждение юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства (оригинал или нотариально заверенную копию с отметкой о легализации и заверенным переводом на русский язык, в одном экземпляре). Документ представляется в Регистрационную палату, если с момента регистрации акционерного общества прошло более одного года (для стран-участниц Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г. возможно проставление штампа-апостиля);

9) документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком с отметкой о легализации и заверенным переводом на русский язык (оригинал или нотариально заверенную копию, в одном экземпляре). С момента выдачи указанного документа до подачи заявления в Регистрационную палату установлен срок не более 6 месяцев. Документ представляется в Палату, если с момента регистрации акционерного общества прошло более одного года;

10) доверенность на ведение дел в Государственной регистрационной палате, если ведение дел поручено доверенному лицу (в одном экземпляре). Срок действия доверенности - до 1 года, если доверенность не ограничена меньшим сроком. Доверителем является генеральный директор;

11) подтверждение оплаты уставного капитала в соответствии со сроками, установленными законодательством Российской Федерации.

Для акционерных обществ, не внесенных ранее в госреестр, перечень документов включает:

1) документы, перечисленные в приказе Министерства экономики от 7 февраля 1996 г. N 2;

2) документы, перечисленные выше, в п. 3, 4, 6, 7, 11 перечня для акционерных обществ, внесенных ранее в реестр. (Представитель Палаты вправе потребовать подтверждения полномочий всех лиц, подписавших учредительные документы, а также решения (протоколы) общих собраний акционеров.)

Изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, когда речь идет об изменениях, связанных с созданием представительства или филиала, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.

ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" содержит основания для отказа в регистрации юридического лица. Согласно ст. 23 отказ в государственной регистрации допускается в случае:

а) непредставления определенных указанным Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган *(117).

Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, указанные ранее, и должно быть принято не позднее пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Решение об отказе в государственной регистрации направляется лицу, указанному в заявлении о государственной регистрации, с уведомлением о вручении такого решения.

Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

Этап четвертый - формирование уставного капитала акционерного общества.

После регистрации акционерного общества у учредителей общества возникает обязанность в установленном законом порядке сформировать уставный капитал общества.

Согласно ст. 99 ГК РФ уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

Наличие уставного капитала, разделенного на определенное количество акций, - это конституирующий признак акционерного общества. В соответствии со ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

От размера пакетов акций, которыми владеют акционеры, может зависеть не только степень их влияния на акционерное общество, но и статус.

Так, согласно ст. 6 ФЗ "Об акционерных обществах" общество может быть признано основным в силу преобладающего участия в уставном капитале другого общества, которое в этом случае признается дочерним. В том случае, если общество имеет более 20% голосующих акций другого общества, последнее признается зависимым, а первое - преобладающим обществом.

Наряду с обыкновенными акциями общество вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций, но номинал привилегированных акций не должен соответствовать номиналу обыкновенных. При этом номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала общества.

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей.

Все акции общества являются именными.

В целях защиты интересов кредиторов Закон четко определяет минимальный размер уставного капитала для открытого и для закрытого обществ. Для первого минимальный размер уставного капитала должен составлять не менее чем тысячекратную сумму минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества; для закрытого общества он равен не менее чем стократной сумме минимального размера оплаты труда *(118). Очевидно, это связано с ограничениями по численности акционеров для закрытых обществ, которые установлены Законом.

Установление минимального размера уставного капитала акционерного общества имеет объективные причины. Главную из них называет Гражданский кодекс РФ: уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов (ст. 99 ГК РФ).

Поэтому указание размера уставного капитала, как мы видели ранее, является обязательным требованием к содержанию договора о создании акционерного общества и тем более к содержанию его устава.

Итак, уставный капитал разделен на акции. Для того чтобы получить четкое представление о процессах формирования, увеличения и уменьшения размера уставного капитала, необходимо учитывать, что в этом процессе всегда фигурируют три разновидности акций: размещенные, объявленные и дополнительные.

Размещенные акции - это определенные уставом общества количество и номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами. Через их реализацию и формируется уставный капитал учредителями.

Уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (т.е. размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями. Приобретенные и выкупленные обществом акции, а также акции общества, право собственности на которые перешло к обществу в случае несвоевременной оплаты учредителем, являются размещенными до их погашения.

Объявленные акции - это определенные уставом общества количество и номинальная стоимость акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям.

Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (т.е. объявленные акции), права, предоставляемые этими акциями, а также порядок и условия размещения обществом объявленных акций. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции.

Дополнительные акции - это размещенные акции из числа объявленных.

Важно отметить, что если размещенные акции фактически определяют размер уставного капитала, то объявленные - это некая условная величина, которая на момент ее внесения в устав ничем не обеспечена и, естественно, не отражается в уставном капитале.

Решение о внесении в устав общества изменений и дополнений, связанных с предусмотренными выше положениями об объявленных акциях общества, за исключением изменений, связанных с уменьшением их количества по результатам размещения дополнительных акций, принимается общим собранием акционеров.

В случае размещения обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции определенной категории (типа), количество объявленных акций этой категории (типа) должно быть не менее количества, необходимого для конвертации в течение срока обращения этих ценных бумаг. При этом общество не вправе принимать решения об изменении прав, предоставляемых акциями, в которые могут быть конвертированы размещенные обществом ценные бумаги.

Согласно ст. 34 ФЗ "Об акционерных обществах" акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Согласно абз. 2 п. 3 ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" до оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества. Согласно п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 к сделкам, связанным с учреждением общества, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей акций, могут относиться сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, оборудования для офиса, заключению договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Сделки, заключенные обществом в указанный период и не связанные с учреждением данного общества, могут быть признаны недействительными.

ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает два варианта поведения в отношении акций размещенных, но еще не оплаченных акционерами. Первый вариант - акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты. Второй вариант определяется уставом - акция, принадлежащая учредителю общества, предоставляет право голоса до момента ее полной оплаты.

В случае неполной оплаты акций в течение либо года, либо того срока, который определен в уставе общества (но не более года), право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы обществом не позднее одного года после их приобретения обществом *(119), в противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала. Если общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым федеральным законом предоставлено право на предъявление такого требования, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты.

Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.

Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций - решением об их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами.

Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества *(120).

Согласно п. 3 ст. 34 ФЗ "Об акционерных обществах" денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. А при оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, согласно абз. 2 п. 3 ст. 34 ФЗ "Об акционерных обществах" производится советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст. 77 указанного Закона исходя из их рыночной стоимости.

Казалось бы, законодатель различает два варианта оценки имущества, вносимого: а) при оплате долей уставного капитала и б) при оплате дополнительных акций. В первом случае достаточно согласия учредителей общества, при этом речь не идет о рыночной оценке этого имущества. Во втором необходимо решение совета директоров, который, осуществляя оценку такого имущества, по прямому указанию Закона исходит из его рыночной оценки.

Но уже в п. 3 ст. 34 ФЗ "Об акционерных обществах" разбивается эта стройная конструкция. В нем устанавливается, что при оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не установлено федеральным законом. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.

Таким образом, Закон императивно установил, что как учредителями при оплате своей доли уставного капитала, так и акционерами при оплате дополнительных акций неденежными средствами независимо от размера таких неденежных средств:

во-первых, должна определяться именно рыночная стоимость имущества, вносимого в оплату доли уставного капитала и акции;

во-вторых, в обязательном порядке должен привлекаться независимый оценщик для определения рыночной оценки;

в-третьих, величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.

Обязательным требованием Закона является указание в уставе при учреждении общества положения о создании резервного фонда. Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Согласно императивной норме Закона, резервный фонд не может быть использован для иных целей. Резервный фонд создается в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5% его уставного капитала.

Формируется резервный фонд путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5% чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества.

Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества. Его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого общества, для последующего размещения среди работников общества.

При возмездной реализации работникам общества акций, приобретенных за счет средств фонда акционирования работников общества, вырученные средства направляются на формирование указанного фонда.

ФЗ "Об акционерных обществах" содержит ряд достаточно жестких норм, обеспечивающих контроль за соотношением чистых активов общества и размера его уставного капитала.

Во-первых, стоимость чистых активов общества оценивается по данным бухгалтерского учета в порядке, устанавливаемом Министерством финансов РФ и федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг *(121).

Во-вторых, если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов.

В-третьих, если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, указанной в ст. 26 ФЗ "Об акционерных обществах", общество обязано принять решение о своей ликвидации.

Если во всех перечисленных выше случаях общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала или о ликвидации общества, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения им убытков. В этих случаях орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

 

3.2. Ликвидация акционерного общества

 

Согласно ст. 61 ГК РФ и ст. 21 ФЗ "Об акционерных обществах" ликвидация юридического лица влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим юридическим лицам.

Акционерное общество может быть ликвидировано:

- решением его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;

- решением суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ.

Основаниями для принятия судом решения о ликвидации акционерного общества могут быть (ст. 61, 65 ГК РФ):

- грубые нарушения закона, допущенные при его создании, если эти нарушения носят неустранимый характер;

- деятельность общества без надлежащего разрешения (лицензии);

- деятельность общества, запрещенная законом либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

- признание судом юридического лица банкротом *(122).

В случае добровольной ликвидации общества процедура ликвидации может быть представлена в следующем виде.

Шаг первый. Совет директоров (наблюдательный совет) ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

Шаг второй. Проводится общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого общества, на котором принимаются решения: 1) о ликвидации общества; 2) о назначении ликвидационной комиссии.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.

В случае когда акционером ликвидируемого общества является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления

Шаг третий. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение: 1) о ликвидации общества; 2) о порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами.

Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев с даты опубликования сообщения о ликвидации общества.

В том случае если на момент принятия решения о ликвидации общество не имеет обязательств перед кредиторами, его имущество распределяется между акционерами в соответствии со ст. 23 ФЗ "Об акционерных обществах" *(123).

Шаг четвертый. Ликвидационная комиссия отрабатывает план действий по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также в письменной форме уведомляет кредиторов о ликвидации общества.

Шаг пятый. По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого общества, предъявленных кредиторами требованиях и результатах их рассмотрения.

Шаг шестой. Проводится общее собрание акционеров, на котором утверждается промежуточный ликвидационный баланс.

Шаг седьмой. Ликвидационная комиссия организует и осуществляет продажу имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Этот шаг применяется в тех случаях, когда у ликвидируемого общества недостаточно имеющихся денежных средств для удовлетворения требований кредиторов.

Шаг восьмой. Организуются выплаты кредиторам ликвидируемого общества денежных сумм.

Выплаты кредиторам производятся ликвидационной комиссией в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, согласно следующей очередности:

в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое общество несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого общества;

в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Выплаты кредиторам пятой очереди в отличие от других очередей производятся по истечении месяца с даты утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

Шаг девятый. Ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс.

Этот шаг начинается после завершения расчетов с кредиторами.

Шаг десятый. Проводится общее собрание акционеров, на котором утверждается ликвидационный баланс.

Шаг одиннадцатый. Ликвидация общества считается завершенной, а общество прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

 

Глава 4. Права акционеров: юридическая природа, понятие, виды и гарантии соблюдения прав

 

4.1. Юридическая природа и понятие прав акционеров

 

Если мы попытаемся найти определение понятия "акционер", чтобы выяснить природу и сущность такого явления, как "права акционера", то обнаружим многообразие определений, которые содержатся в разных источниках.

В Словаре иностранных слов "акционер" определяется очень просто - как "владелец акций" *(124), при этом под акцией понимается "ценная бумага, выпускаемая акционерным обществом и дающая право ее владельцу на получение определенного дохода (дивиденда) из прибылей акционерного общества" *(125). В Словаре русского языка С.И.Ожегова акционер - это "капиталист, владелец акций, совладелец акционерного предприятия" *(126), а акция - это "ценная бумага, свидетельствующая о взносе определенного пая в капиталистическое предприятие, дающая ее владельцу право собственности и участия в прибылях" *(127).

Г.Ф.Шершеневич указывал, что "акционером признается тот, кто обладает акцией или временным свидетельством" *(128). И.Т.Тарасов считал, что в понятие "акционер" входит в качестве существенного элемента не владение акцией, которого может и не быть, как это бывает, например, когда акции еще не вполне оплачены, но пользование акционерным правом, поэтому акционером И.Т.Тарасов называл лицо, пользующееся акционерным правом на основании участия его в образовании акционерного капитала *(129). При этом он подчеркивал еще один, на наш взгляд, существенный момент: "Продавец акции продолжает считаться собственником ее до тех пор, пока имя покупателя не внесено в акционерный список" *(130).

Несмотря на все многообразие определений, легко заметить, что практически во всех случаях понятие "акционер" связано с несколькими элементами:

во-первых, с участием в формировании уставного капитала акционерного общества;

во-вторых, с владением акцией (акциями) на праве собственности;

в-третьих, с фиксацией имени (наименования) акционера в специальном акционерном списке (реестре).

Если принять во внимание положение ст. 48 ГК РФ о том, что к юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, а также положение п. 1 ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" о том, что акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу, можно дать следующее определение понятия "акционер".

 Акционер - это лицо, участвующее в формировании уставного капитала акционерного общества, имеющее обязательственные права (права требования) в отношении этого акционерного общества, удостоверенные специальными эмиссионными ценными бумагами - акциями, находящимися у него на праве собственности, и зарегистрированное в реестре акционеров этого акционерного общества.

Таким образом, юридическая природа прав акционера определена характером правоотношений, которые возникают между участником хозяйственного общества и самим хозяйственным обществом в части возникновения у него некоего объема обязательственных прав (прав требования) к обществу как при его создании, так и в процессе переуступки этих прав другому участнику или участникам. В связи с этим обязательственные права (права требования) можно рассматривать как правовую основу для построения системы прав акционера как участника хозяйственного общества.

Учитывая, что в русском языке "право" означает "возможность действовать, поступать каким-нибудь образом" *(131), и тот факт, что все права акционеров определены в законодательных, подзаконных нормативных актах, учредительных и иных внутренних документах акционерного общества, под правами акционера можно понимать охраняемые государством возможности акционера на действия (бездействие) в пределах и в порядке установленных законом, иными правовыми актами и учредительными документами акционерного общества, акционером которого он является.

Поскольку даже из предложенного определения ясно, что у акционера существует целая система возможностей на действия (бездействие), то с полным основанием можно говорить о системе прав акционера, что предполагает выделение их различных видов и группировку по различным классификационным группам.

 

4.2. Система прав акционеров: классификация и виды

 

Проблема систематизации прав акционеров не нова в российской правовой науке. Уже в XIX в. предпринимались попытки классифицировать все права акционеров по разным классификационным критериям. И.Т.Тарасов подразделял права акционера на две группы: основные и специальные. К основным правам он относил: 1) право на долю акционерного капитала в случае ликвидации общества; 2) право на долю прибыли; 3) право на участие в управлении; 4) право контроля; 5) право жалобы, иска и протеста *(132). К специальным правам относились все остальные, "во-первых, большинства акционеров решать в общих собраниях некоторые, вперед определенные в уставе или в общем законе вопросы, и, во-вторых, определенного меньшинства акционеров требовать производства следствий и удаления от должности до срока органов управления и контроля" *(133).

Г.Ф.Шершеневич подразделял права акционеров на имущественные и права личного участия в делах предприятия. К правам первой группы он относил: право участия в доходах и право на имущество акционерного товарищества. Права второй группы характеризовались Г.Ф.Шершеневичем следующим образом:

"Акционер, несмотря на чисто капиталистический характер акционерного предприятия, имеет возможность, если только пожелает, проявить свою личность в товарищеском деле.

1. В качестве акционера он имеет преимущественное или даже исключительное право быть избранным в члены правления или ревизионной комиссии.

2. Если акционер, в противоположность товарищу, не вправе во всякое время требовать обозрения книг предприятия, то для осуществления своего права проверять доклады правления, заготовленного для общего собрания, он может домогаться, чтобы ему открыты были книги, журналы, документы, необходимые для проверки баланса.

3. Акционеру принадлежит право участия в общих собраниях, ограниченное одним только присутствием или соединенное с правом голоса. Доставлением адреса акционер может требовать личного извещения его по месту жительства повесткою о назначенном общем собрании.

4. Почти все законодательства предоставляют отдельным акционерам право требовать судебным порядком признания недействительными постановлений общего собрания, состоявшихся с нарушением законных или уставных условий. Наше законодательство (речь идет о российском законодательстве XIX в.) умалчивает о таком праве акционера, но оно содержит постановление, которым акционеру, не согласившемуся с большинством, дается право подать особое мнение, заносимое в протокол общего собрания. Если бы с этим не связывалось никакого последствия, то и право не имело бы значения. Но эта формальная сторона обеспечивает за акционером, оставшимся в меньшинстве и записавшим свое мнение, право иска о недействительности решения, принятого общим собранием. Такое оспаривание возможно только на основании того, что решение противоречит закону или уставу, и недопустимо на основании того, что решение противно интересам товарищества" *(134).

В современной юридической литературе также уже сложилось достаточно устойчивое представление об основных классификациях прав акционеров. Фактически эти классификации идут в русле уже названных. Одна из них предполагает выделение основных и специальных прав акционеров. Основные права - это те, "которые непосредственно связаны со статусом акционера как лица, вкладывающего свой капитал в общество с целью получения доходов на него, и прочие направленные на обеспечение реализации основных прав, предусматривающие гарантии и способы их защиты" *(135). К этой группе относят права на получение дивидендов, право на участие в управлении обществом, право собственности на акцию и др. Ко второй группе относят: право на внесение акционера в реестр, право на получение информации о деятельности общества, право на внесение предложений в повестку дня общего собрания акционеров, выдвижение кандидатов в органы акционерного общества, право заявления различного рода требований *(136).

В другой классификации, учитывая условия реализации, все права акционеров делят на общие и специальные *(137). К общим относятся те права, которые имеют все или абсолютное большинство акционеров, а к специальным - только те, которые имеют акционеры (акционер), четко определенные в законе.

Наконец, третья классификация связана с делением всех прав акционеров на имущественные (право на получение части прибыли, на распоряжение акциями, на долю имущества, оставшегося после ликвидации общества, преимущественное право на приобретение размещаемых акций, право акционера требовать от акционерного общества выкупа принадлежащих ему акций) и неимущественные (право на участие в управлении акционерным обществом, на информацию об акционерном обществе, на судебную защиту и др.) *(138).

Как видно, объем прав акционеров достаточно велик, и сами права складываются в очень сложную систему, которая вряд ли может выявить все их особенности путем деления всех прав акционеров лишь на две группы, которые фигурировали в каждой из рассмотренных классификаций. Поэтому предлагается следующий вариант классификации прав акционеров:

1) безусловные права акционеров;

2) права акционеров, обусловленные категориями акций;

3) права акционеров, обусловленные типом акционерного общества;

4) права акционеров, реализация которых связана с возникновением определенных обстоятельств.

 

1. Безусловные права акционеров

 

Безусловные права, т.е. права не ограниченные какими-либо условиями, принадлежат физическим и/или юридическим лицам в силу того, что они являются акционерами общества. Эти права принадлежат им по закону независимо от типа общества, категории и количества принадлежащих им акций. Акционера нельзя лишить этих прав или каким-либо образом ограничить их через положения устава или иных внутренних документов общества.

К безусловным правам акционеров относятся:

- право отчуждения принадлежащих акционерам акций без согласия других акционеров и самого общества;

- право на получение информации о деятельности общества;

- право на участие в распределении прибыли;

- право на получение части имущества общества после его ликвидации.

- Право отчуждения принадлежащих акционерам акций без согласия других акционеров и самого общества. Согласно абз. 4 п. 1 ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" "акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества". Это фактически новая редакция нормы ФЗ "Об акционерных обществах", которая содержалась в п. 2 ст. 7 и устанавливала, что акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров общества.

Нетрудно заметить, что прежняя редакция была явно неудачной, поскольку давала иллюзорно-бытовое, а не правовое основание для признания того, что такое право имеют акционеры только открытого акционерного общества. На самом деле такое представление и при прежней редакции оставалось не более чем иллюзией, поскольку право на отчуждение акций является частью закрепленных в ГК РФ правомочий собственника, который может владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом (п. 1 ст. 209 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 209 ГК РФ "Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом".

Следовательно, акционер, являясь собственником акций, все эти правомочия мог осуществлять и без специального указания ФЗ "Об акционерных обществах". Вместе с тем в практике достаточно большого числа акционерных обществ в целях осуществления контроля за движением ценных бумаг в уставах предпринимались попытки ограничить это право. В одних случаях в положениях уставов указывалось, что акции могут продаваться только акционерам этого общества, в других устанавливались дополнительные процедуры осуществления этого права, в частности, через определение в уставах неких посредников - юридических лиц, которые фактически брали на себя ряд прав акционера: по определению цены акции, по нахождению покупателей, по заключению с ними договоров купли-продажи акций на основе заключенного с этим посредником и акционером договора поручения, являющегося в соответствии с уставом такого общества обязательным элементом осуществления акционером своего права на отчуждение акции.

Подобные нормы устава незаконны и соответственно юридической силы не имеют.

Видимо, в целях исключения подобной практики законодатель в императивной форме наряду с уже существующими нормами ГК РФ в ФЗ "Об акционерных обществах" применительно к акциям закрепил безусловное право акционеров на их свободное отчуждение.

- Право на получение информации о деятельности общества. Названное право имеет комплексный характер, поскольку регулируется и обеспечивается сразу несколькими нормами ФЗ "Об акционерных обществах".

Во-первых, п. 4 ст. 11 предусматривает, что по требованию акционера общество обязано в разумные сроки предоставить ему возможность ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему, а также предоставить акционеру по его требованию на возмездной основе копию действующего устава общества.

Во-вторых, п. 1 и 2 ст. 91 Закона предусматривают право акционера требовать и обязанность общества обеспечить доступ акционера не только к уставу, но и к достаточно большому перечню документов, определенных п. 1 ст. 89 ФЗ "Об акционерных обществах", в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества.

В-третьих, абз. 2 п. 1 ст. 91 предусматривает обязанность открытого акционерного общества обеспечивать представителям Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования реализацию права на доступ ко всем своим документам в случае использования в отношении этого открытого акционерного общества специального права ("золотой акции") на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом.

В-четвертых, п. 2 ст. 91 предусматривает право акционера требовать, а общество обязывает предоставить ему на возмездной основе копии документов, предусмотренных п. 1 ст. 89.

Право на получение информации является одним из важнейших в системе прав акционеров. К сожалению, это право не в полной мере востребовано самими акционерами в силу как субъективных, так и объективных причин.

На практике всегда возникает вопрос о том, каков объем информации, которую праве требовать акционеры не только для ознакомления, но и для получения документов, содержащих эту информацию, в копиях.

Статья 91 ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает, что общество обязано обеспечивать всем акционерам доступ к документам, предусмотренным п. 1 ст. 89 названного Закона (за исключением документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа общества, в отношении которых устанавливаются особые условия).

В числе этих документов:

1) договор о создании общества;

2) устав общества, изменения и дополнения, внесенные в устав общества, зарегистрированные в установленном порядке, решение о создании общества, документ о государственной регистрации общества;

3) документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

4) внутренние документы общества;

5) положение о филиале или представительстве общества;

6) годовые отчеты;

7) документы бухгалтерской отчетности;

8) протоколы общих собраний акционеров (решения акционера, являющегося владельцем всех голосующих акций общества), заседаний совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества;

9) бюллетени для голосования, а также доверенности (копии доверенностей) на участие в общем собрании акционеров;

10) отчеты независимых оценщиков;

11) списки аффилированных лиц общества;

12) списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, на получение дивидендов, а также иные списки, составляемые обществом для осуществления акционерами своих прав в соответствии с требованиями ФЗ "Об акционерных обществах";

13) заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

14) проспекты эмиссии, ежеквартальные отчеты эмитента и иные документы, содержащие информацию, подлежащую опубликованию или раскрытию иным способом в соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах" и иными федеральными законами;

15) иные документы, предусмотренные уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 91 ФЗ "Об акционерных обществах" право доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) имеют акционеры, владеющие в совокупности не менее чем 25% голосующих акций общества.

Необходимо отметить, что обязанность акционерного общества предоставлять информацию по требованию акционеров при реализации ими своего права на получение информации о деятельности общества является неотъемлемой частью более общей обязанности общества по открытию информации о своей деятельности. Так, в ст. 6 ФЗ "Об акционерных обществах" указывается, что общество, которое приобрело более 20% голосующих акций, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, определяемом федеральным органом власти по рынку ценных бумаг и федеральным антимонопольным органом *(139).

Подобная публикация должна осуществляться акционерным обществом и при любом увеличении доли владения голосующими акциями этого общества до уровня, кратного 5%, свыше 20%.

В случае невыполнения акционерным обществом обязанности по раскрытию информации в п. 2 ст. 15.19 КоАП РФ предусмотрена ответственность в виде штрафа, налагаемого на должностных лиц и эмитентов, в размере от 30 до 40 и от 300 до 400 МРОТ соответственно.

1. А в ст. 92 указанного закона записано, что открытое акционерное общество обязано раскрывать:

годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность *(140);

проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации;

сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном ФЗ "Об акционерных обществах";

иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Кроме того, постановлением ФКЦБ России от 2 июля 2003 г. N 03-32/пс утверждено Положение "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" *(141), которое регулирует состав, порядок и сроки раскрытия информации на этапах эмиссии эмиссионных ценных бумаг в форме проспекта ценных бумаг, ежеквартального отчета эмитента ценных бумаг и сообщений о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента ценных бумаг, а также устанавливает требования к порядку раскрытия эмитентами иной информации об исполнении обязательств эмитента и осуществлении прав по размещаемым (размещенным) ценным бумагам.

Действие этого Положения распространяется на всех эмитентов ценных бумаг, за исключением эмитентов государственных и муниципальных ценных бумаг, и на профессиональных участников рынка ценных бумаг, оказывающих эмитенту услуги финансового консультанта на рынке ценных бумаг. Оно также распространяется на иностранных эмитентов, в том числе международные финансовые организации, с учетом изъятий, установленных иными нормативными правовыми актами ФКЦБ.

Согласно п. 1.8 названного Положения эмитент обязан обеспечить доступ любому заинтересованному лицу к информации, содержащейся в каждом из сообщений, в том числе о существенных фактах, публикуемых эмитентом, а также в зарегистрированных решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, проспекте ценных бумаг и в изменениях и/или дополнениях к ним, отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, а также в ежеквартальном отчете, путем помещения их копий по адресу (в месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа эмитента (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа эмитента - иного органа или лица, имеющего право действовать от имени эмитента без доверенности), по которому осуществляется связь с эмитентом, указанному в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - место нахождения), а до окончания срока размещения - также в местах, указанных в рекламных сообщениях эмитента, содержащих информацию о размещении ценных бумаг.

Эмитент обязан предоставлять копию каждого сообщения, в том числе копию каждого сообщения о существенном факте, публикуемого эмитентом, а также копию зарегистрированных решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, проспекта ценных бумаг и изменений и/или дополнений к ним, отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, а также копию ежеквартального отчета владельцам ценных бумаг эмитента и иным заинтересованным лицам по их требованию за плату, не превышающую расходы по изготовлению такой копии, в срок не более 7 дней с даты предъявления требования (п. 1.9).

Предоставляемая эмитентом копия заверяется уполномоченным лицом эмитента.

В случае если эмитент не раскрывает какую-либо информацию, раскрытие которой требуется в соответствии с законодательством Российской Федерации, указанным Положением и иными нормативными правовыми актами Федеральной комиссии, в том числе не указывает такую информацию в сообщениях, опубликование которых является обязательным в соответствии с Положением, и/или в проспекте ценных бумаг, в отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, а также в ежеквартальном отчете, эмитент должен указать основание, в силу которого такая информация эмитентом не раскрывается. Отсутствие информации, подлежащей раскрытию в соответствии с настоящим Положением, без достаточных на то оснований является основанием для привлечения эмитента к ответственности, а также для установления ограничений на обращение ценных бумаг в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами Федеральной комиссии.

Как мы видим, возможности у акционера на получение информации о деятельности акционерного общества достаточно большие. Вместе с тем, несмотря на достаточную регламентацию этого вопроса со стороны законодателя, нередко на практике пытаются скрыть информацию от акционера. Наиболее распространенные способы - это либо вообще не предусмотреть в уставе такое право для акционера и соответственно не перечислить те виды документов, которые имеет право требовать акционер, либо указывать в уставе не все виды документов, определенные законом. И то и другое является нарушением закона, и акционеры должны об этом знать. Вместе с тем если информация, которую хочет получить акционер, является общедоступной *(142), то гораздо проще и более оперативно ее получить на сайте ФКЦБ России в Интернете по адресу: http://www. fcsm.ru.

- Право на участие в распределении прибыли. Участие в распределении прибыли акционерами осуществляется через получение ими дивидендов по акциям, которыми они владеют.

Определение и регулирование механизма выплаты дивидендов осуществляется в соответствии с положениями ст. 42 ФЗ "Об акционерных обществах". При этом необходимо иметь в виду, что принятие решения о выплате дивидендов по размещенным акциям является правом общества, а выплата объявленных по этим акциям дивидендов - обязанностью общества.

Новой редакцией ФЗ "Об акционерных обществах" были внесены значительные коррективы в реализацию акционерами права на участие в распределении прибыли. Рассмотрим наиболее существенные положения, характеризующие реализацию этого права.

Во-первых, согласно п. 1 ст. 42 ФЗ "Об акционерных обществах" общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено названным Федеральным законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Во-вторых, согласно п. 3 ст. 42 ФЗ "Об акционерных обществах" решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются только общим собранием акционеров, в то время как ранее решения по промежуточным дивидендам могли приниматься советом директоров (наблюдательным советом) общества.

В-третьих, размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 3 ст. 42 Закона).

В-четвертых, согласно п. 2 ст. 42 ФЗ "Об акционерных обществах" дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества.

В-пятых, дивиденды, как правило, выплачиваются деньгами. Вместе с тем Закон не исключает в случаях, предусмотренных уставом общества, выплату дивидендов иным имуществом (п. 1 ст. 42 Закона).

В-шестых, срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. В случае если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов.

В-седьмых, чтобы избежать несоответствия списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, со списком тех, кто вправе участвовать в общем собрании акционеров, устанавливается, что оба списка должны составляться на одну и ту же дату с одновременным возложением на номинальных держателей акций обязанности представлять данные о лицах, в интересах которых они владеют акциями (п. 4 ст. 42 Закона).

Учитывая, что право акционеров на участие в распределении прибыли является одним из видов обязательственных прав акционеров по отношению к акционерному обществу, к отношениям акционера и общества применяются соответственно нормы ГК РФ, регулирующие общие положения об обязательствах. Следовательно, акционер вправе обратиться в суд с требованием о выплате ему объявленных дивидендов *(143). Это требование может включать выплату не только объявленных дивидендов, но и процентов (ст. 395 ГК РФ), а также возмещения убытков (п. 2 ст. 393, ст. 395 ГК РФ).

Кроме этого необходимо иметь в виду, что Налоговый кодекс РФ (ст. 43), исходя из цели налогообложения, дает основание считать дивидендами любой доход, полученный акционером от общества при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по акциям, принадлежащим акционеру.

К дивидендам также относятся любые доходы, получаемые из источника за пределами Российской Федерации, если они считаются дивидендами по законодательству иностранного государства.

ФЗ "Об акционерных обществах" содержит четкий перечень ограничений на выплату дивидендов, а также ограничений в самом праве принятия решения о выплате дивидендов (ст. 43 Закона).

Согласно п. 4 ст. 43 ФЗ "Об акционерных обществах" общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям в следующих случаях:

1) если на день выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов;

2) если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов;

3) в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Таким образом, в рассматриваемом Законе перечисляются основания, которые не позволяют обществу выплачивать уже объявленные дивиденды. Это означает отсутствие права у акционеров требовать выплаты дивидендов. Приведенный перечень не является исчерпывающим. Однако при прекращении действия указанных обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды *(144).

Статья 43 ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает случаи, когда общество не вправе принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов по акциям:

1) до полной оплаты всего уставного капитала общества;

2) до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в процессе осуществления акционерами права требования выкупа обществом принадлежащих им акций;

3) если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов;

4) если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда, а также превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения;

5) в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Следует учитывать также, что общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов (в том числе накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по которым определен уставом общества.

Общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом общества, если не принято решение о полной выплате дивидендов (в том числе о полной выплате всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа.

Право на получение части имущества общества после его ликвидации. Неотъемлемым правом акционеров является участие в распределении между ними имущества ликвидируемого общества.

В соответствии со ст. 23 ФЗ "Об акционерных обществах" оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:

в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены обществом по требованию акционеров в соответствии со ст. 75 ФЗ "Об акционерных обществах";

во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

в третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами - владельцами обыкновенных и всех типов привилегированных акций.

Распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди. Выплата определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям определенного типа осуществляется после полной выплаты определенной уставом ликвидационной стоимости по привилегированным акциям предыдущей очереди.

Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и определенной уставом общества ликвидационной стоимости всем акционерам-владельцам привилегированных акций одного типа, то имущество распределяется между акционерами-владельцами этого типа привилегированных акций пропорционально количеству принадлежащих им акций этого типа.

 

2. Права акционеров, обусловленные категориями акций *(145)

 

Согласно ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ (Приложение 4) акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации".

В соответствии со ст. 31 и 32 Закона РФ "Об акционерных обществах" акционеры могут быть владельцами акций двух категорий: обыкновенных и привилегированных.

Права акционеров-владельцев обыкновенных акций. Обыкновенные акции дают их владельцу право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции *(146).

Особенность обыкновенных акций заключается в том, что предоставляемое ими право на участие в общем собрании носит безусловный характер и не зависит от количества самих акций. Как мы увидим далее, привилегированные акции в ситуациях, определенных законом, становятся голосующими акциями, т.е. дадут возможность их владельцам участвовать в общем собрании акционеров и голосовать либо по отдельным, либо по всем вопросам. Но для этого необходимы определенные условия.

И тем не менее в некоторых акционерных обществах предпринимаются попытки лишить обыкновенные акции этой важной особенности. Достаточно часто это происходит в крупных акционерных обществах, в уставы которых включается положение, дающее право совету директоров общества при определении даты проведения общего собрания общества устанавливать минимальное количество акций, позволяющее участвовать акционеру в общем собрании. Тем самым мелких акционеров фактически лишают права на участие в общем собрании акционеров, которое им предоставлено в безусловном порядке самим Законом.

Еще одной особенностью обыкновенных акций является то, что они не дают их владельцам права на получение дивидендов в фиксированном размере и приоритетном порядке.

Особо подчеркнем, что каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав.

Права акционеров-владельцев привилегированных акций. Привилегированные акции дают их владельцам право пользоваться определенными привилегиями по сравнению с владельцами обыкновенных акций. ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает две основные привилегии: а) получение дивидендов фиксированного, гарантированного размера; б) преимущественное получение остатков имущества организации-эмитента в случае ликвидации.

Привилегированные акции могут быть нескольких типов. Среди них наибольшее распространение получили простые и кумулятивные акции.

Особенностью кумулятивных привилегированных акций является накапливающийся по ним невыплаченный дивиденд, что дает их владельцам право требовать от организации-эмитента погашения задолженности. Задолженность должна быть полностью погашена до выплаты дивидендов по обыкновенным акциям организации.

Привилегированные акции общества одного типа предоставляют акционерам - их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость.

Согласно п. 2 ст. 32 ФЗ "Об акционерных обществах" в уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.

Уставом общества могут быть предусмотрены привилегированные акции двух и более типов. Если по каждому типу определен размер дивиденда, то должна быть установлена очередность выплаты дивидендов по каждому из них; если по каждому типу акций определена ликвидационная стоимость, то также по каждому из них должна быть установлена очередность выплаты ликвидационной стоимости.

Уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям какого-то конкретного типа, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, предусмотренного уставом (кумулятивные привилегированные акции). Если уставом общества такой срок не установлен, привилегированные акции кумулятивными не являются.

Уставом общества может быть предусмотрена конвертация привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров - их владельцев или конвертация всех акций этого типа в срок, предусмотренный уставом общества. В этом случае уставом общества на момент принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций, должны быть определены порядок их конвертации, в том числе количество, категория (тип) акций, в которые они конвертируются, и иные условия конвертации. Изменение указанных положений устава общества после принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций, не допускается.

Конвертация привилегированных акций в облигации и иные ценные бумаги, за исключением акций, не допускается. Конвертация привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции иных типов допускается только в том случае, если это предусмотрено уставом общества, а также при реорганизации общества в соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах".

У большинства акционеров различных акционерных обществ сложился устойчивый стереотип понимания привилегированных акций как акций, владельцы которых (акционеры) никогда не участвуют в общем собрании акционеров и соответственно никогда не имеют права голоса.

Однако подходы к решению этого вопроса действующей редакции ФЗ "Об акционерных обществах" и предшествующей сильно различаются. Особенность старой редакции ряда статей ФЗ "Об акционерных обществах", регулирующих эти вопросы, заключалась в том, что они разделяли право акционера участвовать в собрании и его право участвовать в собрании и голосовать на собрании.

В соответствии со старой редакцией ст. 51 ФЗ "Об акционерных обществах" список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества на дату, устанавливаемую советом директоров (наблюдательным советом) общества и должен содержать: имя (наименование) каждого акционера, его адрес (место нахождения), данные о количестве и категории (типе) принадлежащих ему акций. Как видим, Закон однозначно устанавливал, что право акционера на участие в собрании не зависит от количества и категории акций, которыми он владеет.

Согласно ст. 57 ФЗ "Об акционерных обществах" использование акционером права на участие в общем собрании связывается либо с личным осуществлением этого права, либо с действиями его представителя, которому он это право предоставляет. Более того, Закон определяя компетенцию органов управления и исполнительных органов общества, не предусматривает среди полномочий каждого из них такое, которое давало бы ему право определять, какие категории акционеров имеют право на участие в собрании, а какие нет. Поэтому в Указе Президента РФ от 31 июля 1995 г. N 784 "О дополнительных мерах по обеспечению прав акционеров" *(147). устанавливалось, что право акционеров на участие в общем собрании акционеров не может быть ограничено решением собрания акционеров общества, его совета директоров либо иных органов или лиц.

Таким образом, право акционера на участие в общем собрании никак не связывалось с категориями принадлежащих ему акций и соответственно акционер - владелец привилегированной акции всегда имел права на участие в общем собрании акционеров. При этом можно было говорить о двух вариантах такого участия: а) акционер участвовал, но не голосовал; б) и участвовал, и голосовал.

Новая редакция ФЗ "Об акционерных обществах" меняет эти положения кардинальным образом. Пункт 3 ст. 51 ФЗ "Об акционерных обществах" устанавливает, что список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, содержит имя (наименование) каждого такого лица, данные, необходимые для его идентификации, данные о количестве и категории (типе) акций, правом голоса по которым оно обладает, почтовый адрес в Российской Федерации, по которому должны направляться сообщение о проведении общего собрания акционеров, бюллетени для голосования, в случае если голосование предполагает направление таких бюллетеней, и отчет об итогах голосования.

Одна фраза, определяющая, что в список лиц, имеющих право на участие в собрании, могут попасть только акционеры, владеющие голосующими акциями, сразу исключила из возможных участников собрания акционеров-владельцев привилегированных акций, в отношении которых не возникли условия, при которых они становятся голосующими.

Таким образом, чтобы акционер-владелец привилегированной акции мог участвовать в общем собрании акционеров, его акции должны стать голосующими.

Согласно п. 1 ст. 32 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры-владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Существует несколько вариантов, когда акционеры-владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров и при этом имеют право голоса.

Первый вариант: акционеры-владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества.

Второй вариант: акционеры-владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров-владельцев привилегированных акций этого типа.

Речь идет, во-первых, об изменениях и дополнениях в устав общества, касающихся определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди; во-вторых, о предоставлении акционерам - владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.

Необходимо отметить еще одну новеллу новой редакции ФЗ "Об акционерных обществах", которая связана с порядком принятия решения по вопросу внесения изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров-владельцев привилегированных акций. Решение о внесении таких изменений и дополнений считается принятым, если за него отдано не менее чем три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов акционеров-владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются, и три четверти голосов всех акционеров-владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются, если для принятия такого решения уставом общества не установлено большее число голосов акционеров.

Это один из немногих примеров, когда в акционерном обществе используется механизм подсчета голосов не только от присутствующих акционеров-владельцев обыкновенных акций, но и от всех акционеров-владельцев привилегированных акций.

Третий вариант: акционеры-владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров-владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа.

Право акционеров-владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Четвертый вариант: акционеры-владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов.

Право акционеров-владельцев кумулятивных привилегированных акций определенного типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.

 

3. Права акционеров, обусловленные типом акционерного общества

 

Права акционеров закрытого акционерного общества. На первом месте среди прав, которыми обладают акционеры закрытого акционерного общества, стоит преимущественное право приобретения ими акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Надо отдать должное новой редакции ФЗ "Об акционерных обществах", в которой в отличие от предшествующей редакции гораздо четче урегулирован механизм реализации этого права.

Во-первых, абсолютная ясность вносится в решение вопроса: когда возникает преимущественное право. Оно возникает у акционеров только при продаже акционером своих акций третьему лицу. Таким образом, завершился спор относительно того, возникает ли преимущественное право у акционеров в случае продажи акционером своих акций другому акционеру. Закон отвечает четко: не возникает.

Кроме этого в постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 разъясняется, что предусмотренное ФЗ "Об акционерных обществах" преимущественное право приобретения акций закрытого акционерного общества не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства.

В случае представления заинтересованным лицом, имеющим преимущественное право на приобретение акций в закрытом акционерном обществе, доказательств, свидетельствующих о том, что договор безвозмездного отчуждения акций (дарения), заключенный участником этого общества с третьим лицом, является притворной сделкой и фактически акции были отчуждены на возмездной основе, такой договор в силу п. 2 ст. 170 ГК РФ является ничтожным, а к сделке, с учетом ее существа, применяются правила, регулирующие соответствующий договор (купли-продажи, мены).

При этом в подп. 9 п. 14 указанного положения особо подчеркивается, что преимущественное право акционеров закрытого общества (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи.

Во-вторых, согласно абз. 4 п. 3 ст. 7 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. На первый взгляд это достаточно справедливый и эффективный механизм реализации преимущественного права. Но он оправдан только в тех случаях, когда предлагаются на продажу большие пакеты акций. А если предложено полтора десятка акций, а акционеров 49? Но это количество в ряде случаев может быть и больше; у акционеров появляются дробные акции, что не всегда удобно для акционерного общества.

Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом общество и остальных акционеров общества и указать цену и другие условия продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции. Следовательно, хоть один порядок реализации преимущественного права определен, что, однако, не мешает через положения в уставе установить тот порядок, который более интересен акционерам.

На практике наряду с предусмотренными в Законе используются и другие механизмы реализации акционерами своего преимущественного права.

1. Приобретают акции акционеры, первыми подавшие заявление о желании реализовать свое преимущественное право приобретения акций.

Этот механизм очень прост в своей реализации, но вряд ли его можно считать оптимальным, поскольку здесь во главу угла ставится временной критерий подачи заявления. Но понятно, что тот, кто первым узнает о своем праве, станет первым и в его реализации. Но первыми о возникающем праве узнают, как правило, члены совета директоров (наблюдательного совета), куда направляют заявления акционеры, желающие продать свои акции. Членами совета директоров (наблюдательного совета) в большинстве случаев являются тоже акционеры. Следовательно, у этой категории акционеров всегда больше шансов стать первыми.

2. Акционер-покупатель (покупатели) определяется самим продавцом акций. Как правило, реализация такого механизма связана с конфликтами и обвинениями в нарушении прав акционеров, что неизбежно при субъективном подходе акционера-продавца к решению вопроса.

3. Последний механизм (на наш взгляд, наиболее удачный) можно определить как "закрытый аукцион". Правовой базой для его реализации являются нормы Гражданского кодекса РФ, регулирующие порядок заключения договоров на торгах, а также организацию и порядок проведения торгов (ст. 447-449 ГК РФ).

Согласно ст. 447 ГК РФ договор может быть заключен путем проведения торгов с лицом, выигравшим торги. В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи, или обладатель имущественного права, либо специализированная организация. Если для организации торгов привлекается специализированная организация, то она действует на основе договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса, которые могут быть закрытыми и открытыми. Но акции продаются на закрытом аукционе. Именно закрытость аукциона позволяет участвовать в нем только акционерам общества, обладающим преимущественным правом. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену.

При использовании этого варианта большая роль отводится акционерному обществу, а конкретно тому органу, который определен уставом или внутренним положением как орган, организующий реализацию акционерами своего преимущественного права через проведение закрытого аукциона.

Процесс проведения закрытого аукциона можно представить как последовательное осуществление определенных действий (шагов).

Шаг первый. Определенный уставом орган - организатор аукциона извещает акционеров о проведении торгов не менее чем за 30 дней до их проведения.

Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов; предмете торгов и порядке их проведения; информацию об оформлении участия в торгах; информацию о порядке определения лица, выигравшего торги; сведения о начальной цене акции.

В том случае, если организатор закрытого аукциона отказался от проведения торгов, он обязан возместить приглашенным им акционерам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Шаг второй. Акционер, желающий приобрести продаваемые акции, может в течение установленного срока подать письменную заявку на их покупку.

К заявке обязательно прилагается копия платежного документа или приходного кассового ордера, подтверждающая внесение требуемого задатка в размере, указанном в извещении о проведении торгов.

Заявка и копия платежного документа сдаются в запечатанном конверте. Заявка (запечатанный конверт) регистрируется в специальном журнале, который должен быть пронумерован, прошнурован и скреплен печатью общества.

Цена за акцию, предложенная покупателем, не может быть меньше начальной цены, указанной в уведомлении о возможности реализации права преимущественного приобретения акций.

По истечении установленного срока прием заявок прекращается и составляется протокол о принятых заявках, который подписывается председателем ревизионной комиссии общества.

Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также тем, кто участвовал в торгах, но не выиграл их.

При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

Шаг третий. Вскрытие конвертов, определение цены продаваемых акций и их покупателей должны начаться в четко определенный час первого рабочего дня, следующего за последним днем срока приема заявок.

Учитываются заявки, поданные в срок.

Недействительными могут быть признаны следующие заявки: 1) поданные без копии платежного документа или приходного кассового ордера, подтверждающего внесение необходимого задатка; 2) с указанной покупателем ценой за акцию ниже начальной цены; 3) не соответствующие по существу утвержденной форме заявки.

Определение цены продаваемых акций и их покупателей осуществляет орган общества в лице своих членов, которым это поручено решением данного органа. В процедуре могут участвовать члены ревизионной комиссии общества. При вскрытии конвертов и определении цены продаваемых акций и их покупателей могут присутствовать акционеры (их полномочные представители).

Заявки ранжируются в зависимости от цены за акцию, которую предлагает заявитель. Если в нескольких заявках названа одинаковая цена акции, то в первую очередь удовлетворяются заявки, поданные на приобретение всех акций или большего их числа.

Шаг четвертый. Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона протокол о результате торгов, который имеет силу договора.

В протоколе указывается количество принятых заявок; количество заявок, признанных недействительными; ранжированные списки заявок в зависимости от цены за акцию, которую предлагали заявители; Ф.И.О. (наименование) акционеров, признанных покупателями акций; количество акций, причитающихся каждому акционеру, признанному покупателем (победителем аукциона), и цена за акцию, которую он должен уплатить.

Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания договора, обязан вернуть задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Определяя механизм реализации преимущественного права, необходимо учитывать позицию Высшего Арбитражного Суда РФ, сформулированную в подп. 5 п. 14 постановления ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19: "Акционеры закрытого общества, а в надлежащих случаях само общество, могут воспользоваться преимущественным правом приобретения акций, продаваемых акционером данного общества, если они согласны приобрести предложенные им акции по цене и на условиях, указанных в извещении (цене предложения третьему лицу). Если цена, по которой акционеры закрытого общества (общество) изъявляют готовность приобрести акции, ниже предложенной третьим лицом, или участники общества (общество) согласны купить лишь часть отчуждаемых акций, акционер вправе продать их третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены им другим акционерам и обществу.

В-третьих, в новой редакции ФЗ "Об акционерных обществах" определен срока действия преимущественного права. В ст. 7 записано: "В случае если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права".

Таким образом, через положения устава можно уменьшить срок осуществления преимущественного права до 10 дней, что ранее сделать было невозможно.

В-четвертых, законодательно закреплена норма, касающаяся последствий продажи акций с нарушением осуществления преимущественного права, которая, кстати, уже не раз применялась на практике (п. 3 ст. 7): "При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Уступка указанного преимущественного права не допускается".

Наряду с рассмотренным преимущественным правом акционеры закрытого акционерного общества имеют еще один вид преимущественного права, но уже имеющий отношение не к акциям, продаваемым другими акционерами, а к акциям, которые выпускаются и размещаются самим обществом.

Отметим, что ранее, в старой редакции ФЗ "Об акционерных обществах", подобного права для акционеров закрытого акционерного общества не предусматривалось.

В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 39 ФЗ "Об акционерных обществах" закрытое акционерное общество не вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Таким образом, законодатель определил для закрытого акционерного общества только один способ размещения акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, - посредством закрытой подписки.

Согласно ст. 40 ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрены два варианта проведения закрытой подписки.

При первом варианте размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется посредством закрытой подписки только среди акционеров, и при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).

При втором варианте размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется посредством закрытой подписки среди ограниченного круга акционеров или иного заранее определенного круга лиц, и при этом часть акционеров вообще не имеют возможности приобрести размещаемые акции и иные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

Именно для второго варианта и предусмотрен Законом защитный механизм, когда акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемые посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

Список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения, являющегося основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Для составления этого списка лиц номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями.

Права акционеров открытого акционерного общества. Согласно п. 2 ст. 39 ФЗ "Об акционерных обществах" открытое акционерное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции посредством открытой и закрытой подписки.

В связи с различными способами размещения акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, у акционеров открытого акционерного общества возникает два вида преимущественных прав приобретения дополнительных акций.

Первый вид. Акционеры общества имеют безусловное преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

Безусловность этого права объясняется тем, что в отношении него общим собранием акционеров не может быть принято решение о неприменении этого преимущественного права, как это было в редакции ФЗ "Об акционерных обществах". Это право у акционеров по закону.

Второй вид. Акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).

Список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, так же как и в закрытом акционерном обществе, составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения, являющегося основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Для составления такого списка номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями.

ФЗ "Об акционерных обществах" (ст. 41) устанавливает единый (для открытых и закрытых обществ) порядок осуществления преимущественного права приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Суть этого порядка заключается в том, что лица, включенные в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, должны быть уведомлены о возможности осуществления ими преимущественного права в порядке, предусмотренном ФЗ "Об акционерных обществах" для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Уведомление должно содержать следующие сведения:

- количество размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

- цена их размещения или порядок определения цены размещения (в том числе цена их размещения или порядок определения цены размещения акционерам общества в случае осуществления ими преимущественного права приобретения);

- порядок определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждый акционер;

- срок действия преимущественного права, который не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления.

Общество не вправе до окончания указанного срока размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Лицо, имеющее преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, вправе полностью или частично осуществить свое преимущественное право путем подачи в общество письменного заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и документа об оплате приобретаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Заявление должно содержать имя (наименование) акционера; указание места его жительства (места нахождения); количества приобретаемых им ценных бумаг.

Если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривает их оплату неденежными средствами, лица, осуществляющие преимущественное право приобретения, вправе по своему усмотрению оплатить их деньгами.

 

4. Права акционеров, реализация которых связана с возникновением определенных обстоятельств

 

Права акционеров, возникающие при аккумулировании ими определенного пакета акций, можно представить в виде нескольких групп.

1. Акционер, владеющий не менее чем 1% голосующих акций акционерного общества, имеет право:

- знакомиться со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров общества (п. 4 ст. 51 ФЗ "Об акционерных обществах");

- получать от регистратора общества данные из реестра акционеров об имени владельцев, количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им акций (абз. 11 п. 3 ст. 8 ФЗ "О рынке ценных бумаг");

- обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу (п. 5 ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах").

2. Акционеры (акционер) общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе:

- внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров (п. 1 ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах");

- выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа (п. 1 ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах").

3. Акционер (акционеры), владеющий не менее чем 10% голосующих акций общества, имеет право:

- требовать созыва внеочередного собрания, формулировать вопросы, подлежащие внесению в повестку дня, выдвигать кандидатов в органы управления общества, а также предложить форму проведения общего собрания - совместное присутствие или заочное голосование (ст. 55 ФЗ "Об акционерных обществах");

- созвать внеочередное собрание акционеров в случае отсутствия решения или отказа совета директоров (наблюдательного совета) общества о созыве такого собрания, а также обладать полномочиями, предусмотренными ФЗ "Об акционерных обществах", необходимыми для созыва и проведения общего собрания акционеров (п. 8 ст. 55 ФЗ "Об акционерных обществах";

- требовать во всякое время у ревизионной комиссии проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности общества (ст. 85 ФЗ "Об акционерных обществах").

4. Акционер (акционеры), владеющие не менее чем 25% голосующих акций, имеет право знакомиться с документами бухгалтерского учета и протоколами заседаний коллегиального исполнительного органа общества (п. 1 ст. 91 ФЗ "Об акционерных обществах").

5. Акционер (акционеры), владеющий более чем 25% голосующих акций, имеет право блокировать принятие общим собранием акционерного общества решений, для принятия которых необходимо не менее трех четвертей голосов или три четверти голосов общего числа голосов, присутствующих на собрании акционеров, по следующим вопросам:

- размещение дополнительных акций по закрытой подписке (п. 3 ст. 39);

- размещение посредством открытой подписки дополнительных обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций (п. 4 ст. 39);

- размещение посредством открытой подписки конвертируемых эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более чем 25% ранее размещенных обыкновенных акций (п. 4 ст. 39);

- размещение по закрытой подписке эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (п. 4 ст. 39);

- внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава в новой редакции (подп. 1 п. 1 ст. 48);

- реорганизация общества (подп. 2 п. 1 ст. 48);

- ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов подп. 3 п. 1 ст. 48);

- определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями (подп. 5 п. 1 ст. 48);

- совершение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением имущества, в случае, когда предметом крупной сделки является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества;

- приобретение обществом размещенных акций в случае, предусмотренном п. 2 ст. 72 ФЗ "Об акционерных обществах" (подп. 17 п. 1 ст. 48).

6. Акционер, владеющий более чем 50% голосующих акций, имеет право:

- определять правомочность общего собрания акционеров (кворум общего собрания акционеров) (п. 1 ст. 58 ФЗ "Об акционерных обществах");

- принимать решения по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров, которые в соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах" не требуют квалифицированного большинства голосов (п. 2 ст. 49 названного Закона).

7. Акционер, владеющий более чем 75% голосующих акций, имеет право: принимать любые решения по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров, в том числе по тем, которые в соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах" требуют квалифицированного большинства голосов (п. 4 ст. 32, п. 3, 4 ст. 39, п. 2, 4 ст. 49, п. 3 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах").

8. Акционер, владеющий более 100% голосующих акций, имеет право принимать любые решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, единолично, включая и решение вопроса о преобразовании акционерного общества в некоммерческое партнерство, без соблюдения положений гл. 7 ФЗ "Об акционерных обществах", определяющих порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров (п. 1 ст. 20, п. 3 ст. 47 ФЗ "Об акционерных обществах").

Права акционеров, возникающие при принятии на общем собрании решения о реорганизации общества, совершении обществом крупной сделки или при внесении изменений и дополнений в устав общества. Для того чтобы усилить защищенность акционеров-владельцев небольших пакетов голосующих акций в случае, когда органами управления общества принимаются решения, на которые эти акционеры повлиять не в состоянии, законодатель предусмотрел для акционеров право требовать, а для общества - обязанность выкупать акции по требованию акционеров.

Согласно ст. 75 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры-владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в следующих трех случаях.

Первый случай. Принятие общим собранием акционеров решения о реорганизации общества. Решение о реорганизации общества принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании.

Голосующей акцией общества является обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру - ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование. При принятии решения о реорганизации общества акционеры-владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса.

Право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих акционерам акций возникает у них тогда, когда они голосовали против принятия решения о реорганизации либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу.

Второй случай. Принятие общим собранием акционеров решения о совершении крупной сделки, связанной с приобретением или отчуждением обществом имущества. В соответствии с п. 1 ст. 78 ФЗ "Об акционерных обществах" крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный ФЗ "Об акционерных обществах".

В прежней редакции ФЗ "Об акционерных обществах" рассматриваемое нами право требования возникало у акционеров, которые не присутствовали на собрании либо голосовали против решения о совершении крупной сделки, предметом которой являлось имущество, стоимость которого составляла свыше 50% балансовой стоимости активов общества. Как известно, такое решение принимается большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании.

Однако в новой редакции ФЗ "Об акционерных обществах" в результате, как мы считаем, технической ошибки возникла проблема, которая может осложнить реализацию акционерами своего права требовать у общества выкупа своих акций.

Статья 75 ФЗ "Об акционерных обществах", перечисляя основания, при наличии которых у акционеров-владельцев голосующих акций возникает право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, применительно к крупной сделке, формулирует его следующим образом: совершение крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 2 ст. 79 указанного Федерального закона, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрения указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам.

Но согласно п. 2 ст. 79 решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В случае если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Следовательно, новая редакция ФЗ "Об акционерных обществах", во-первых, предоставила право требования акционерам только в том случае, если совет директоров единогласно не одобрит крупную сделку, и, во-вторых, при крупных сделках свыше 50% балансовой стоимости активов общества вообще лишила акционеров права требования выкупа у них акций обществом.

Вместе с тем в постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 при перечислении случаев возникновения у акционеров-владельцев голосующих акций права требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в п. 29 формулируется следующая позиция Высшего Арбитражного Суда РФ: "На основании ст. 75 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры-владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации общества, совершении крупной сделки, которая может заключаться лишь с одобрения общего собрания акционеров (на сумму свыше 50-процентной балансовой стоимости активов общества) (курсив наш. - С.М.), а также о внесении изменений или дополнений в устав общества (утверждении его в новой редакции), ограничивающих права акционеров, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не участвовали в голосовании по этим вопросам. Порядок и сроки выкупа акций определены ст. 76 Закона. При отказе или уклонении от выкупа акций в случаях, порядке и в сроки, предусмотренные ст. 75 и 76 Закона, акционер вправе обратиться в суд с требованием об обязании общества выкупить акции".

Таким образом Высший Арбитражный Суд РФ совершенно четко определился с размером крупных сделок, совершение которых может повлечь возникновение у акционеров права требования выкупа их акций со стороны общества.

Третий случай. Принятие общим собранием акционеров решения о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждении устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.

Список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, составляется на основании данных реестра акционеров общества на день составления списка акционеров общества, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым в соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах" может повлечь возникновение права требовать выкупа акций.

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

ФЗ "Об акционерных обществах" (ст. 76) предусматривает особый порядок осуществления рассматриваемого права.

1) Общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, о цене и порядке выкупа. В соответствии со ст. 77 ФЗ "Об акционерных обществах" в этом случае для определения стоимости акций общество обязано привлечь независимого оценщика (аудитора).

Сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с указанным Федеральным законом повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций, должно содержать сведения о цене и порядке выкупа.

2) Эти акционеры направляют обществу письменные требования о выкупе принадлежащих им акций с указанием места жительства (места нахождения) акционеров и количества акций, выкупа которых они требуют.

Эти требования должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

3) По истечении указанного 45-дневного срока общество обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требование о выкупе, в течение 30 дней.

Согласно п. 5 ст. 76 ФЗ "Об акционерных обществах" общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

Акции, выкупленные обществом в случае его реорганизации, погашаются при их выкупе. Акции, выкупленные обществом в иных описанных выше случаях, поступают в распоряжение общества. Указанные акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их выкупа. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.

Права акционеров, возникающие при приобретении обществом размещенных акций. Как мы уже отмечали, каждый акционер-владелец акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, вправе продать указанные акции, а общество обязано приобрести их.

Приобретение обществом размещенных акций осуществляется на основании решения органа управления акционерного общества - общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества. Но такое решение общество не вправе принимать, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного действующим законодательством.

Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении.

Общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания или совета директоров (наблюдательного совета), если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.

В отношении этих акций законодатель применяет положения, аналогичные тем, которые установлены им для акций, выкупленных обществом у акционеров по их требованию: они не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Они должны быть реализованы по их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.

Общество не вправе принимать решение о приобретении им акций, если номинальная стоимость акций, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества.

Решением о приобретении акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых акций каждой категории (типа), цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций.

Не позднее чем за 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение акций, общество обязано уведомить акционеров-владельцев акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято.

Оплата акций при их приобретении осуществляется деньгами (если иное не установлено уставом общества). Срок, в течение которого осуществляется приобретение акций, не может быть меньше 30 дней. Цена приобретения обществом акций определяется решением совета директоров (наблюдательного совета), который при ее определении исходит из их рыночной стоимости.

Если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, при которых цена (денежная оценка) имущества определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества, является членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не заинтересованных в совершении сделки. В обществе с числом акционеров 1000 и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки. Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик.

В случае если владельцем более 2% голосующих акций общества являются государство и (или) муниципальное образование, обязательно привлечение государственного финансового контрольного органа.

Каждый акционер-владелец акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, вправе продать указанные акции, а общество обязано приобрести их.

В случае если общее количество акций, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом с учетом установленных ФЗ "Об акционерных обществах" ограничений, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

Закон предусматривает ряд ограничений на приобретение обществом размещенных акций, которые фактически исключают возможность возникновения рассматриваемых прав акционеров.

Так, ст. 73 ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает случаи, когда общество не вправе осуществлять приобретение размещенных им обыкновенных акций:

- до полной оплаты всего уставного капитала общества;

- если на момент приобретения акций общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций;

- если на момент приобретения акций стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.

Общество не вправе осуществлять приобретение размещенных им привилегированных акций определенного типа:

- до полной оплаты всего уставного капитала общества;

- если на момент приобретения акций общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций;

- если на момент приобретения акций стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости перед владельцами типов привилегированных акций, подлежащих приобретению, либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.

Общество, кроме того, не вправе осуществлять приобретение размещенных акций до выкупа всех акций, требования о выкупе которых предъявлены в соответствии с принятием общим собранием акционеров решения о реорганизации общества, о совершении обществом крупной сделки и внесении изменений и дополнений в устав общества.

 

4.3. Гарантии соблюдения прав акционеров

 

Специальное правовое значение понятия "гарантия" разъясняют юридические словари *(148): гарантия (франц. garantie, от garantir - обеспечивать) по гражданскому праву - один из способов обеспечения (исполнения) обязательства, применяемый в отношениях между организациями. Словари, не обремененные нагрузкой какой-либо отрасли знания, содержат иное объяснение этого слова: обеспечение *(149); условие, обеспечивающее что-либо *(150); условие, обеспечивающее успех чего-либо *(151).

Необходимо отметить, что вопрос о гражданско-правовых гарантиях еще не нашел своего детального исследования в юридической литературе *(152).

Однако наиболее интересное определение гарантиям было дано Н.А.Бобровой, которая рассуждает об этом следующим образом. В какой бы форме правовые гарантии ни выступали и какое бы конкретное содержание ни имели, они есть всегда проявление единой сущности - быть условием и средством превращения юридической возможности, заложенной в норме, в действительность *(153).

Анализ норм ФЗ "Об акционерных обществах" свидетельствует, что термин "гарантия" применительно к правам акционеров не используется в Законе ни разу. Значит ли это, что закон вообще их не предусматривает? Насколько особенны в этом отношении миноритарные акционеры, интерес к которым в последнее время усилился моногократно? Попробуем представить свое видение этой проблемы.

Как видно, проблема требует внимания и серьезного отношения к ней. Применительно к правам акционеров акционерного общества можно говорить о двух группах гарантий.

Первая группа - гарантии реализации прав акционеров. При этом необходимо учитывать два аспекта, которые позволяют говорить о внутреннем делении этой группы на гарантии по осуществлению прав и гарантии по соблюдению прав. И в том и в другом случае речь идет о возможности акционера реализовать эти права, но в первом случае это зависит только от акционера, во втором - от внешнего влияния. Важно подчеркнуть, что, несмотря на такое деление, система гарантий едина, и она включает следующие гарантии:

1) четкую фиксацию определенного объема прав акционеров в Законе;

2) обязанность акционерного общества осуществлять информирование акционера о разных аспектах деятельности общества и его органов управления по инициативе как акционера, так и общества;

3) законодательное установление процедур, которые позволяют акционерам реализовывать их права;

4) законодательное закрепление требования к органам управления и должностным лицам при реализации ими своих прав и обязанностей действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.

Вторая группа - это гарантии восстановления нарушенных прав. Эта группа гарантий основывается на возможности акционера в судебном порядке восстановить уже нарушенные права.

На наш взгляд, исследуя названную проблему, необходимо более подробно остановиться на первой группе гарантий прав акционеров, акцентируя внимание на гарантиях по соблюдению прав акционеров.

1. Четкая фиксация прав акционеров в Законе. Учитывая, что Закон обладает высшей юридической силой, закрепление прав акционеров в законе означает, что объем этих прав не зависит от конкретного акционерного общества, его учредительных и внутренних документов. В случае если учредительные или внутренние документы акционерного общества не предусматривают для акционеров тех прав, которые им предоставил закон, то независимо от этого данные акционеры все равно обладают этими правами. Эта гарантия распространяется на всех акционеров независимо от того, каков у них пакет акций.

2. Обязанность акционерного общества осуществлять информирование акционера о разных аспектах деятельности общества и его органов управления по инициативе как акционера, так и общества.

Суть этой гарантии заключается в том, что в силу соответствующих гражданских прав и обязанностей стороны имущественного правоотношения обязаны обмениваться определенного рода информацией *(154). Статья 2 Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации" от 20 февраля 1995 г. N 24-ФЗ определяет информацию как "сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях, процессах независимо от формы их представления".

Рассматривая вопрос о праве акционеров на информацию, Д.Ломакин выделяет две функции, выполняемые информацией: во-первых, она служит гарантией защиты иных прав акционеров; во-вторых, позволяет акционеру наиболее целесообразно осуществлять свои права *(155).

Если обратиться к особенностям позиции миноритарных акционеров, то по этой гарантии они такие же, как и у других акционеров. Так, независимо от количества акций согласно ст. 89 и 91 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры имеют право требовать получения большого количества документов, о которых мы говорили ранее.

3. Законодательное установление процедур, которые позволяют реализовывать права акционеров. Анализ норм ФЗ "Об акционерных обществах" позволяет сделать вывод, что исполнению процедур, определенных в Законе, придается очень важное значение. Не случайно все этапы работы органов управления связаны с четко прописанными организационными этапами, отклонение от которых приводит к признанию тех или иных решений недействительными. Мы уже отмечали, что нарушение процедуры подготовки и проведения собрания, невыполнение советом директоров обязанности по определению рыночной оценки имущества общества, являющегося предметом сделки, или ненаправление в установленные сроки материалов акционерам - правовые основания для признания решения собрания недействительным.

4. Законодательное закрепление требования к органам управления и должностным лицам при реализации ими своих прав и осуществлении обязанностей действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно. Эта гарантия связана с реализацией принципа добросовестности и разумности *(156), который четко определен в ФЗ "Об акционерном обществе" и при несоблюдении которого члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

Таким образом, российское законодательство об акционерных обществах содержит нормы, определяющие гарантии соблюдения прав акционеров. Однако наличие системы гарантий соблюдения прав акционеров, тем более что она находится в процессе становления и развития и не исключает возможности реального нарушения этих прав. В этом случае начинает действовать система гарантий по восстановлению нарушенных прав. Основой этой системы является положение ФЗ "Об акционерных обществах" об обращении акционеров в суд по восстановлению нарушенных прав. Так, согласно п. 8 ст. 49 ФЗ "Об акционерных обществах", "акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы".

 

Глава 5. Ответственность в акционерном обществе: понятие и виды

 

5.1. Ответственность учредителей акционерного общества

 

Этот вариант ответственности касается учредителей только в период создания акционерного общества.

Согласно п. 3 ст. 10 ФЗ "Об акционерных обществах" учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации общества.

Обратим внимание на несколько ключевых моментов:

Первый момент - обязательства учредителей связаны с созданием акционерного общества. Мы уже рассмотрели достаточно подробно процесс создания акционерного общества, и для этого вида ответственности, видимо, речь идет о создании акционерного общества путем учреждения, т.е. о тех обязательствах, которые на себя взяли учредители согласно заключенному между ними договору о создании акционерного общества.

Второй момент - эти обязательства по времени возникли до государственной регистрации акционерного общества, т.е. до того, как акционерное общество приобрело права юридического лица.

Именно в этот период - с момента заключения договора и до регистрации общества - возникает ответственность у учредителей акционерного общества. ФЗ "Об акционерных обществах" определяет эту ответственность как солидарную ответственность.

Согласно ст. 322 ГК РФ солидарная обязанность (ответственность), или солидарное требование, возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом.

По своей сути солидарная обязанность (солидарная ответственность) должников строится по принципу "один за всех" *(157). Согласно п. 1 ст. 323 ГК РФ кредитор вправе требовать исполнения солидарной обязанности как от всех должников совместно, так и от каждого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Адресат требования кредитора и его размер зависят исключительно от усмотрения кредитора.

По солидарному обязательству каждый из должников обязан исполнить его полностью. Однако если должник, к которому было предъявлено требование кредитора, по каким-либо причинам оказался не в состоянии удовлетворить это требование в полном объеме (например, в силу несостоятельности должника), кредитор вправе обратиться с указанным требованием в оставшемся объеме к любому из должников или ко всем совместно.

В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 323 ГК РФ солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью. При этом должник согласно ст. 324 ГК РФ не вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на таких отношениях других должников с кредитором, в которых данный должник не участвует. Речь идет, например, о ситуациях, когда один из солидарных должников имеет по отношению к кредитору встречное однородное требование, заявление о зачете которого могло бы служить основанием для прекращения обязательства, а следовательно, и требования кредитора. Однако если требование кредитора предъявлено к другому должнику, последний не сможет воспользоваться возможностью сделать заявление о зачете встречного однородного требования *(158).

Согласно ст. 325 ГК РФ исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору. При этом, если иное не вытекает из отношений между солидарными должниками, во-первых, должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого; во-вторых, доля, не уплаченная одним из солидарных должников должнику, исполнившему солидарную обязанность, падает в равной доле на этого должника и на остальных должников.

Следует отметить, что арбитражно-судебная практика строго руководствуется принципами солидарного обязательства (солидарной ответственности) и не допускает перехода к долевой конструкции обязательства по усмотрению суда. Так, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ, отменяя решение одного из арбитражных судов о взыскании с заемщика и поручителя, несущих солидарную ответственность перед кредитором, по 50% суммы задолженности, указал: "Судом принято неверное решение об исполнении обязательства ответчиком в равных долях. В данном случае при удовлетворении искового требования суд должен был указать в решении, что взыскание суммы производится солидарно с заемщика и поручителя" *(159).

 

5.2. Ответственность акционерного общества

 

Говоря об ответственности общества, необходимо учитывать, что рассмотрение этого вопроса связано как минимум с тремя смежными с ним вопросами:

ответственностью его дочернего общества;

условиями возмещения основным обществом убытков по требованию акционеров дочернего общества;

ответственностью учредителей.

С учетом этого замечания в законодательстве определено как минимум пять вариантов ответственности общества.

Первый вариант. Ответственность всем принадлежащим обществу имуществом. Согласно п. 1 ст. 3 ФЗ "Об акционерных обществах" общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Этот вариант является основным, он напрямую связан со статусом акционерного общества как юридического лица, поскольку является одним из основных признаков юридического лица, о котором уже было подробно рассказано ранее.

Второй вариант. Солидарная ответственность общества со своим дочерним обществом. В соответствии со ст. 6 ФЗ "Об акционерных обществах" дочерним признается общество в том случае, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Солидарная ответственность (основного) хозяйственного общества может наступить только при наличии следующих условий:

во-первых, хозяйственное общество (товарищество) должно иметь право давать дочернему обществу обязательные указания и это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе дочернего общества;

во-вторых, неблагоприятные последствия возникли по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение таких указаний.

Естественно, что при этом дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Третий вариант. Субсидиарная ответственность общества по долгам его дочернего общества при несостоятельности (банкротстве) последнего. Субсидиарная ответственность - это ответственность дополнительно к ответственности другого лица - основного должника.

Необходимым условием применения субсидиарной ответственности является предварительное обращение с соответствующим требованием к основному должнику, нарушившему обязательство. Согласно п. 1 ст. 399 ГК РФ до предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику. И только в том случае, если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

При этом в соответствии с п. 2 ст. 399 ГК РФ кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.

Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск, - привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора.

Этот вариант ответственности наступает при следующих условиях:

во-первых, хозяйственное общество (товарищество) должно иметь право и (или) возможность давать дочернему обществу обязательные указания и это право и (или) возможность предусмотрены в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества;

во-вторых, несостоятельность (банкротство) дочернего общества наступила по вине основного общества (товарищества).

Необходимо обратить внимание на то, что возникновение субсидиарной ответственности закон связывает с наличием вины основного общества.

Эта норма базируется на ст. 401 ГК РФ, которая устанавливает, что лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Кроме этого в ФЗ "Об акционерных обществах" дается разъяснение по поводу того, когда признавать действия основного общества виновными. Согласно абз. 3 п. 3 ст. 6 несостоятельность (банкротство) дочернего общества считается происшедшей по вине основного общества (товарищества) только в случае, когда основное общество (товарищество) использовало право и (или) возможность давать дочернему обществу обязательные указания в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества.

Четвертый вариант. Ответственность общества по обязательствам учредителей. Статья 10 ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает возможность возникновения ситуации, когда со стороны учредителей в процессе создания общества возникают обязательства по отношению к третьим лицам. В этом случае общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

ФЗ "Об акционерных обществах" не конкретизирует необходимый минимум количества голосов, который дает основание считать, что такое одобрение имеется. Однако поскольку закон не относит решение этого вопроса к тем, которые решаются тремя четвертями голосов, очевидно, для его решения достаточно простого большинства.

Здесь, на наш взгляд, уместно замечание о том, что если такой вариант ответственности возможен в отношении учредителей, то в отношении своих акционеров законом исключается. Общество не отвечает по обязательствам своих акционеров.

Пятый вариант. Ответственность общества перед акционерами дочернего общества. Этот вариант наступает в связи с реализацией акционерами дочернего общества своего права требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. Причем убытки считаются причиненными по вине основного общества (товарищества) только в случае, когда основное общество (товарищество) использовало имеющиеся у него право и (или) возможность давать дочернему обществу обязательные указания в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки.

Применение термина "основное хозяйственное общество (товарищество)" в описании последних трех вариантов ответственности акционерного общества не случайно. Это связано с тем, что положения, составляющие их содержание, выходят за рамки регулирования взаимоотношений только между акционерными обществами, а имеют более общий характер и могут применяться как для иных хозяйственных обществ, так и для хозяйственных товариществ.

 

5.3. Ответственность акционеров

 

Словосочетание "ответственность акционеров" на первый взгляд кажется достаточно странным. Это связано с некоторыми положениями ГК РФ и ФЗ "Об акционерных обществах". Например, согласно ст. 96 ГК РФ участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Аналогичная норма содержится в абз. 2 п. 1 ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах".

Однако анализ норм ГК РФ и ФЗ "Об акционерных обществах" позволяет говорить о существовании ответственности для акционеров в двух случаях: во-первых, когда речь идет о неполной оплате ими стоимости принадлежащих им акций, и, во-вторых, при несостоятельности (банкротстве) общества.

Солидарная ответственность акционеров. Этот вариант ответственности акционеров предусмотрен абз. 3 п. 1 ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах". Она распространяется на тех акционеров, которые не полностью оплатили акции, когда у общества возникает ответственность по своим обязательствам. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной стоимости принадлежащих им акций.

Субсидиарная ответственность при несостоятельности (банкротстве) общества. Конструкция установления субсидиарной ответственности в случае возникновения несостоятельности (банкротства) уже была рассмотрена нами, когда такая ответственность устанавливалась для основного общества. Практически такой же вариант используется при установлении субсидиарной ответственности, но только уже со стороны самих акционеров общества. Это возможно в том случае, если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия. Однако, используя в качестве базы для этого положения норму п. 3 ст. 56 ГК РФ и фактически не изменяя ее, ФЗ "Об акционерных обществах" дополнил ее, дав определение того случая, когда такая ответственность наступает. В соответствии со ст. 3 ФЗ "Об акционерных обществах" субсидиарная ответственность наступает, если акционеры или другие лица использовали свое право давать обязательные для общества указания в целях совершенствования обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) общества. Очевидно, только практика даст ответ на вопрос: насколько эта норма жизнеспособна?

Наряду с уже сказанным необходимо отметить еще один момент, касающийся вопроса ответственности акционеров и имеющий, на наш взгляд, важное значение. Акционеры не несут более никакой ответственности по обязательствам общества, а несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

 

5.4. Ответственность членов органов управления акционерного общества

 

Наряду с уже перечисленными вариантами ответственности акционерного общества необходимо отметить имущественную ответственность членов органов управления общества перед самим обществом и его акционерами. Так, закон устанавливает, что члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) и (или) члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

При этом в совете директоров (наблюдательном совете) общества, коллегиальном исполнительном органе общества (правлении, дирекции) не несут ответственности члены, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании. При определении оснований и размера ответственности перечисленных лиц должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

 

Глава 6. Органы акционерного общества

 

6.1. Понятие органа акционерного общества

 

Напомним, что акционерное общества является одной из организационно-правовых форм юридического лица. Поэтому понятие "орган акционерного общества" неразрывно связано с понятием "орган юридического лица" и базируется на нем так же, как понятие "акционерное общество" неразрывно связано с понятием "юридическое лицо" и базируется на нем.

Юридическое лицо, в том числе и акционерное общество, как мы уже успели убедиться, является "искусственным субъектом" оборота, созданным для достижения определенной цели *(160), оно само в силу своей виртуальности не может реализовать ни свою правоспособность, ни свою дееспособность.

Пока мы рассуждали о юридическом лице с позиций теории, это нам не мешало ни определять признаки юридического лица, ни систематизировать различные виды юридических лиц по определенным группам, выстраивая всевозможные их классификации, ни определять типы и особенности акционерных обществ. Но как только с высот теории мы опускаемся на землю практической деятельности юридических лиц, то возникает совершенно справедливый вопрос: как же акционерное общество, являясь юридическим лицом, будет осуществлять ту деятельность, ради которой оно и было создано?

Мы далеко не первые, кто задает себе этот вопрос. Ответ на него искали юристы и сто лет назад.

Д.И.Мейер пытался ответить на него следующим образом. "Если юридическое лицо одарено правами, то, конечно, для того, чтобы оно пользовалось ими, осуществляло их. Но осуществление прав предполагает волю, действия. По отношению к физическому лицу эта сторона права, говоря вообще, не представляет затруднения: физическое лицо способно действовать, способно проявлять свою волю по самой природе своей. Но юридическое лицо - бесплотная идея; каким же образом проявит оно гражданскую деятельность?

Даже и юридическое лицо - совокупность физических лиц - само по себе не способно к гражданской деятельности, ибо действия лиц, входящих в состав юридического лица, не могут быть безусловно признаваемы за действия самого юридического лица. Возьмем государство - юридическое лицо, совокупность граждан: очевидно, что действия граждан, потому только что они - действия граждан государства, еще не могут считаться действиями самого государства. Юридическое лицо - заведение даже не представляет случая, в котором мог бы возникнуть вопрос: не следует ли то или другое действие считать действием самого юридического лица, так как непосредственная деятельность такого лица неудобомыслима. Таким образом, оказываются в юридическом быту лица, по природе своей не способные к гражданской деятельности, - вот куда ведет признание личности за отвлеченными понятиями. Но юридический быт находит средство помочь этому недостатку. Средство состоит в том, что создается орган юридического лица, действия которого считаются действиями самого юридического лица: признавая существование юридического лица, законодательство в то же время определяет орган, через который оно должно проявлять свою гражданскую деятельность" *(161).

Е.Н.Трубецкой, исследуя этот же вопрос, указывал, что "дееспособность юридических лиц выражается в действиях определенных физических лиц, представителей, действующих от имени юридического лица. Действия таких представителей считаются действиями самого юридического лица. Если, например, ректор университета заключает контракт на поставку дров или на устройство электрического освещения в университетских зданиях, то эти действия ректора считаются действиями самого университета. Утверждая устав юридического лица, правительственная власть всегда определяет те органы, которые компетентны выражать его волю и действовать от его имени. Само собой разумеется, однако, что ни лица, уполномоченные быть представителями юридического лица, ни вообще физические лица, входящие в его состав, не должны быть отождествляемы с самим юридическим лицом. Со смертью государя государство как юридическое лицо не прекращает своего существования. Университет не перестает существовать за выбытием ректора" *(162).

Таким образом, юридическое лицо выражает свою волю вовне через свои органы. Такой подход согласуется и с действующим законодательством.

Согласно п. 1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы. Именно органы юридического лица формируют и выражают вовне его волю как самостоятельного субъекта права, поэтому именно через них, т.е. посредством совершаемых ими действий, оно и приобретает указанные гражданские и иные права и принимает на себя обязанности. Их действия рассматриваются как действия самого юридического лица.

Но, используя органы для выражения своей воли вовне, необходимо не упускать из виду и другой аспект сущностного понимания органов юридического лица. Орган - это производное от греческого organon - орудие, инструмент *(163). Из этого определения следует по меньшей мере два установления.

Во-первых, орган юридического лица должен быть каким-либо образом оформлен, дабы с абсолютной точностью в нем усматривался именно "инструмент" юридического лица, и, во-вторых, наряду с выражением воли вовне органы эту волю реализуют, осуществляя конкретные юридически значимые действия. Соответственно при этом возникают вопросы: кто выступает в качестве органа юридического лица и каким образом это фиксируется? каковы правовые способы, позволяющие ограничить эту деятельность органов юридического лица?

Ответ на первый вопрос можно найти в трудах Д.И.Мейера, который исходил из следующего понимания этого обстоятельства. "Можно себе представить, что одно физическое лицо составляет орган деятельности юридического лица или несколько лиц. Например, император, одно лицо, признается верховным органом деятельности государства. Но большей частью несколько физических лиц составляют орган юридического лица. Орган юридического лица - совокупности лиц физических - может быть составлен или таким образом, что несколько физических лиц составляют орган юридического лица, или все лица, входящие в состав юридического лица, в совокупности составляют его орган. Обыкновенно не все, а только несколько лиц определяются органом юридического лица - совокупности лиц физических. Если союз, составляющий юридическое лицо, очень обширен, то интересы его непосредственно могут и не совпадать с интересами отдельных членов, тогда по необходимости этому союзу приходится действовать через особых, немногих представителей. Это справедливо, например, по отношению к казне: у нас многие не понимают, что интересы казны - в то же время - интересы каждого гражданина.

Но в иных случаях законодательство делает еще различие между действиями юридического лица и по одним действиям органом его признает одно физическое лицо или несколько, но небольшое число физических лиц, а по другим - большее число лиц или даже всех членов союза.

По отношению, например, к компаниям на акциях первый орган называется правлением юридического лица (компании), а второй - общим собранием (акционеров)" *(164).

Определяя виды и механизмы формирования органов юридического лица, нельзя не согласиться с Д.И.Мейером *(165), что "или законодательство раз и навсегда определяет орган юридического лица и образ действия органа - и эти определения делает обязательными для всех юридических лиц, или законодательство относительно каждого юридического лица особо определяет орган его деятельности и образ действия. Последнего пути преимущественно держится наше законодательство: каждый почти раз в уставе, даваемом юридическому лицу, определяется орган его деятельности и образ действия органа или определяется, по крайней мере, порядок назначения членов органа юридического лица".

Современное акционерное законодательство также придерживается второго направления, поскольку, определяя возможный набор органов для каждого акционерного общества, за учредителями остается право самостоятельно выбрать именно те, которые в наибольшей степени соответствуют решению тех задач, ради решения которых и создается само юридическое лицо.

О правовых способах, позволяющих ограничить эту деятельность органов юридического лица, писал Е.Н.Трубецкой. Касаясь вопросов установления правовых способов и их характеристики, он указывал, что "юридические лица обладают правоспособностью и дееспособностью в различном объеме, в зависимости от тех целей, которым они служат. Цели юридических лиц бесконечно разнообразны, а потому и содержание прав, которыми они пользуются, разнообразится до бесконечности. Права различных юридических лиц сходны между собой скорее в отрицательных, чем в положительных, чертах; юридические лица сходятся между собой скорее в тех правах, которых они не имеют и иметь не могут, чем в тех, которыми они в действительности пользуются. Ясное дело, что юридические лица не могут обладать теми правами, которые связаны с живой человеческой личностью. Например, они не могут иметь прав семейственных, супружеских и вследствие этого не могут наследовать по закону, так как для этого требуется кровное родство.

Права и обязанности легальных юридических лиц всегда строго и точно ограничены определенной сферой компетенции, которая указывается в их уставе или статуте. Как правоспособность, так и дееспособность этих лиц ограничены строго определенными рамками. Вообще всякое легальное юридическое лицо может совершать только те действия, на которые его уполномочивает устав, утвержденный подлежащей властью" *(166). Следовательно, пределы активности органов четко корреспондируются, с одной стороны, с правоспособностью и дееспособностью самого юридического лиц, с другой - с компетенцией и полномочиями органов юридического лица, устанавливаемых как законом, так и учредительными документами.

Анализируя представленные выше воззрения на разные аспекты изучаемой проблемы, можно сформулировать следующие основные признаки органа акционерного общества как органа юридического лица:

1. Орган юридического лица - это организационно оформленная часть юридического лица, представленная либо одним, либо несколькими физическими лицами.

2. Орган юридического лица образуется в соответствии с порядком, определенным законом и учредительными документами.

3. Орган юридического лица обладает определенными полномочиями, реализация которых осуществляется в пределах собственной компетенции.

4. Волеобразование и волеизъявление юридического лица оформляется посредством принятия специальных актов органов юридического лица, виды которых определяются законодательством.

Очевидно, для более четкого представления образа органа юридического лица необходимо более детально рассмотреть каждый из указанных признаков.

1. Орган юридического лица - это организационно оформленная часть юридического лица, представленная либо одним, либо несколькими физическими лицами.

Возможность такого обособления части юридического лица или появления физического лица для указанных целей заложена в организационной структуре самого юридического лица. Как мы уже отмечали ранее, определение юридического лица дается через определение организации. Согласно ст. 48 ГК РФ юридическое лицо - это и есть организация.

Термин "организация" по своему содержанию достаточно многозначен. Наибольшее распространение получило следующее употребление этого термина. Организация - строение, устройство (буквальное значение) *(167). Организация - организованность, хорошее, планомерное, продуманное устройство, внутренняя дисциплина *(168); внутренняя упорядоченность, согласованность, взаимодействие более или менее дифференцированных и автономных частей целого, обусловленного его строением *(169); объединение людей для работы, руководство их работой, согласование работы отдельных частей и отдельных работ, контроль работы *(170); деятельность людей по созданию состояния упорядоченности объекта и субъекта управления, равно как и отношений между ними *(171).

Вместе с тем организация (от франц. organisation) трактуется и как совокупность людей, групп, объединенных для достижения какой-либо цели, решения какой-либо задачи на основе принципов разделения труда, разделения обязанностей и иерархической структуры *(172).

Несмотря на многообразие трактовок термина "организация", можно выделить два основополагающих аспекта:

первый - структурный аспект организации как формы объединения людей;

второй - функциональный, динамический аспект, суть которого в обеспечении упорядоченности работы по управлению.

Для той характеристики органов юридического лица, которую мы сейчас хотим представить, несомненно, наибольшую важность представляет первый аспект. Но это не значит, что второй аспект носит второстепенный характер. Он очень важен, и мы к его исследованию вернемся, когда будем анализировать характер деятельности юридического лица, где его значение неоценимо.

Таким образом, главная характеристика юридического лица - определенная внутренняя организационная структура, выражающаяся в наличии у него определенных органов, а при необходимости и соответствующих подразделений для выполнения установленных задач.

2. Орган юридического лица образуется в соответствии с порядком, определенным законом и учредительными документами.

Этот признак является очень важным, поскольку характеристика его позволяет дать ответ на вопрос: каким образом формируются органы юридического лица? Ответ на этот вопрос дает Гражданский кодекс РФ: органы юридического лица либо назначаются, либо избираются (абз. 2 п. 1 ст. 53). При этом порядок назначения или избрания определяется законом и учредительными документами. Обратим внимание на этот момент. Законодатель совершенно определенно связывает легитимность существования органов юридического лица и соответственно их действий с выполнением неких организационных процедур по назначению или избранию. Исходя из буквального толкования этих терминов, назначение можно определить как возможность какого-либо органа юридического лица согласно его компетенции и полномочиям поставить физическое лицо на какую-то должность или работу *(173), избрание - выбор кем-либо, имеющим на это полномочия, предпочитаемой кандидатуры из некоего количества кандидатур предложенных. Соответственно либо в законе, либо в учредительных документах должна быть описана процедура как первого, так и второго варианта формирования органа юридического лица.

Порядок формирования органов юридических лиц зависит от их разновидности. В некоторых случаях этот порядок с абсолютной определенностью установлен нормами закона, в других случаях этой определенности нет.

Так, согласно ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах" совет директоров (наблюдательный совет) избирается, а в обществе с ограниченной ответственностью согласно п. 2 ст. 32 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом общества. Таким образом, создается правовая база для иного формирования совета директоров, нежели избрание. Особенно ярко эта возможность проявляется при формировании совета директоров (наблюдательного совета) в обществе одного лица.

Исполнительный орган, например, в унитарном предприятии согласно ст. 113 ГК РФ назначается, а в акционерных обществах согласно ст. 48 ФЗ "Об акционерных обществах" исполнительные органы образуются, что дает возможность как избирать, так и назначать эти органы.

3. Орган юридического лица обладает определенными полномочиями, реализация которых осуществляется в пределах собственной компетенции.

Под компетенцией (от лат. сompetentia - принадлежность по праву) понимается круг полномочий какого-либо органа или должностного лица или круг вопросов, в которых данное лицо обладает познаниями, опытом *(174).

Если рассматривать это понятие под углом изучения юридических лиц и их органов, то, без сомнения, речь может идти о толковании этого термина как круга полномочий. Но при этом один не совсем четко представленный термин определяется через другой термин, который и вовсе не определен. Что же такое "полномочие"?

Словарь русского языка под полномочием понимает право, предоставленное кому-либо для осуществления чего-либо *(175).

Акцентируя свое внимание на правовом аспекте этого термина, авторы "Юридической энциклопедии" определяют полномочие (от англ. authority) как, во-первых, субъективное право одного лица (представителя), основанное на доверенности, административном акте, законе, совершать сделки от имени другого (представляемого), тем самым создавая, изменяя или прекращая права и обязанности представляемого, и, во-вторых, как составную часть компетенции и статуса органа, должностного лица, лица управляющего, выполняющего управленческие функции в организации, а также некоторых лиц, реализующих функции, предусмотренные для них законодательством и иными правовыми актами *(176).

Следовательно, сущностными характеристиками компетенции органов являются:

- наличие у органов юридического лица определенного набора неких прав;

- возникновение самих этих прав, связанное с фиксацией их либо в законе, либо в иных правовых актах, включая их учредительные документы.

Действительно, если мы обратимся к действующему законодательству, то увидим, что это в полной мере находит отражение при регулировании и определении правового положения юридических лиц.

Гражданский кодекс РФ применительно ко всем видам юридических лиц (ст. 53, 55, 91, 103, 110 и др.) устанавливает одну и ту же норму: компетенция органов юридического лица, а также порядок принятия ими решений и выступления от его имени определяются в соответствии с Гражданским кодексом РФ, законами, регулирующими деятельность этих видов юридических лиц, и их учредительными документами.

Специальные законы, регулирующие порядок организации и деятельности конкретных видов юридических лиц, конкретизируя эти положения, четко определяют компетенцию каждого органа юридического лица. Так, в ФЗ "Об акционерных обществах" этому посвящены ст. 47, 48, 65, 69, 70, 85 и др., в ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" - ст. 32, 33, 38, 39, 40, 41, 42, 47 и др.

Таким образом, под компетенцией органа юридического лица понимается совокупность установленных законом или иным правовым актом прав, позволяющих органам юридического лица осуществлять определенные действия по решению вопросов его внутренней организации и по его представлению вовне, реализуя при этом волю самого юридического лица, и тем самым приобретать от его имени и для него гражданские права и принимать от его имени гражданские обязанности.

4. Волеобразование и волеизъявление юридического лица оформляется посредством принятия специальных актов органов юридического лица, виды которых определяются законодательством.

Если исходить из того, что воля юридического лица выражается через его органы, то возникают вопросы: каким образом орган юридического лица выражает его волю? какие действия органа и при каких условиях считаются действиями самого юридического лица?

Эти вопросы возникли не сегодня. Д.И.Мейер, объясняя объективность таких вопросов, писал: "Если орган юридического лица - одно физическое лицо, то выражение воли его сообразно существу юридического лица и будет считаться действием юридического лица. Но если орган состоит из нескольких физических лиц, то в каком случае выражение воли их можно считать выражением воли юридического лица, предполагая, разумеется, и в этом случае, что воля выражается сообразно существу юридического лица? Воля есть принадлежность, свойство отдельного человека, так что каждый человек имеет свою волю. Точно так же и из отдельных физических лиц, составляющих орган юридического лица, каждое имеет свою волю, которая может совпадать с волей других лиц или не совпадать. Поэтому и законодательству приходится принимать в соображение волю отдельных членов органа юридического лица и постановить, чтобы или единогласная воля членов считалась волей юридического лица, или воля большинства.

Иногда уставом юридического лица определяется, каким именно должно быть большинство голосов, чтобы решение органа считалось действием юридического лица: так, требуется нередко, чтобы 2/3 или даже 3/4 голосов были согласны на какую-либо меру, и тогда только определение органа получает силу" *(177).

Обратим внимание на два аспекта поднятой проблемы.

Первый - воля юридического лица должна быть неким образом оформлена в некий правовой документ, поскольку его принятие порождает юридические последствия.

Второй - оформление этой воли связано с установленной уставом или иными правовыми документами определенной процедурой выработки и принятия решения, которое только при ее соблюдении приобретает юридическую силу и олицетворяется с волей самого юридического лица.

Фактически оба этих аспекта находятся в русле решения вопроса об актах юридического лица.

Значение слова акт многогранно. Однако нас интересуют значения слова, имеющие непосредственное отношение к рассматриваемым вопросам. Словарь иностранных слов определяет правовой (или юридический) акт (от лат. actus) как решение, действие или документ, имеющие юридическое значение *(178), т.е. порождающие определенные правовые последствия, создающие юридическое состояние и направленные на регулирование общественных отношений.

Правовые (юридические) акты подразделяются на нормативные, содержащие нормы права, регулирующие определенную сферу общественных отношений, и ненормативные (индивидуальные) акты, которые порождают права и обязанности только у тех субъектов, которым они адресованы.

Естественно, в первую очередь нас интересует вторая группа правовых актов.

Действительно, процессы волеобразования и волеизъявления юридического лица реализуются в конкретных действиях, решениях и документах. В ином случае все эти процессы не будут завершены и соответственно юридическим лицом не будут достигнуты те цели, на достижение которых и была направлена воля юридического лица.

Следовательно, волеобразование и волеизъявление юридического лица всегда нуждается в некоем законченном оформлении. В качестве окончательного оформления этой воли и выступает правовой акт юридического лица, т.е. фактически акт есть не что иное, как правовая форма реализации задач и функций юридического лица. Но поскольку задачи и функции юридического лица реализуются в деятельности его органов, то соответственно акты юридического лица представляют собой акты органов юридического лица. Правовые акты юридического лица (или правовые акты органов юридического лица) характеризуют следующие наиболее значимые качества, определяющие их юридическую природу:

1) представляют собой юридический вариант управленческого решения, поскольку через него орган юридического лица решает тот или иной вопрос, возникающий в процессе деятельности юридического лица в интересах достижения его целей;

2) исходят только от органов юридического лица, обладающих таким статусом как по закону, так и в соответствии с учредительными документами юридического лица, в пределах их компетенции, определенной законом и учредительными документами;

3) юридически закрепляют результат процесса волеобразования или волеизъявления юридического лица;

4) являются односторонним волеобразованием или волеизъявлением юридического лица, предопределенным началами, характеризующими его как самостоятельного субъекта гражданско-правовых отношений;

5) могут либо создавать основу для возникновения, изменения или прекращения гражданско-правовых отношений, в которых юридическое лицо выступает субъектом, либо служить юридическим фактом, непосредственно порождающим, изменяющим или прекращающим конкретные правовые отношения подобного типа;

6) порождают права и обязанности только у тех субъектов, которым он адресован;

7) являются подзаконными, т.е. должны соответствовать действующему законодательству и иным правовым актам, включая учредительные и иные документы самого юридического лица;

8) занимают определенное место в иерархической системе такого рода актов, что означает соответствие акта данного органа юридического лица актам вышестоящих звеньев системы органов юридического лица, т.е., например, акт единоличного исполнительного органа всегда должен соответствовать акту собрания как высшего органа юридического лица;

9) оформляются, как правило, в виде письменного юридического документа, но могут быть выражены и без оформления специального документа, например путем использования механизма "молчание - знак согласия";

10) вырабатываются, принимаются и оформляются с соблюдением определенных официально установленных законом или иными правовыми актами, включая учредительные и иные документы юридического лица, правил (процедур), предусматривающих порядок их подготовки, обсуждения и принятия;

11) могут быть в установленном действующим законодательством порядке опротестованы или обжалованы.

С помощью правового акта органа юридического лица "переводится" в правовой документ воля самого юридического лица. Но задачи, которые при этом будут решаться, могут быть разными и по характеру, и по содержанию, следовательно, разными будут и сами правовые акты юридического лица, что создает основу для их классификации по различным критериям.

По форме выражения правовые акты органов юридического лица могут подразделяться на решения, действия и документы.

Решения - родовое понятие всех актов органов юридического лица, оформленные в письменном виде. К ним можно отнести акты органов волеобразующих и волеизъявляющих.

Действия - это конкретная деятельность органов юридического лица от его имени, к которым можно, например, отнести представление юридического лица перед третьими лицами, совершение сделок и т.д.

Документы (внутренние документы) - это совокупность норм, детализирующих порядок формирования и организации работы какого-либо органа юридического лица либо содержащих описание процедуры принятия каких-либо правовых актов органов юридического лица. К ним можно отнести, например, внутренние документы, определяющие порядок организации и деятельности органов управления юридического лица, такие, как положения об общем собрании, совете директоров, исполнительных органах и т.д.

По юридической значимости правовые акты юридического лица, на наш взгляд, подразделяются на правовые акты волеобразующих органов и правовые акты волеизъявляющих органов. Акты волеизъявляющих органов всегда должны соответствовать и приниматься во исполнение актов органов волеобразующих. Так, решение правления всегда должно соответствовать решениям собрания или совета директоров.

По процедуре принятия правовые акты органов юридического лица могут подразделяться на принятые коллегиально и принятые единолично. К первым относятся акты собрания, совета директоров, правления, дирекции, ко вторым - акты единоличного исполнительного органа.

По наименованию правовые акты органов юридических лиц подразделяются на решения, приказы, указания. Так, общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) принимают решения, а исполнительный орган акционерного общества издает приказы и дает указания.

По кругу лиц, на которые распространяют свое действие, правовые акты органов юридического лица подразделяются на общие, содержащие нормы, обязательные для всех лиц, связанных корпоративными и трудовыми отношениями с юридическим лицом, и индивидуальные, порождающие права и обязанности только у тех субъектов, которым они адресованы.

Из вышеизложенного можно сделать два вывода:

Правовой акт юридического лица есть основанное на законе и иных правовых актах волеобразование или волеизъявление юридического лица, выработанное и оформленное по установленной процедуре в виде специального акта органа юридического лица и направленное на установление локальных правовых норм или возникновение, изменение и прекращение гражданско-правовых отношений в интересах достижения целей, ради которых юридическое лицо создано.

Орган акционерного общества - это некая организационно оформленная часть акционерного общества, представленная одним либо несколькими физическими лицами, образуемая в соответствии с порядком, определенным законом и учредительными документами этого общества, обладающая определенными полномочиями, реализация которых осуществляется в пределах собственной компетенции, которая посредством принятия специальных правовых актов, виды которых определяются законодательством, реализует волю акционерного общества.

 

6.2. Классификация органов акционерного общества

 

Для того чтобы в полной мере представить все разновидности органов акционерных обществ и выявить характерные черты каждого из них, есть смыл попытаться классифицировать их по различным классификационным критериям.

Наиболее распространенными являются следующие классификационные критерии органов акционерных обществ:

1) наименование;

2) в зависимости от того, формирует орган акционерного общества его волю или изъявляет ее вовне;

3) число входящих в органы лиц;

4) порядок формирования органов или способ приобретения ими полномочий;

5) характер полномочий и задач органов, что определяет их место в иерархии органов хозяйственных обществ;

6) выполняемые функции;

7) сроки деятельности.

Акционерное общество - одна из наиболее сложных организационно-правовых форм юридического лица. В нем предполагается наличие сразу нескольких органов управления, органов внутреннего и внешнего контроля, распределение между ними компетенции, установление порядка принятия этими органами решений, определение возможности действия их от имени общества, определение и порядок возложения ответственности. Поэтому еще при создании акционерного общества необходимо выбирать оптимальную для каждого конкретного общества структуру органов управления или рационально распределять между ними полномочия.

С учетом вышеобозначенных критериев проведем классификацию органов хозяйственного общества.

1. По наименованию органы акционерного общества подразделяются на следующие виды:

общее собрание акционеров;

совет директоров (наблюдательный совет);

единоличный исполнительный орган (президент, генеральный директор, директор и др.);

коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и др.);

ревизионная комиссия (ревизор).

Здесь необходимо отметить как минимум три момента, которые определяют особенность этой классификации.

Во-первых, определенные виды органов четко поименованы в законодательных актах, при этом закон фиксирует лишь одно название органа. К их числу относятся общее собрание акционеров и общее собрание участников, ревизионная комиссия общества, ревизор общества. ФЗ "Об акционерных обществах" всегда использует только эти названия органов для акционерных обществ, причем делает это в императивной форме и тем самым исключает возможность для акционеров назвать их в учредительных документах как-то иначе.

Во-вторых, некоторые органы хотя и поименованы в законодательных актах, но для участников предоставляется возможность выбора из двух альтернативных вариантов. Это касается органа, который осуществляет свою деятельность в период между общими собраниями и у которого как раз два названия: совет директоров и наблюдательный совет. Здесь мы также отмечаем, что законом представлены два варианта, но это исчерпывающий перечень названий и участники могут выбирать только из них.

В-третьих, имеются органы, которые могут именоваться самими участниками в учредительных документах, а закон лишь определяет их родовое понятие, определяющее их место в иерархии органов управления акционерных обществ. Это относится к единоличному и коллегиальному органам акционерного общества. В качестве единоличного исполнительного органа закон в обязательном порядке называет генерального директора, директора. Фактически в акционерных обществах этими названиям выбор и ограничен. Отличаются в этом плане от акционерных обществ общества с ограниченной ответственностью. В этом случае закон не ограничивает выбор конкретных названий: предлагая перечень названий, указывается, что могут быть и другие (ст. 40 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью).

Аналогичным образом решается вопрос и в отношении коллегиального исполнительного органа. К наиболее часто используемым относятся правление и дирекция. Именно так называет их ФЗ "Об акционерных обществах". В ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" на этом список не заканчивается за счет все того же указания, что могут быть и другие (ст. 41). Следовательно, в отличие от акционерных обществ участникам обществ с ограниченной ответственностью предоставляется возможность самостоятельно определять названия этих органов, фиксируя, к какому органу - коллегиальному или единоличному - он относится. Так, под единоличным исполнительным органом часто понимают исполнительного директора, председателя правления, для коллегиального исполнительного органа используют такое название, как президиум.

Надо отметить, что, несмотря на императивность этих положений для акционерных обществ, на практике нет серьезного отношения к выполнению норм ФЗ "Об акционерных обществах", определяющих названия для исполнительных органов. Нет на этот счет и судебной практики, которая бы ограничивала самодеятельность акционеров в этих вопросах.

2. В зависимости от того, формирует орган акционерного общества волю общества или изъявляет ее вовне, органы подразделяются на волеобразующие и волеизъявляющие.

Следует признать достаточно обоснованной позицию, уже сформулированную в литературе, о том, что органы юридического лица могут создаваться для формирования его воли (волеобразующие органы) и для одновременного выражения его воли вовне, по отношению ко всем третьим лицам - участникам имущественного оборота (волеизъявляющие или исполнительные органы) *(179).

Таким образом, можно говорить о том, что различаются органы, созданные только для формирования воли юридического лица, и те, которые одновременно выражают его волю вовне. Последние для совершения сделок от имени юридического лица не нуждаются в доверенности, однако лишь при условии, если они действуют в рамках предусмотренной законом, иным правовым актом или учредительными документами компетенции. Особенностью унитарных предприятий является то, что в них руководитель, назначенный собственником либо уполномоченным собственником лицом и им подотчетный, выступает одновременно единственным волеобразующим и волеизъявляющим органом.

Это общее правило, применяемое нами для всех юридических лиц, находит свое применение и в преломлении конкретных их организационно-правовых форм - акционерных обществ. Среди органов акционерных обществ также происходит разделение на органы, созданные только для формирования воли юридического лица, и те, которые выражают его волю вовне. Но здесь необходимо иметь в виду, что органы могут, с одной стороны, быть только волеобразующими, с другой - как волеобразущими, так и волеизъявляющими.

К первым относятся общее собрание акционеров (участников), совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция); ко вторым - единоличный исполнительный орган. Действительно, как волеизъявляющий орган он реализует вовне волю, сформированную органами первой группы. Так, при принятии решения общим собранием акционеров (участников) или советом директоров (наблюдательным советом) о совершении крупной сделки они формируют волю юридического лица на выполнение определенных действий - совершение сделки, которую и реализует вовне единоличный исполнительный орган, заключая договор от имени общества и выступая при этом как орган волеизъявляющий.

Но при этом единоличный исполнительный орган в пределах своей компетенции может и сам формировать волю хозяйственного общества, например, в отношении сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, и сам же реализовывать эту волю вовне, заключая конкретные договоры. Таким образом, единоличный исполнительный орган может выступать и как волеобразующий, и как волеизъявляющий орган.

3. По числу лиц, входящих в органы акционерных обществ, последние подразделяются на коллегиальные и единоличные.

Коллегиальный орган - это группа физических лиц, избранных или назначенных в порядке, определенном законом и учредительными документами, и принимающих решение согласно определенной процедуре, описанной в законе и учредительных документах, по вопросам своей компетенции коллективно, путем совместного обсуждения.

Таким образом, к коллегиальным органам могут быть отнесены общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), правление (дирекция), ревизионная комиссия. Эта группа органов может иметь внутреннее деление. В одном случае члены этой группы имеют по одному голосу и не могут иметь большего количества голосов. Это правило применяется к таким органам, как совет директоров (наблюдательный совет), правление (дирекция), ревизионная комиссия. В другом случае закон не устанавливает требования о равенстве количества голосов между акционерами (участниками). К таким органам относится общее собрание акционеров (участников) акционерного общества, где количество голосов зависит от размера пакета голосующих акций у акционера, а голосование на общем собрании осуществляется по принципу "одна голосующая акция общества - один голос" (ст. 59 ФЗ "Об акционерных обществах"). Соответственно чем больше пакет голосующих акций, тем больше количество голосов *(180).

В практике деятельности акционерных обществ часто возникает еще два вопроса: какое количество лиц должно входить в коллегиальный орган? существует ли в законодательстве требование, предусматривающее минимальное количество лиц, входящих в коллегиальный орган?

Эти вопросы взаимосвязаны, поскольку если законодательство содержит требование о минимальном количестве лиц, входящих в этот орган, то это и будет ответом на первый вопрос.

Анализ законов, регулирующих порядок организации и деятельности акционерных обществ, показывает, что для коллегиальных органов акционерных обществ по общему правилу не устанавливается какое-либо специальное минимальное количество лиц, входящих в эти органы. Но исходя из буквального толкования термина "коллегиальный" и смысла норм законов, посвященных коллегиальным органам, следует сделать вывод, что минимальное количество лиц в коллегиальном органе - это два лица. Исключения из этого общего правила устанавливаются ФЗ "Об акционерных обществах" применительно к двум случаям, касающимся открытых акционерных обществ. Во-первых, для открытого акционерного общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более 1 тыс. количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов (п. 3 ст. 66). Во-вторых, для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более 10 тыс. количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее девяти членов.

Единоличный орган - это физическое лицо, назначенное или избранное в порядке, определенном законом и учредительными документами, которое самостоятельно и единолично принимает решения по вопросам, отнесенным к его компетенции. Как правило, к единоличным органам относятся директор, генеральный директор. Главными отличительными особенностями единоличного исполнительного органа являются то, что он, во-первых, всегда олицетворяется лицом физическим и, во-вторых, может как избираться, так и назначаться.

4. По порядку формирования или способу приобретения полномочий органы акционерных обществ могут быть выборными и назначаемыми.

ФЗ "Об акционерных обществах" (ст. 66 и 85) однозначно относит к выборным органам совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизора). Что же касается единоличного и коллегиального исполнительных органов, то, как мы уже отмечали ранее, общее собрание акционерного общества (или совет директоров (наблюдательный совет), если это отнесено уставом к его компетенции) вправе как выбирать, так и назначать личный состав исполнительного органа общества (коллегиального и единоличного исполнительного органа).

Здесь же возникает вопрос: в каких случаях происходит избрание, а в каких назначение? Ответ на этот вопрос лежит в плоскости определения и понимания сути как избрания, так и назначения.

Анализ терминов, связанных по своему корню с термином избрание *(181), позволяет уточнить определение этого термина применительно к исследуемому нами предмету. Избрать - это выбрать кого-нибудь наиболее нужного, оказывая ему предпочтение, в отличие от остальных, также предложенных для выбора. Назначить - значит поставить кого-либо на какую-нибудь должность, работу *(182).

Таким образом, избрание возникает только тогда, когда есть выбор. И если при образовании единоличного исполнительного органа в бюллетене для голосования указаны фамилии нескольких кандидатур, то в этом случае происходит избрание. В том случае, когда представлена кандидатура одна, то это назначение. Следовательно, там, где законодатель дает возможность через положения устава определять порядок формирования органов управления, возможно и то, и другое. Но если предусмотрено "избрание", то в случае отсутствия других кандидатов решение не может быть принято, поскольку не выполнены условия образования этого органа.

Опыт формирования исполнительных органов во многих акционерных обществах дает многочисленные примеры явного нарушения этих норм. Действительно, если в уставе акционерного общества определено, что исполнительный орган избирается, то, учитывая различие между избранием и назначением, необходимо, чтобы при избрании, например, единоличного исполнительного органа было несколько кандидатур (как минимум две). Однако в большинстве случаев на существование такого порядка не обращается никакого внимания. А если порядок формирования органа, который определен уставом, не соблюдается, можно ли признать данный орган сформированным? Если нет легальной процедуры формирования единоличного исполнительного органа, соответствующей положениям устава этого акционерного общества, то может ли это физическое лицо осуществлять полномочия органа акционерного общества как юридического лица? Очевидно, нет. В отношении единоличного исполнительного органа закон допускает либо избрание, либо назначение, но совет директоров (наблюдательный совет) подлежит только избранию.

Проблема может возникнуть в первую очередь относительно тех органов, где законом прямо определен порядок формирования органа. Например, в отношении совета директоров (наблюдательного совета) имеется прямое указание закона на порядок его формирования - избрание. Следовательно, при принятии решения по этому вопросу на общем собрании акционеров должны быть представлены кандидатуры на избрание в количестве, превышающем число мест в совете директоров (наблюдательном совете). Если же эти числа совпадают, то налицо назначение, а не избрание, что противоречит закону.

Следующая достаточно типичная иллюстрация четко демонстрирует, что произойдет, если не следовать этому требованию.

В открытом акционерном обществе численностью 4300 акционеров-владельцев голосующих акций одной категории (обыкновенные) на годовом общем собрании избирается совет директоров. По уставу совет директоров состоит из 7 членов. Акционеры выдвинули 7 кандидатов, имена которых и были внесены в бюллетень для голосования. Основное количество голосов было отдано за пятерых кандидатов, а за двух было отдано 10 тыс. и 5 тыс. голосов соответственно. По результатам голосования все 7 человек были признаны избранными в совет директоров.

На самом деле в рассмотренном случае совет директоров не был сформирован. Согласно п. 4 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах" выборы членов совета директоров общества с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более тысячи осуществляются кумулятивным голосованием, а при кумулятивном голосовании избранными в состав совета директоров общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее количество голосов (абз. 3 п. 4 ст. 66).

Следовательно, если на семь мест в совете директоров было семь кандидатов, то один из них, как в нашем примере, набрал наименьшее по сравнению со всеми остальными кандидатами количество голосов (5 тыс.). Таким образом, он не может быть отнесен к тем кандидатам, которые набрали наибольшее количество голосов, и считаться избранным в совет директоров. Избрание совета директоров кумулятивным голосованием не предполагает избрания отдельных членов совета на внеочередных собраниях. Логика абз. 3 п. 1 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах", предусматривающего, что в случае избрания совета директоров кумулятивным голосованием решение общего собрания акционеров о досрочном прекращении полномочий не может быть принято в отношении отдельных его членов, а только в отношении всех членов совета директоров общества, исключает возможность функционирования совета директоров не в полном составе. Это же подтверждается и положениями п. 2 ст. 68 ФЗ "Об акционерных обществах". Таким образом, в приведенном примере совет директоров не избран. Но если орган не образован, то он не может принимать никакие решения, а те решения, которые он принимает, юридической силы не имеют.

Особый разговор пойдет о таком коллегиальном органе акционерного общества, как собрание. Учитывая, что это орган обязательный, да еще и высший, для нас небезразличны некоторые нестыковки при определении его правового статуса. До сих пор в большинстве публикаций об органах юридического лица не возникало никаких сомнений относительно того, что собрание - это орган юридического лица. Вместе с тем, возвращаясь к положению абз. 2 п. 1 ст. 53 ГК РФ относительно того, что порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами, зададим вопрос: каков порядок формирования собрания?

Если законодатель связывает определение статуса органа с процедурой его формирования, то может ли собрание, которое, казалось бы, никем не избирается и уж тем более не назначается, претендовать на статус органа юридического лица?

В иностранной юридической литературе не раз высказывалась мысль, что далеко не бесспорным является положение о том, что общее собрание акционеров - это орган юридического лица, да еще и высший *(183). По мнению ряда авторов, данное положение не вполне соответствует п. 1 ст. 53 ГК РФ о том, что порядок назначения или избрания регулируется федеральным законом и учредительными документами. Для общего собрания, по их мнению, указанного порядка просто не может быть, поскольку общее собрание формируется путем составления списка лиц, которые вправе принимать в нем участие, и который, в свою очередь, составляется на основании данных реестра акционеров общества на дату, устанавливаемую советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 1 ст. 51 ФЗ "Об акционерных обществах"). При определении места и роли общего собрания, по мнению цитируемых авторов, следовало бы исходить из положения п. 2 ст. 53 ГК РФ о том, что в предусмотренных федеральным законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права, принимать на себя гражданские обязанности через своих участников. Общее собрание в акционерном обществе является формой (способом) реализации акционерами своих прав по управлению обществом путем участия в собрании и голосования по вопросам, вынесенным на решение собрание. В таком случае, заключают указанные авторы, акционерное общество приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через решения его участников.

Можно ли с этим согласиться?

Действительно, наряду с тем, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, ГК РФ допускает в предусмотренных законом случаях приобретение юридическим лицом прав и принятие обязанностей через своих участников (п. 2 ст. 53 ГК). Так, установлено, что в полном товариществе дела ведутся всеми участниками сообща (ст. 72), в товариществе на вере управление (ведение дел) осуществляют только полные товарищи (ст.84). Выполняют ли участники в этом случае только роль органов или сами являются органами юридического лица? И в первом и во втором случае ответ отрицательный. Они выполняют свою роль - роль участников, которым законом предоставлено право своими действиями, т.е. действиями участников, приобретать права и принимать обязанности для юридического лица. Поэтому, в отличие от всех других корпоративных юридических лиц, в ст. 70 ГК РФ, определяющей требования к учредительному договору полного товарищества, нет обязанности описывать порядок создания органов. В этом случае у юридического лица нет органов. Для сравнения в п. 2 ст. 89 ГК РФ, где аналогичным образом описываются требования к сведениям, содержащимся в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью, устанавливается, что эти документы должны содержать сведения "о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов". Аналогичные нормы предусмотрены для акционерных обществ (ст.98 ГК РФ) и для производственных кооперативов (ст. 108 ГК РФ). Причем в описанных ситуациях по общему правилу каждый участник имеет один голос (п. 2 ст. 71 ГК РФ), что дает возможность говорить о равенстве при выработке решения, чего трудно достичь в том же акционерном обществе.

Кроме того, авторы рассматриваемой точки зрения исходят из неверной, на наш взгляд, посылки о том, что акционеры в акционерном обществе имеют права по управлению юридическим лицом. На самом деле у акционеров есть право на участие в работе высшего органа общества - собрания, что, разумеется, не одно и то же. Это нашло четкое отражение в ст. 31 ФЗ "Об акционерных обществах", где устанавливается, что акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции.

Там же, где юридическое лицо приобретает права, принимает на себя обязанности через своих участников, участники действительно имеют право на управление юридическим лицом. Так, согласно п. 1 ст. 71 ГК РФ "управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников". Но наличие этого права всегда корреспондируется с возникновением обязанности у участника непосредственно участвовать в деятельности самого юридического лица. Согласно ст. 73 ГК РФ "участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности (курсив наш. - С.М.) в соответствии с условиями учредительного договора".

Собрание юридического лица обладает всеми приведенными выше признаками органа, поэтому и у нас есть все основания считать собрание самостоятельным органом юридического лица, в том числе и акционерного общества.

Убежденные в своей правоте, мы тем не менее не можем не отметить, что положения ст. 53 ГК РФ сформулированы некорректно, поскольку упущен еще один вариант приобретения органом своего статуса - регистрационный. Согласно ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным с момента его регистрации и именно с этого момента приобретает право- и дееспособность. Но также именно с этого момента собрание учредителей юридического лица становится органом юридического лица. Это особенность только собрания. Все остальные органы - и коллегиальные, и единоличные - избираются также на этом собрании, но, в отличие от собрания, они приобретают статус органа сразу после голосования об их избрании.

5. По характеру полномочий и задач органы хозяйственных обществ подразделяются на органы управления (руководящие и исполнительные) и контрольные органы.

Это очень важная классификация, поскольку она определяет место органов хозяйственных обществ в их иерархии, а также то, какие органы акционерного общества обладают полномочиями по осуществлению управления, а какие нет.

В соответствии со своей внутренней структурой органы управления подразделяются на руководящие и исполнительные. ФЗ "Об акционерных обществах" к руководящим органам относит общее собрание акционеров и совет директоров (наблюдательный совет). Согласно нормам названного Закона общее собрание акционеров (участников) является высшим органом управления акционерного общества, что определяет его место на вершине управленческой пирамиды. Совет директоров (наблюдательный совет) занимает второе место после общего собрания; основной его задачей является осуществление общего руководства деятельностью общества. Таким образом, и общее собрание, и совет директоров (наблюдательный совет) являются руководящими органами акционерного общества.

Исполнительные органы общества подразделяются на коллегиальные, к которым относятся правление, дирекция, и единоличные, включающие президента и генерального директора. Предназначение исполнительных органов - организация текущей деятельности хозяйственного общества. Называя эти органы исполнительными, законодатель подчеркивает исполнительный характер их деятельности в отличие от деятельности руководящих органов - общего собрания и совета директоров (наблюдательного совета).

Контрольные органы - это ревизионная комиссия или ревизор. ФЗ "Об акционерных обществах" прямо указывает на то, что ревизионная комиссия (ревизор) избирается для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества (п. 1 ст. 85).

6. По выполняемым функциям органы хозяйственных обществ подразделяются на общие, специальные и вспомогательные.

Данная классификация объясняется набором функций, которые призваны осуществлять органы хозяйственного общества *(184).

Общие органы осуществляют общее руководство. К ним относятся общее собрание акционеров (участников) и совет директоров (наблюдательный совет). В компетенцию общих органов входит решение общих вопросов, определяющих стратегию развития общества, основные направления и т.д.

Специальные органы призваны решать вопросы текущего характера, что определяет их совершенную конкретность. К ним относятся исполнительные органы (коллегиальный и единоличный) и ревизионная комиссия (ревизор).

Третья группа - вспомогательные органы - занимает особое место в данной классификации. Они не являются в полной мере органами самого общества, но существуют как бы внутри их, обеспечивая их деятельность. В практике хозяйственных обществ такие органы создаются достаточно активно, поэтому было бы неправильно не учитывать их при выстраивании всей системы органов хозяйственных обществ. К ним относятся органы, возможность существования которых определяется законами о хозяйственных обществах, а также те органы, которые явились результатом творчества отдельных акционерных обществ. К первым относятся счетная комиссия и президиум общего собрания.

Счетная комиссия призвана определять кворум общего собрания акционеров, разъяснять вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании, разъяснять порядок голосования по вопросам, выносимым на голосование, обеспечивать установленный порядок голосования и права акционеров на участие в голосовании, подсчитывать голоса и подводить итоги голосования, составлять протокол по итогам голосования, передавать в архив бюллетени для голосования (ст. 56 ФЗ "Об акционерных обществах").

Президиум общего собрания призван осуществлять функции рабочего органа общего собрания, т.е. решать все организационные вопросы, возникающие в ходе собрания (ст. 63 ФЗ "Об акционерных обществах").

Ко вторым относятся секретариат совета директоров (наблюдательного совета) и секретариат правления (дирекции). Задача этих органов - обеспечить техническую сторону их работы: своевременно рассылать материалы членам этих органов, подготавливать заседания, оборудовать места, где проходят заседания, обеспечивать канцелярскими принадлежностями и т.д.

7. По срокам деятельности органы хозяйственных обществ подразделяются на постоянные и временные.

Единственным постоянным органом периодической деятельности является общее собрание акционеров. Все остальные органы являются временными с ограниченным сроком действия.

 

Глава 7. Управление акционерными обществами: принципы и модели

 

7.1. Принципы управления акционерным обществом

 

Принципы управления акционерным обществом (корпоративное управление) - это основные, исходные положения, которые характеризуют управление и имеют существенное значение для понимания его как системы и как механизма. Именно принципы, проявляясь на всех уровнях соответствующей управляемой системы, определяют ее организационные основы, характер деятельности соответствующих субъектов управления, а также сущность их взаимодействия с объектами управления *(185).

Современные принципы управления хозяйственным обществом находят свои истоки в общих принципах теории управления, сформулированных в XIX в. Основополагающими и имеющими важное практическое значение, т.е. актуальными и по сей день, являются следующие тезисы, сформулированные М.М.Сперанским при определении принципов управления *(186).

1. Неустойчивость управления, не организующегося на принципах "твердых началах". "Недостаток твердых начал был причиною, что доселе образ нашего правления не имеет никакого определенного вида и многие учреждения, в самих себе превосходные, почти столь же скоро разрушались, как и возникали".

2. Системность. "Теории редко полезны для практики. Они объемлют одну часть и не вычисляют трений всей системы, а после жалуются на род человеческий".

3. Плановость. "Отчего все человеческие установления столь несовершенны? Сверх многих причин оттого, что все они делаются по большей части отрывками и без общего начертания".

4. Соответствие системы управления духу времени.

5. Приоритет объекта управления перед субъектом.

6. Наличие самоуправления.

Современные исследователи процесса управления всегда обращали свое внимание на определение его принципов. Под влиянием изменения политической и экономической ситуации в стране происходило изменение формулировок принципов управления. В недалеком прошлом к принципам управления относили партийность, научность, демократический централизм, вовлечение масс в управление, дисциплину, планирование и учет *(187); руководство КПСС, участие масс, законность, интернационализм *(188).

Развитие экономических отношений во всех сферах деятельности российских физических и юридических лиц потребовало разработки законодательных и подзаконных актов, определяющих "правила игры" в этих новых условиях. Естественно, что возникновение новых регуляторов не могло не изменить и наши представления на управленческий процесс и в первую очередь в совершенно новой среде - акционерных обществах, что и повлекло за собой пересмотр принципов управления вообще и формирование принципов управления корпоративного.

Оказалось, что воззрения М.М.Сперанского на теорию и практику управления находят свое отражение в современных основополагающих принципах управления акционерными обществами. Их сущность, а также преимущества и недостатки есть не что иное, как планомерное приспособление к факторам внешней и внутренней среды, "соответствие духу времени".

Анализ литературы, посвященной исследованию корпоративного управления *(189), позволяет представить следующую систему принципов корпоративного управления.

1. Принцип централизации управления, т.е. сосредоточение наиболее важных, стратегических решений в одних руках.

Принцип централизации эффективен, и в этом его главное достоинство, когда решения в акционерном обществе принимаются людьми, обладающими высокими профессиональными навыками, знающими все аспекты работы общества в комплексе; при этом обеспечивается единая финансовая, научно-техническая, производственная и кадровая политика. Недостатки централизации проявляются тогда, когда власть концентрируется в руках людей, не способных организовать механизм функционирования компании, когда решения принимаются с опозданием, когда не отлажен механизм исполнения решений. Поэтому централизация должна носить умеренный характер.

2. Принцип децентрализации, т.е. ослабление централизации посредством передачи ряда вопросов на решение нижестоящим органам управления, структурным подразделениям. Объективная необходимость соблюдения данного принципа связана с ростом масштабов производства и его усложнением, когда один человек, например генеральный директор, либо узкая группа лиц более не в состоянии определять и контролировать исполнение всех решений, а тем более выполнять их.

Е.В.Савченко видит реализацию этого принципа в осуществлении следующих действий:

во-первых, превращение всех подразделений корпорации в хозяйствующих субъектов, что достигается за счет предоставления или расширения рамок экономической свободы для структурных подразделений либо путем создания на базе структурных подразделений самостоятельных юридических лиц;

во-вторых, стимулирование внутрикорпоративных отношений на основе полной экономической самостоятельности и ответственности *(190).

Децентрализация имеет множество достоинств, в числе главных - возможность быстрого принятия оптимальных решений, привлечение к управленческому процессу менеджеров среднего и низшего звена, ослабление бюрократизации. В то же время децентрализация таит в себе множество подводных камней. При децентрализации, по мнению Т.В.Кашаниной, возникает недостаток информации, что неминуемо сказывается на качестве принимаемых решений; меняются масштабы мышления и сужается круг интересов управляющих; затрудняется унификация правил и процедур принятия решений. Высокая степень децентрализации и соответственно значительная независимость низовых подразделений может перерасти в дезинтеграцию и сепаратизм *(191). Поэтому децентрализация допустима в ограниченных объемах.

3. Принцип координации деятельности предполагает переход от прямого управляющего воздействия на объект управления к согласованию действий объектов корпоративного управления для достижения единой цели.

4. Принцип законности, который одним из немногих перешел в современную практику управления хозяйственными обществами, поскольку он органичен с процессом строительства правового государства. Все решения, принимаемые в процессе осуществления корпоративного управления, должны соответствовать действующему законодательству. Учитывая, что одной из сторон управленческих отношений может выступать участник акционерного общества, это принцип напрямую связан с защитой прав акционеров.

5. Принцип участия акционеров в работе органов управления акционерных обществ. Это в первую очередь относится к такому органу хозяйственных обществ, как собрание, участие в работе которого - право любого акционера-владельца голосующих акций. Но это касается и возможности участия в других органах акционерных обществ в порядке, который определяется как законом, так и учредительными документами обществ.

6. Принцип информационного обеспечения корпоративного управления, реализация которого, по мнению В.Е.Савченко, возможна при следующих условиях:

- в корпорации должна быть комплексная система информации, включающая сбор, сохранение, выбор, перегруппировку данных, анализ информации;

- информация должна быть достаточной, но не излишней. Дополнительные средства и время на сбор информации целесообразны до тех пор, пока добавочный доход, полученный при помощи ее, будет превышать затраты на ее сбор и обработку;

- информация должна быть оперативной. Ценность информации высока, когда ее можно получить в нужное время и из наиболее достоверных источников.

- информация должна обладать потенциалом воздействия на принятие необходимых решений, эффективную организацию внутрикорпоративных отношений *(192).

7. Принцип добросовестности и разумности как принцип деятельности органов, осуществляющих управление хозяйственным обществом, был законодательно определен с введением в действие гл. 4 ГК РФ. В основу системы обязанностей органов управления нормой, содержащейся в п. 3 ст. 53 ГК РФ, было положено требование действовать в интересах общества добросовестно и разумно. Учитывая новизну этого принципа, необходимо рассмотреть его более подробно.

Участие в руководстве деятельностью хозяйственного общества означает, как правило, участие в управлении чужим капиталом. При этом эффективность управления определяется прежде всего тем, насколько полно реализуется имущественный интерес собственника капитала, т.е. общества. Принцип добросовестности и разумности закрепляет отвечающее требованию эффективности управления положение управляющего по отношению к обществу. Оно характеризуется главным образом обязанностью управляющего проявлять при ведении дел общества особую заботливость, соответствующую по меньшей мере заботливости обычного предпринимателя в сходных обстоятельствах.

Основными элементами рассматриваемого принципа служат законодательно сформулированные требования действовать в интересах общества, осуществлять права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно. Эти требования тесно связаны между собой и с точки зрения содержания во многом пересекаются. Нарушение любого из них означает и нарушение принципа в целом *(193).

Анализируя представленные в литературе точки зрения ученых *(194), каждому из названных элементов можно дать следующую характеристику.

1. Обязанность действовать в интересах общества. Для того чтобы действовать в интересах хозяйственного общества и оценивать действия других лиц с точки зрения соответствия этим интересам, необходимо понимать общий характер интересов общества и знать границы свободного усмотрения при их определении в каждом конкретном случае.

Представления об интересах организации - юридического лица в значительной степени связаны с тем, какая из многочисленных теоретических концепций юридического лица лежит в их основе. В современной российской цивилистике, как мы отмечали ранее, определенно наметился отказ от выделения одного субъекта или коллектива в качестве носителя юридической личности и воли организации, имеющей статус юридического лица. Одной из функций института юридического лица обоснованно признается преобразование интересов отдельных лиц в интерес самой организации *(195).

Такая роль института юридического лица подчеркивалась и дореволюционными цивилистами *(196). Очевидно при этом интересы юридического лица нельзя свести к ряду совпадающих интересов его участников, работников или других лиц, в том числе государства. Закрепив понятие "интересы юридического лица" (ст. 53 ГК РФ), законодатель подчеркнул таким образом известную самостоятельность, обособленность интересов организации, имеющей статус юридического лица, как социальной и экономической общности, как хозяйствующего субъекта.

Характер интересов акционерного общества обусловлен прежде всего императивно установленными целями его деятельности *(197). Направленность деятельности управляющих на достижение целей юридического лица верно указывается В.П.Мозолиным и А.П.Юденковым в качестве одной из составляющих принципа добросовестности и разумности. Акционерное общество относится к числу коммерческих организаций. Соответственно извлечение прибыли преследуется хозяйственным обществом в качестве основной цели его деятельности (п. 1 ст.50 ГК РФ). Надо полагать, что при этом имеется в виду извлечение соразмерной прибыли, которая отражает эффективность размещения ресурсов, обеспечена постоянным движением капитала и достаточна при наличии (соблюдении) других необходимых условий для поддержания рентабельности функционирования общества.

Исходя из этого основным общим интересом акционерного общества можно считать его долгосрочный коммерческий успех, основанный на стабильности, прибыльности и рентабельности его деятельности. Понимаемый таким образом интерес общества должен служить главным и неизменным ориентиром для его органов. При этом интерес акционерного общества далеко не всегда совпадает с интересами его акционеров, работников или иных связанных с обществом лиц, в том числе с интересами его управляющих, а также с общественными и государственными интересами *(198).

Указанный общий интерес акционерного общества может быть уточнен путем закрепления в учредительном документе (уставе) общества его конкретных целей и предмета деятельности (п. 2 ст.52 ГК РФ). Учредители общества при его создании, а в последующем акционеры общества путем принятия на общем собрании решения о внесении соответствующих изменений и дополнений в его устав вправе определить, таким образом, сферу интересов общества. По общему правилу, однако, правоспособность акционерного общества не ограничена: законодательно предмет деятельности общества не предписан и его закрепление в уставе необязательно.

Актуальные интересы общества определяются при принятии решений компетентными органами управления этого общества. Так, в акционерном обществе существенная роль принадлежит совету директоров (наблюдательному совету) общества, поскольку в соответствии со ст. 65 ФЗ "Об акционерных обществах" он полномочен устанавливать приоритетные направления деятельности общества *(199). Исполнительные органы общества определяют его актуальные интересы, принимая решения, отражающие потребности текущей деятельности общества. Так, единоличный исполнительный орган, уполномоченный на совершение сделок от имени общества, устанавливает интерес общества, заключая от его имени тот или иной договор.

Обязанность действовать в интересах общества не исключает, таким образом, значительной свободы усмотрения единоличных органов или управляющих при определении этих интересов в конкретном случае. Однако такая свобода небезгранична, т.е. "правила игры" не устанавливаются самими управляющими. Границей усмотрения служат, разумеется, общие интересы общества. Актуальные интересы не могут им противоречить. Поэтому определение интересов общества в конкретном случае сопряжено с ответственностью единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа и членов совета директоров (наблюдательного совета) за принятие решения, противоречащего общим интересам общества и, следовательно, принципу добросовестности и разумности. Скажем, если в приведенном выше примере единоличным исполнительным органом будет заключен от имени общества договор, связанный с неоправданным риском или заведомо влекущий убытки общества, генеральный директор (директор) нарушит тем самым обязанность действовать в интересах общества. Их ложное понимание не должно быть признано при этом оправданием, не снимает вины и не освобождает управляющего от ответственности.

Помимо сказанного выше необходимо учитывать, что следование интересам акционерного общества предполагает лояльность по отношению к нему. Например, положение ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах" закрепляет обязанность перечисленных лиц проявлять лояльность по отношению к обществу. По мнению М.И.Брагинского, для управляющих недопустимо действовать даже в интересах, просто не совпадающих с интересом общества *(200).

Предъявление к должностным лицам требования лояльности по отношению к обществу обусловлено уже самой ролью органов управления. Принцип лояльности управляющих известен праву и законодательствам многих развитых стран. Соответствующие правила поведения директоров детально разработаны в корпоративном праве США ("Corporate Opportunity Doctrine"). Они восприняты также правовыми системами континентального права, в частности акционерным правом Германии.

Лояльность по отношению к обществу подразумевает запрет на использование управляющими их положения в обществе в личных целях, недопустимость обогащения за счет общества, в том числе путем совершения с ним сделок, а также обращения в свою пользу коммерческих шансов общества. Так, располагая информацией о возможности заключения на выгодных условиях договора, предмет которого относится к сфере интересов общества, управляющий не вправе воспользоваться этой информацией в личных целях, например, приняв самостоятельное (от своего имени) участие в указанном договоре. Он поступит добросовестно, если будет содействовать использованию обществом шансов на совершение выгодной сделки.

Лояльность по отношению к обществу исключает принятие на себя и осуществление управляющими каких-либо функций, в том числе участие в деятельности других лиц, если это противоречит надлежащему исполнению их обязанностей перед обществом. Противоречие имело бы место, в частности, в случае одновременного осуществления лицом полномочий органа управления (члена органа управления) общества и организации, конкурирующей с обществом. Если возникшее противоречие не удается разрешить иным образом, управляющий обязан сложить с себя соответствующие полномочия.

Для лиц, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа общества, и для членов коллегиального исполнительного органа общества одновременное занятие должностей в органах управления любых других организаций (даже не конкурирующих с обществом) допускается в соответствии с п. 3 ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах" только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества. Однако наличие такого согласия не освобождает управляющего от необходимости самостоятельной оценки того, противоречит ли занятие соответствующей должности надлежащему исполнению его обязанностей перед обществом. Надо полагать, что от занятия должности в органе управления конкурирующей организации управляющему следует воздерживаться в любом случае.

Лояльность по отношению к обществу обязывает управляющих хранить перед третьими лицами молчание об информации, составляющей коммерческую тайну общества *(201), и о любой другой информации, в нераспространении которой оно заинтересовано. При этом третьими лицами должны, по общему правилу, признаваться все, кроме самих управляющих общества и отдельных лиц, в получении которыми соответствующей информации общество заинтересовано.

Определение информации, составляющей коммерческую тайну, дается в п. 1 ст. 139 ГК РФ. В отличие от нее иная информация, в нераспространении которой заинтересовано общество, может быть известна или доступна неопределенному кругу лиц. Заинтересованность общества в нераспространении конкретной информации не может быть ограничена заранее каким-либо перечнем сведений и подлежит в каждом случае объективному выяснению. Источник и обстоятельства получения информации не влияют на рассматриваемую обязанность управляющих *(202).

2. Следовательно, она распространяется и на информацию, полученную управляющими вне связи с их деятельностью в обществе.

Норму ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах", согласно которой управляющие должны действовать в интересах общества "при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей", не следует толковать ограничительно. Принцип лояльности действует для управляющих и тогда, когда они временно не осуществляют свои функции, например, когда управляющие, состоящие с обществом в трудовых отношениях, находятся в отпуске. Требование лояльности распространяется на управляющего после прекращения его полномочий, т.е. он не вправе без позволения общества воспользоваться в своих личных интересах или в интересах третьих лиц результатами своей деятельности как управляющего, прошлым положением в обществе. Например, бывший управляющий не должен использовать в личных целях информацию, ставшую известной ему в силу прошлой деятельности.

2. Добросовестность и разумность. Гражданское законодательство не дает определений добросовестности и разумности ни в общем плане, ни применительно к принципам деятельности и ответственности управляющих *(203). В литературе справедливо отмечается, что понятия эти "имеют не только правовое, но и нравственное значение. Их наличие или отсутствие подлежит установлению судом в каждом конкретном случае" *(204). Тем не менее не теряет своей актуальности задача установления хотя бы общих объективных критериев добросовестности и разумности. В противном случае слишком широкими остаются возможности судебного усмотрения *(205).

Решение названной задачи вполне реально. При этом не следует отказываться от анализа и, возможно, частичного заимствования (продуманного, а не прямого формального заимствования) зарубежного опыта *(206). Так, в основу достаточно развитых правил, применяемых в отношении директоров корпораций в праве США, положены сравнимые с российскими понятия и термины ("diligence", "care"). То же можно сказать, например, и о праве Германии: управляющим акционерных обществ вменена "обязанность проявления заботливости" ("Sorgfaltspflicht").

Добросовестным следует считать управляющего, полноценно использующего свои трудовые силы, способности, знания и опыт на благо акционерного общества. Добросовестный управляющий обязан прилагать все усилия к тому, чтобы его деятельность оптимально соответствовала интересам общества. Таким образом, обязанность управляющих действовать в интересах общества полностью охватывается требованием добросовестности. Необходимым условием добросовестности является, разумеется, надлежащее исполнение управляющим его обязанностей, предусмотренных нормами Гражданского кодекса РФ, ФЗ "Об акционерных обществах", других законодательных и иных правовых актов, уставом общества, его внутренними документами, а также договором с этим управляющим. Исключение составляют лишь случаи, когда какая-либо конкретная обязанность входит в противоречие с принципом добросовестности и разумности.

В силу предъявляемых к управляющему требований добросовестности и разумности при ведении дел общества ему следует проявлять особую заботливость, по меньшей мере соответствующую заботливости обычного предпринимателя в сходных обстоятельствах. Уточняя указанный критерий, можно, видимо, исходить из того, что должная степень заботливости обычного предпринимателя, осуществляющего управление чужим капиталом, значительно выше, чем нормальная - при совершении действий в собственных интересах *(207). Указание на то, что управляющие должны относиться к интересам общества, как к своим собственным, представляется поэтому недостаточным. Оно дается в комментарии к ст. 44 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", устанавливающей аналогичные принципы деятельности управляющих. Складывается убеждение, что именно такие повышенные "стандарты поведения" подлежат применению к управляющему акционерного общества.

Добросовестность и разумность управляющего предполагают, в частности, самостоятельную оценку им того, насколько его способности, знания и опыт достаточны для надлежащего осуществления соответствующих функций в конкретном акционерном обществе. Если названные качества отсутствуют или недостаточны, лицо не должно соглашаться с наделением его полномочиями управляющего либо, если недостаток или утрата этих качеств обнаружились впоследствии, должно сложить с себя указанные полномочия. Данное правило не распространяется на случаи решения управляющим специальных вопросов, требующих, например, особых познаний в той или иной области права. Перед принятием таких решений добросовестный и разумный управляющий обязан тем не менее позаботиться о получении консультации компетентного специалиста. Пренебречь указанной консультацией можно только тогда, когда в интересах общества требуется действовать немедленно и для ее получения не остается времени.

Добросовестный и разумный управляющий должен действовать с учетом положительной практики хозяйственной деятельности, принимая решения, не влекущие неоправданных рисков для общества, нормальный результат которых предсказуем.

Однако природа предпринимательских отношений не позволяет, как правило, с абсолютной уверенностью предсказать успех или неуспех какого-либо мероприятия, в том числе сделки. Надо полагать, что, используя понятия "добросовестность" и "разумность", законодатель не стремился обязать управляющих принимать только такие решения, которые не могут повлечь убытки общества ни при каких условиях. Если надлежащий предварительный анализ позволяет управляющему прийти к выводу, что результаты мероприятия могут оказаться как выгодными, так и убыточными для общества, само по себе это не является основанием для того, чтобы отказаться от его осуществления. В данном случае критерием добросовестности и разумности управляющего служит обоснованность предпринимательского риска *(208) и достаточность усилий управляющего, направленных на его минимизацию. Осуществление мероприятия, безусловно, недопустимо, когда соответствующие риски заведомо неприемлемы для общества, ставят под угрозу стабильность его функционирования, значительно превышают возможную выгоду.

Следовательно, ответственность управляющих за нарушение принципа добросовестности и разумности не поставлена в зависимость от успеха или неуспеха того или иного мероприятия. На это указывает и п. 3 ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах", в соответствии с которым при определении оснований и размера ответственности управляющих перед обществом должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Необходимым условием добросовестности и разумности управляющих является обеспечение ими соблюдения обществом гражданских прав. Запрет злоупотребления правом охватывает случаи, когда имеет место нарушение не определенного специальной юридической нормой общего назначения субъективного права *(209). В соответствии с п. 1 ст. 10 ГК РФ, устанавливающим некоторые конкретные пределы осуществления гражданских прав, не допускаются использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, злоупотребление доминирующим положением на рынке, осуществление действий исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Ясно, что соблюдение пределов осуществления гражданских прав не только не противоречит интересам общества, но и является их составляющей.

Рассматриваемый принцип добросовестности и разумности, как и каждый из его элементов - требование действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно - служат объективными и общими для всех управляющих правилами их деятельности и одновременно критериями ее оценки *(210).

Вместе с тем очевидно, что идеальный, соответствующий всем возможным на практике случаям тип добросовестного и разумного управляющего ни нормой закона, ни теорией смоделирован быть не может. К примеру, действия такого руководителя по организации бухгалтерского учета в обществах, различающихся масштабами и финансовым положением (в крупном, активно функционирующем обществе и в небольшом по численности работников, имеющем незначительные обороты), могут существенно отличаться и по характеру, и по направленности. Если в первом случае добросовестность действий управляющего определяется прежде всего уровнем организации деятельности и контроля за деятельностью в обществе специального подразделения (бухгалтерии), то во втором нередко предполагает, насколько позволяет объем работы, более внимательное изучение управляющим важнейших бухгалтерских документов общества.

Следовательно, необходимо конкретизировать содержание принципа добросовестности и разумности с учетом особенностей организации, размера и экономического положения общества, а также характера обязанностей различных групп управляющих. Решающую роль в такой конкретизации, конечно, призвана сыграть судебная практика.

Значение рассматриваемого принципа заключается прежде всего в том, что он охватывает все обязанности управляющих, предусмотренные законодательными и иными правовыми актами, уставом хозяйственного общества, его внутренними документами, а также договорами с управляющими. Нарушение любой из таких обязанностей по общему правилу должно рассматриваться как нарушение принципа. Вместе с тем многие обязанности управляющих, не закрепленные специальными нормами, обусловлены принципом добросовестности и разумности.

Подчеркнем также, что все права и обязанности управляющих подчинены принципу добросовестности и разумности таким образом, что, если осуществление конкретного права или конкретной обязанности противоречит принципу, управляющие должны руководствоваться именно принципом. Так, управляющий, формально обязанный подчиняться решениям общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества, не должен исполнять решение, если оно противозаконно. Принцип добросовестности и разумности устанавливает, следовательно, границы прав и обязанностей управляющих.

Очевидно, что наибольшее практическое значение рассматриваемый принцип имеет применительно к ответственности управляющих перед обществом *(211). В акционерном обществе общее основание такой ответственности предусмотрено п. 2 ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах", в соответствии с которым управляющие отвечают перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием). Принимая во внимание сферу действия и назначение указанной нормы, можно утверждать, что под действиями (бездействием) управляющих здесь имеется в виду виновное неисполнение или ненадлежащее исполнение ими своих управленческих (для управляющих, связанных с обществом трудовыми отношениями, - должностных) обязанностей.

Принцип добросовестности и разумности определяет критерии оценки соответствующих действий (бездействия) управляющих. Нарушение принципа свидетельствует, как справедливо полагает М.И.Брагинский, об их противоправности и, по общему правилу, одновременно об их виновности *(212). Надо полагать, что иные действия или бездействие управляющих не могут быть признаны противоправными и виновными в смысле ст. 71 Закона.

Представляется, что такая позиция не входит в противоречие с применимыми в данном случае положениями ст. 401 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 401 ГК РФ лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Принцип добросовестности и разумности как раз и определяет должную степень осмотрительности, объем и характер действий по надлежащему осуществлению прав и исполнению обязанностей управляющих общества. Таким образом, соблюдавший принцип управляющий должен быть признан невиновным.

Напротив, нарушивший принцип управляющий должен быть по общему правилу признан виновным. Расширение в данном случае понятия неосторожности как формы вины представляется совершенно оправданным. Исключения составят случаи объективной невозможности исполнения, а также ситуации, когда в момент совершения противоправного деяния управляющий вследствие психического расстройства не мог понимать значения своих действий или руководить ими. Последнее исключение можно считать, по всей видимости, наиболее ярким проявлением классического принципа вины в конструкции ответственности управляющих перед обществом.

Обобщая сказанное, следует сделать вывод о том, что нарушение принципа добросовестности и разумности, закрепленного в п.1 ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах" и п. 1 ст. 44 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", наряду с причинением обществу убытков и при наличии причинно-следственной связи между нарушением и убытками образует содержание предусмотренного в п. 2 тех же статей основания ответственности управляющих перед хозяйственными обществами *(213). Договорное изменение указанного основания ответственности невозможно *(214). Иные основания ответственности могут устанавливаться только федеральными законами *(215).

Рассмотренные принципы управления хозяйственным обществом (или принципы корпоративного управления) не являются чем-то раз и навсегда определенным. Они могут и должны подвергаться переосмыслению и корректировке. Недавний исторический опыт и ряд примеров, приведенных выше, только подтверждают этот вывод. Дальнейшее развитие экономических преобразований и совершенствование их законодательного регулирования, а как следствие этого изменение наших взглядов, несомненно, приведет к появлению новых принципов и отказу от старых, уже не используемых. Но сегодня перечисленные принципы достаточно полно характеризуют корпоративное управление в целом, поэтому имеют существенное значение для понимания его и как системы, и как механизма.

 

7.2. Характеристика и основные черты деятельности органов акционерных обществ

 

Необходимость осуществления органами управления акционерных обществ специальной деятельности, управленческой по своей сути, является объективной закономерностью. Любое акционерное общество - это миниатюрная, но целостная система, элементами которой в первую очередь выступают люди, наделенные волей и сознанием. Люди выступают в роли управляющих, когда они объединены в органы управления общества (например, собрание, совет директоров, правление общества) или представляют собой единоличные органы (например, президент, генеральный директор, директор). Но люди же выступают и в роли управляемых (акционеры и работники общества). Управляющее воздействие оказывается на людей, на их поведение. Соответственно все основные категории, характеризующие управление вообще (субъект, объект, воздействие и т.д.), получают здесь не абстрактное, а конкретное выражение, материализуются в действиях людей, их объединениях, в их взаимосвязях.

Между людьми, заполняющими организационную структуру акционерного общества (взаимодействующими между собой и зависимыми друг от друга), формируется густая сеть горизонтальных и вертикальных связей. Она требует четкой координации и регулирования, чем и занимается система управления. К системам управления относятся в первую очередь системы образования цели, осуществления цели организации и планирования, системы контроля и информации, ориентированные на макро - и микроклимат, а также цели и стратегии организации. Таким образом, с помощью систем управления принимаются и приводятся в исполнение решения, направленные на достижение поставленных хозяйственным обществом целей.

На первоначальных этапах развития акционерных обществ, а также в небольших по масштабам обществах их участники (акционеры) самостоятельно осуществляют такие функции, как предпринимательская, производственная, управленческая, и, наконец, функцию присвоения (получения, распределения и использования прибыли). Однако с ростом объемов производства в обществе делать это становится труднее.

Рост производства и усложнение структуры акционерного общества приводят к тому, что его участники не в состоянии реализовывать все указанные функции, и в том числе управленческую. Поэтому они делегируют часть соответствующих полномочий наемным управляющим-менеджерам, а сами концентрируются на принятии решений, контроле за их выполнением и присвоении прибыли.

В крупных по масштабам производства акционерных обществах акционеры часто предстают в виде аморфного и весьма "разношерстного" коллектива, который зачастую бывает настолько большим, что в полном составе даже физически не может выступать как эффективный предприниматель. В такой ситуации построение эффективной системы управления предприятием с привлечением к управлению профессиональных менеджеров является объективной необходимостью. Наблюдаемая в последние десятилетия мировая тенденция концентрации капитала и соответственно роста масштабов производства и усложнения производственно-технической структуры является причинным фактором того, что собственники компаний ограничиваются главным образом выполнением контрольных функций и в силу объективных причин отстраняются от непосредственного ведения текущих дел корпорации *(216).

Таким образом, управленческий характер деятельности органов управления общества - это не только законодательное установление, но и требование объективного порядка. Как мы видим, тенденции развития акционерных обществ приводят к тому, что, чем эффективнее будет осуществляться управленческая деятельность органов хозяйственных обществ, тем эффективнее будет деятельность самого общества.

Но это касается не только акционерных обществ, но и других систем, где в качестве элементов системы выступают люди. Ведь и общество в целом представляет собой целостный организм со сложной структурой, с различного рода индивидуальными проявлениями, равно как и с функциями общего характера. Отсюда потребность в выражении общей связи и единства социальных процессов, каковая находит свое проявление в осуществлении социального управления. Общество, как и производство, имеет определенные цели, представляет собой целостный механизм со сложной структурой, с различного рода индивидуальными проявлениями и вместе с тем с функциями общего характера. Общество в подобном смысле есть высшая форма совместного труда людей. Вот почему и в обществе ощущается необходимость в соответствующем выражении "общей связи" и "единства" социальных процессов, что в функциональном смысле связывается с осуществлением управления, которое обеспечивает согласованность между самостоятельными элементами общественной структуры, выполняет общие для всего общества функции. Соответственно управление есть атрибут общественной жизни *(217).

Поэтому, по мнению В.Г.Афанасьева, "управление - свойство, внутренне присущее обществу на любой ступени его развития; оно, это свойство, имеет всеобщий характер и вытекает из системной природы общества, из общественного коллективного труда, из необходимости общаться в процессе труда и жизни, обмениваться продуктами своей материальной и духовной деятельности" *(218).

Следовательно, осуществление управленческой деятельности органами управления акционерного общества есть не что иное, как разновидность социального управления. А раз это так, то соответственно и черты, присущие социальному управлению, характерны управленческой деятельности органов хозяйственных обществ.

Принимая во внимание уже устоявшееся определение хозяйственного общества - как корпорации *(219), можно определить деятельность органов управления акционерных обществ как "корпоративное управление".

Следовательно, деятельность органов управления, или корпоративное управление, есть не что иное, как разновидность социального управления.

И если за исходные позиции взять положения, характеризующие наиболее существенные стороны социального управления *(220) и применить их в отношении корпоративного управления, то можно выделить четыре характерные черты.

1. Корпоративное управление есть только там, где совместная деятельность людей осуществляется в совершенно определенных видах организаций (хозяйственных обществах), которые характеризуются как правовые формы объединения капиталов участников.

Такого рода деятельность сама по себе еще не в состоянии обеспечить необходимое взаимодействие ее участников, бесперебойное и эффективное выполнение стоящих перед ними общих задач, достижение общих целей. Корпоративное управление организует как самих участников по вопросам регулирования их отношений в рамках единой организации, так лиц, которые относятся к работникам, но осуществляют деятельность в рамках тех целей, ради которых и создается общество.

2. Корпоративное управление своим главным назначением имеет упорядочивающее воздействие на участников акционерного общества как членов корпорации и участников (работников) совместной деятельности, придающее взаимодействию людей организованность. При этом обеспечивается согласованность индивидуальных действий участников совместной деятельности, а также выполняются общие функции, необходимые для регулирования такой деятельности и прямо вытекающие из ее природы.

Раскрывая эту черту корпоративного управления, необходимо пояснить, что имеется в виду под термином "общие функции".

В самом общем понимании "функция" означает обязанность, назначение, круг деятельности, работу, исполнение, деятельность и т.п. *(221)

Применительно к управлению функции в основном трактуются аналогично, хотя и не во всех случаях их определения звучат однозначно. Например, довольно широко распространено мнение, что функции управления представляют собой операции, действия субъекта управления, соответствующие последовательно сменяющимся стадиям управленческого цикла, что их совокупность составляет содержание управленческого процесса *(222).

При характеристике функций управления нередко подчеркивается такой признак управленческой функции, как выражение определенной направленности работы субъекта управления *(223).

Имеются и некоторые иные взгляды на функции управления. Так, определяя функции как относительно самостоятельные виды управленческой деятельности, Д.Н.Бахрах вместе с тем подчеркивает и такую их особенность: они есть типичные виды взаимодействия между субъектами и объектами управления *(224). Иногда функции управления характеризуются как формы управленческой деятельности. Об этом, например, говорит Г.А.Туманов, выделяя в этих целях функции-операции *(225).

По мнению Ю.М.Козлова, функции управления отражают определенный вид управленческой деятельности, подтверждая мысль о том, что труд по управлению неоднороден и состоит из многих проявлений. Это и означает его функциональное разделение. В основе такого разделения - конкретизация цели и однородность проявлений, многогранность, специфичность и другие свойства управленческой деятельности. Одновременно необходимо подчеркнуть объективную необходимость функций как видов работ, выполняемых субъектам управления *(226).

Таким образом, резюмируя все вышесказанное, можно сделать вывод, что функции управления представляют собой наиболее типичные однородные и четко выраженные виды (направления) управленческой деятельности, служащие интересам достижения целей управляющего воздействия.

К числу общих функций социального управления относят, как правило, следующие: планирование (иногда выделяется прогнозирование), регулирование, руководство, организацию, координацию, контроль *(227).

Рассматривая корпоративное управление под углом зрения определения его функций, можно говорить о следующих функциях:

1) функция планирования, которая предполагает:

- разработку научно обоснованной программы развития акционерного общества в целом либо направлений его деятельности или отдельных подразделений;

- определение целей и задач (краткосрочных и долгосрочных) по реализации данной программы;

- обеспечение программы необходимыми материальными, финансовыми, организационными и трудовыми ресурсами;

- определение средств достижения планируемых результатов;

2) функция организации, которая представляет такой вид деятельности, который направлен на более конкретные цели, а именно на формирование управляемой и управляющей систем. Соответственно она включает:

- проработку организационной структуры акционерного общества;

- формирование органов акционерного общества, определение или корректировку их компетенции;

- установление порядка взаимодействия участников управленческих отношений;

- осуществление координации между структурными подразделениями и т.д.;

3) функция руководства, которую можно рассматривать как воздействие субъекта управления на содержание деятельности управляемого объекта для достижения сформулированной в плане цели *(228). В более конкретном варианте руководство означает постановку перед объектами корпоративного управления задач, вытекающих из требований реализации функции планирования;

4) функция контроля, которая в корпоративном управлении имеет два значения. Первое значение связано с тем, что контроль - одна из основных функций управления, второе - это постоянно действующий фактор управления, не связанный исключительно с проверкой исполнения управленческих решений. В таком понимании контроль охватывает все стороны деятельности хозяйственного общества (например, производственную, хозяйственную, финансовую, технологическую и т.п.), представляя собой постоянное наблюдение (надзор) за упорядоченностью управляемой системы, за ее состоянием. Контроль дает информацию для других основных функций управления, не утрачивая при этом своего самостоятельного значения. Но это еще и владение акционером (акционерами) акционерного общества таким объемом обязательственных прав, которое обеспечивает постоянное влияние на принятие стратегических управленческих решений, определение и формулирование таких решений;

5) функция координации, которая призвана обеспечить отлаженный механизм на всех этапах и уровнях осуществления хозяйственной деятельности организации.

Учитывая возрастающее значение последней функции в корпоративном управлении, рассмотрим ее более детально.

Большая советская энциклопедия определяет координацию как упорядочение, согласование, сочетание, приведение в порядок, в соответствие "действий, понятий, составных частей чего-либо" *(229).

Из приведенного толкования рассматриваемого термина можно заключить, что он означает согласование путем упорядочения, путем приведения в систему. В этом плане следует констатировать, что всякая система представляет собой стройное целое, в котором все элементы разумно сочленены между собой для выполнения стоящих перед системой задач именно благодаря координации. Без координации как средства упорядочения частей, элементов системы нет собственно и системы. "...Целостным системам, - пишет В.Г.Афанасьев, - свойственны специфические отношения. Наиболее характерными из них являются отношения координации и субординации. Координация - это определенная согласованность, признанность компонентов целого друг к другу, тот особый характер их взаимной зависимости, который обеспечивает динамическое равновесие системы" *(230).

Содержательную сущность координации весьма популярно объясняют авторы книги "Учитесь управлять" *(231):

"В практике управления можно встретить случаи, когда руководитель предприятия, цеха, участка, решая сложную задачу, в реализации которой принимает участие несколько исполнителей, не осуществляет третьего вида работ по управлению (имеется в виду координация) до начала реализации задачи. Этот руководитель поручает каждому исполнителю конкретную задачу, не увязывая их деятельность между собой. Как только начинается исполнение задачи, так в коллективе исполнителей возникают неувязки - кто-то кого-то задерживает, кто-то чего-то не обеспечил и т.д. И для обеспечения выполнения заданий собираются различного рода "пятиминутки", на которых реализуется третий цикл управления - устанавливается гармония, определяются связи, ликвидируются неувязки".

Приведенные положения позволяют сделать ряд выводов:

1. Координация - это процесс упорядочения системы с целью согласованного функционирования составляющих ее "смежных" частей и элементов.

2. Координация заключается в таком упорядочении системы, при котором ее смежные части и элементы структурно строго разграничены между собой, "не мешают" друг другу, но вместе с тем, будучи функционально предназначены для решения общей для них задачи, "помогают" друг другу.

3. В основе согласованности действий, акций, частей и элементов системы при координации лежит учет объективно существующих связей и зависимостей между компонентами решаемых задач.

4. Координация обеспечивает "заочную" согласованность действий, акций и элементов системы.

5. Координация предполагает согласованность действий, акций, частей и элементов в течение длительного времени и при решении типичных задач в рамках общей для данной системы задачи.

6. Координация, являясь средством упорядочения системы, составляет исключительную прерогативу субъекта управления.

Наряду с общими функциями управления совершенно оправданно выделение функций специальных (специализированных, или особенных) *(232).

Как известно, общие функции управления, в том числе и корпоративного, имеют обыкновение своеобразно воплощаться в деятельности конкретных субъектов управления. Соответственно на базе общих функций управления формируются такие, которые свойственны тому или иному субъекту управления и вытекают из его специфики. Смысл в таком делении есть, так как то, что вообще присуще управлению, своеобразно воплощается в деятельности конкретных субъектов (органов) управления и отдельных исполнителей (должностных лиц, в частности).

Специальные функции служат развитию общих функций, для которых безразличны субъектные особенности, применительно именно к особенностям субъектного характера В таком понимании специальные функции есть база для функционального разделения труда внутри аппарата того или иного органа управления, для определения функциональных обязанностей отдельных структурных подразделений и служащих Но такая общая функция управления, как руководство, приобретает также специфическое выражение в зависимости от особенностей сферы управленческой деятельности: оно может быть методическим, техническим, диспетчерским.

Следовательно, основания для выделения специальных функций управления имеются. Их характеризует то, что они обеспечивают учет специфических особенностей данного субъекта управления и объекта его воздействия и различаются в зависимости от особенностей сфер, отраслей управления, предприятий, учреждений и организаций и т.д.

К подобным специальным функциям можно, например, отнести:

- мотивационную, т.е. стимулирование усилий всех заинтересованных лиц организации на выполнение поставленных задач;

- инновационную, связанную с освоением и внедрением новейших достижений в области высоких технологий, методов организации и управления человеческими ресурсами;

- маркетинговую, призванную обеспечить устойчивую нишу и экономически рентабельное функционирование компании на рынке своего "продукта", и др. *(233)

Кроме общих и специальных в литературе выделяют еще вспомогательные (обслуживающие) управленческие функции *(234).

Но против этих функций иногда высказываются возражения, поскольку они представляют собой деятельность по обеспечению работы аппарата управления, а такого рода деятельность не порождает никаких воздействий *(235). Это, конечно, верно. Однако может ли аппарат нормально функционировать без должного обеспечения, обслуживания канцелярскими, административно-хозяйственными и иными работами? Вряд ли.

Да, управляющее воздействие связано с реализацией только основных (общих) и специальных управленческих функций. Но для реализации этих функций необходима соответствующая подготовка. Значит, нужны и обслуживающие, вспомогательные функции, например делопроизводство, иные виды канцелярских работ и т.п. Такого рода функции обслуживают весь процесс управления в рамках общих и специальных функций управления. Они являются первоочередным предметом механизации и автоматизации управленческой работы. Не являясь прямо связанными с осуществлением непосредственного управляющего воздействия, они органически сопутствуют ему, а потому имеют практическое значение.

В корпоративном управлении к таким функциям можно отнести, например, работу по обеспечению деятельности общего собрания акционерного общества и совета директоров, когда даже создаются специальные органы - секретариаты для организации (в техническом плане) нормальной работы этих органов хозяйственных обществ.

3. Корпоративное управление, выступая в роли регулятора поведения людей, достигает этих целей в рамках общественных связей, являющихся, по сути, управленческими отношениями. Возникают они между субъектом и объектом в рамках управленческого процесса, в связи с практической реализацией функций корпоративного управления.

Данная характеристика корпоративного управления связана с необходимостью дополнительного исследования трех новых (применительно к корпоративному управлению) терминов: 1) управленческий процесс (процесс корпоративного управления); 2) субъект и объект корпоративного управления; 3) управленческие отношения (отношения между субъектом и объектом в корпоративном управлении).

Процесс (от лат. processus - продвижение) характеризуется как ход какого-либо явления, последовательная смена состояний, стадий развития и т.д.; совокупность последовательных действий для достижения какого-либо результата *(236).

Исходя даже их этого определения, можно сделать вывод о том, что процесс - это, во-первых, деятельность; во-вторых, система последовательных действий, имеющая свою внутреннюю логику и структуру.

В научной литературе по вопросам социального управления под процессом социального управления предлагается понимать механизм практической реализации целенаправленного упорядочивающего воздействия на общественные отношения управленческого характера *(237).

Более точным, на наш взгляд, является следующее определение: под процессом корпоративного управления следует понимать деятельность органов хозяйственных обществ по выработке (подготовке и принятию) конкретного управленческого решения, его исполнению (реализации) и проверке его выполнения.

Выработка решения в хозяйственном обществе включает ряд последовательных действий:

- проявление инициативы со стороны органа хозяйственного общества или уполномоченного на осуществление такой инициативы. Так, в акционерном обществе инициаторами разработки решения могут выступать как органы акционерного общества, так и акционеры, обладающие определенным пакетом акций;

- разработку проекта решения, которая, как правило, осуществляется с привлечением специалистов, но оформляется как проект решения по определенной процедуре;

- обсуждение проекта решения, а в некоторых случаях получение согласия на это решение там, где процедурой принятия решения это требуется, например в рамках осуществления государственного контроля за приобретением обществом акций (долей) в уставном капитале других коммерческих организаций *(238);

- экспертизу проекта решения.

Принятие решения - это соблюдение четкой процедуры его оформления как акта органа управления акционерного общества. В зависимости от того, какой орган принимает решение, меняется и сама процедура. Единоличный исполнительный орган акционерного общества принимает решение по упрощенной процедуре, поскольку это акт единоличного органа; решение собрания или совета директоров должно приниматься с соблюдением и процедурных и временных моментов, определенных законом и учредительными документами общества.

Реализация управленческого решения - основная стадия процесса корпоративного управления, поскольку именно в рамках реализации осуществляется проведение в жизнь какого-либо плана, проекта, программы *(239). Эта стадия осуществляется через исполнение и применение.

Исполнение представляет собой совершение адресатом данного решения таких действий, которые прямо предписаны волеобразующим органом акционерного общества. Например, принятие решения на собрании об одобрении крупной сделки влечет за собой юридическое (документальное) оформление этой сделки единоличным исполнительным органом через заключение конкретного договора.

Применение представляет собой совершение объектом управления (одновременно он является и субъектом управления) таких действий, которые имеют целью разрешение конкретных индивидуальных дел, возникающих в процессе управленческой деятельности на основе правил, установленных субъектом управления. Так, в акционерном обществе единоличный исполнительный орган обязан по требованию акционера предоставить ему информацию о деятельности общества, определенную ФЗ "Об акционерных обществах" (ст. 89 и 91) и учредительными документами общества.

Проверка исполнения - завершающая стадия процесса корпоративного управления с позиций его организационной структуры.

По мнению Ю.М.Козлова, проверка исполнения управленческих решений по своей сути есть постоянное наблюдение за процессом функционирования объектов управления, всей системы управления в соответствии с предписаниями субъектов социального управления, выявление результатов управляющего воздействия, возможных отклонений от намеченного порядка действий, принятие мер, обеспечивающих устранение этих отклонений, и т.п. Налицо получение информации о состоянии управляемой системы на началах обратной связи, создание на данной основе базы для принятия новых управленческих решений, т.е. для возобновления управленческого цикла *(240).

Субъекты и объекты корпоративного управления и управленческие отношения - понятия взаимосвязанные, поскольку первые являются сторонами управленческих отношений и соответственно управленческие отношения возникают между ними.

Субъект характеризуется как лицо (физическое или юридическое), являющееся носителем определенных прав и обязанностей *(241).

Объект определяется как предмет, явление, на которые направлена какая-либо деятельность, воздействие субъекта *(242).

За счет чего же появляется возможность для субъекта осуществлять воздействие на объект? За счет того, что он является носителем неких прав, которые ему дозволяют такое воздействия, а со стороны объекта требуют подчинения этому воздействию.

Если первый из названных является подчиняющим себе, то второй подчиняемый.

Таким образом, субъект корпоративного управления можно представить как группу или отдельное физическое лицо, оформленные в виде органов хозяйственных обществ или должностных и иных лиц, которые, являясь стороной управленческих отношений, осуществляют целенаправленное воздействие на вторую сторону (объект корпоративного управления) в процессе практической реализации функций корпоративного управления.

Отметим, что подобное определение сразу же дает представление и об объекте корпоративного управления, поскольку объектом выступает та сторона управленческих отношений, на которую направлено управляющее воздействие субъекта корпоративного управления.

Мы видим, что и субъект, и объект являются сторонами управленческих отношений, поэтому, чтобы в полной степени создать их образы, необходимо четко себе представлять, какого вида управленческие отношения вообще возможны.

Вопрос о классификации управленческих отношений в рамках социального управления исследован достаточно полно *(243). На наш взгляд, для корпоративного управления возникающие в связи с его осуществлением управленческие отношения могут подразделяться на отношения вертикального и горизонтального типа. В первом случае один из участников этих отношений выступает в роли управляющего (субъекта управления), другой - в роли управляемого (объекта управления). Во втором случае отношения строятся иначе: их участники взаимодействуют вне рамок подчинения одного другому. В качестве примера отношений первого типа можно назвать отношения совета директоров и генерального директора или генерального директора и руководителя подразделения; примера отношений второго типа - отношения генерального директора и акционера или руководителей разных подразделений одного и того же уровня в управленческой иерархии.

Таким образом, к субъектам корпоративного управления относятся органы и лица. Что касается органов, то ранее мы исследовали это вопрос достаточно детально. О каких лицах идет речь? В первую очередь о должностных лицах - руководителях линейных и функциональных подразделений общества. Но к ним мы бы отнесли и лиц, которые не являются должностными, например аудитора.

Определить объекты корпоративного управления как стороны управленческих отношений сложнее. В научной литературе уже были попытки прямо или косвенно назвать объекты корпоративного управления *(244). На наш взгляд, все эти попытки, в силу своей нечеткости в определении критериев отнесения тех или иных фигурантов к объектам корпоративного управления, не имели положительного результата. Наиболее оформленной представляется позиция Т.В.Кашаниной, которая к объектам корпоративного управления относит всех, кто подпадает под категорию инвестор. В результате в группу объектов корпоративного управления попали: акционеры, кредиторы, наемные работники, поставщики, покупатели, местные органы управления *(245). Насколько оправдан такой подход?

Напомним: инвестор - это вкладчик, лицо или организация, осуществляющие долгосрочное вложение капитала в какое-либо предприятие, дело *(246). Поэтому, во-первых, сомнительно отнесение наемных работников к категории инвесторов, хотя Т.В.Кашанина и называет их "нефинансовыми инвесторами", поскольку отношения инвестора и организации, куда инвестиции осуществляются, относятся к категории гражданско-правовых, а не трудовых отношений, которые возникают между организацией и наемным работником. Во-вторых, когда мы говорим об объекте корпоративного управления, речь идет о стороне управленческих отношений, на которую воздействует субъект корпоративного управления с целью упорядочения деятельности объекта. В чем же здесь выражается управляющее воздействие на инвестора?

Действительно, генеральный директор либо самостоятельно, если это позволяет объем его компетенции (один вариант), либо на основании решения другого органа - собрания или совета директоров (другой вариант) совершает определенные действия, которые относятся к правовым актам органов хозяйственных обществ, т.е. к актам корпоративного управления, то это предпоследняя стадия управленческого процесса - исполнение. В первом варианте генеральный директор выступает в качестве субъекта (а объектом выступают те, кому он поручил подготовку и оформление этого решения), а во втором - в качестве объекта, поскольку действует на основании решения другого органа, но затем опять же выступает в качестве субъекта уже для своих подчиненных. В складывающихся управленческих отношениях нет места инвестору, потому что эти отношения инвестора и общества не носят управленческого характера.

Справедливости ради отметим, что действующим законодательством предпринята попытка объединить управленческие отношения с гражданско-правовыми. Речь идет о возможности передавать по договору полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Но и в этом случае говорится не о формировании органа хозяйственного общества в виде юридического лица, а лишь о передаче ему полномочий, хотя в этом случае на основе гражданско-правового договора это юридическое лицо становится участником управленческих отношений. Кроме этого отдельного внимания заслуживают ревизор и аудитор общества, которые хотя и являются стороной управленческих отношений в широком смысле этого термина, но строят свои отношения на основе гражданско-правовых норм. Во всех этих случаях есть одно общее - они не связаны с обществом трудовыми отношениями (как наемные работники), а их существование определяется законом и учредительными документами общества.

Более того, среди объектов корпоративного управления, определенных Т.В.Кашаниной, не нашлось места органам акционерного общества и должностным лицам, поскольку они не попадают в круг наемных лиц, к которым были отнесены служащие и персонал *(247). Но как следует из рассмотренного ранее примера с генеральным директором, это неверно.

Таким образом, к объектам корпоративного управления, на наш взгляд, следует отнести: акционеров, все органы акционерного общества, за исключением собрания, а также должностных и иных лиц, связанных с обществом трудовыми отношениями (работники общества), определенных законом и учредительными документами и являющихся стороной управленческих отношений, возникающих в процессе осуществления корпоративного управления.

4. Корпоративное управление нуждается в особом механизме его реализации, который олицетворяют субъекты корпоративного управления. В роли таковых, как мы уже показали, как правило, выступают определенная группа людей или отдельные физические лица, организационно оформленные в виде органов хозяйственных обществ, а также отдельные лица, уполномоченные на то законом и учредительными документами.

Вычленение и анализ характерных черт деятельности органов управления акционерных обществ позволяют сделать вывод о том, что осуществляемое ими корпоративное управление, будучи разновидностью социального управления, представляет собой непрерывное и целенаправленное упорядочивающее воздействие на поведение людей, вовлеченных в сферу деятельности акционерного общества (лица, уполномоченные на то законом и учредительными документами), в круг корпоративных интересов (участники, члены органов управления) или связанных трудовыми отношениями (работники и должностные лица), которое реализуется через формируемые между ними управленческие отношения субъекта и объекта корпоративного управления.

 

7.3. Выбор модели управления акционерным обществом

 

Итак, управление акционерным обществом - это комплекс действий, необходимых для формирования и достижения целей организации. Комплекс действий, как мы уже отмечали, включает планирование, организацию, руководство, координацию и контроль. Соответственно структура органов управления должна включать такие управленческие звенья, которые на своем уровне решают определенные задачи либо в рамках обособленного направления, либо комплексно, по ряду таких направлений.

ФЗ "Об акционерных обществах", определяя эти звенья, называет следующие органы управления акционерного общества: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция), единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор). Иногда к органам управления относят ревизионную комиссию (ревизора) и ликвидационную комиссию. Однако, на наш взгляд, это не соответствует закону. Ранее мы уже обосновали позицию закона, согласно которому ревизионная комиссия (ревизор) относится к органам контроля, а не управления. В отношении же ликвидационной комиссии, к которой в случае принятия решения общим собранием акционеров о добровольной ликвидации общества переходят все полномочия по управлению делами общества, ФЗ "Об акционерных обществах" регламентирует лишь порядок перехода прав, описывая процедуру ликвидации акционерного общества, а никак не его функционирования. Поэтому следует признать ошибочным отнесение ликвидационной комиссии к числу органов управления, которые в отличие от этой комиссии являются постоянно действующими.

Перечисляя эти управленческие звенья, закон предусматривает различные модели управления акционерным обществом.

Модель управления акционерным обществом - это конкретная структура управления, представляющая определенный набор органов управления общества, от которого зависит объем компетенции каждого из них.

Закон предусматривает возможность использования четырех моделей управления акционерным обществом.

 

Модели управления акционерным обществом

 

 ┌────────────────┬─────────────────┬──────────────────┬──────────────────┐

 │1-я модель      │2-я модель       │3-я модель        │4-я модель        │

 ├────────────────┼─────────────────┼──────────────────┼──────────────────┤

 │Общее   собрание│Общее    собрание│Общее     собрание│Общее     собрание│

 │акционеров      │акционеров       │акционеров        │акционеров        │

 ├────────────────┼─────────────────┼──────────────────┼──────────────────┤

 │Совет           │Совет директоров │                  │                  │

 │директоров      │(наблюдательный  │                  │                  │

 │(наблюдательный │совет            │                  │                  │

 │совет)          │                 │                  │                  │

 ├────────────────┼─────────────────┼──────────────────┼──────────────────┤

 │Коллегиальный   │                 │Коллегиальный     │                  │

 │исполнительный  │                 │исполнительный    │                  │

 │орган           │                 │орган  (правление,│                  │

 │(правление,     │                 │дирекция)         │                  │

 │дирекция)       │                 │                  │                  │

 ├────────────────┼─────────────────┼──────────────────┼──────────────────┤

 │Единоличный     │Единоличный      │Единоличный       │Единоличный       │

 │исполнительный  │исполнительный   │исполнительный    │исполнительный    │

 │орган           │орган            │орган (генеральный│орган (генеральный│

 │(генеральный    │(генеральный     │директор,         │директор,         │

 │директор,       │директор,        │директор)         │директор)         │

 │директор)       │директор)        │                  │                  │

 └────────────────┴─────────────────┴──────────────────┴──────────────────┘

 

Анализ ФЗ "Об акционерных обществах" позволяет сделать несколько замечаний по поводу применения названных моделей.

Во-первых, если первая и вторая модели могут быть использованы во всех акционерных обществах независимо от количества акционеров, то третья и четвертая - только в акционерных обществах с числом акционеров-владельцев голосующих акций менее пятидесяти. При этом согласно ч. 2 п. 1 ст. 64 ФЗ "Об акционерных обществах" устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров, и содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

Обратим здесь внимание на то, что количество акционеров акционерного общества может влиять на структуру управления, причем в некоторых случаях это требование является императивным, как в случае необходимости образования совета директоров (наблюдательного совета) в акционерных обществах, где количество акционеров более пятидесяти.

Примером того, как можно использовать это требование закона, служит следующий корпоративный проект, реализованный в Архангельской области.

В закрытом акционерном общества "Х" среди сорока восьми акционеров сорок семь были физические лица, работники этого акционерного общества, а один акционер - юридическое лицо. Уставный капитал был разделен на обыкновенные акции, при этом юридическое лицо владело 52%, а остальные акционеры - 48% акций. В акционерном обществе действовала двухзвенная структура управления: общее собрание акционеров и генеральный директор, при этом авторитет генерального директора был настолько высок, что все акционеры - физические лица голосовали единодушно, так что практически их пакет акций представлял собой как бы единый и неделимый пакет. У юридического лица возникла необходимость изменить структуру управления акционерного общества, включив в нее новый орган управления - совет директоров. Привлекательность введения нового органа управления для юридического лица очевидна. Владея простым большинством голосующих акций, юридическое лицо способно в ситуации этого акционерного общества формировать новый орган управления самостоятельно, и тогда все члены совета директоров будут его представителями. Но отдельный орган управления - это отдельная, самостоятельная компетенция. При этом совет директоров очень оперативен в организации своей работы и в принятии решений.

Но как решить вопрос об изменении структуры управления? Ведь это тоже вопрос компетенции общего собрания, решаемый тремя четвертями голосов. Если вынести этот вопрос на решение собрания, то со всей очевидностью можно предположить, что не будет возможности использования названного нами ранее ограничения, которое заключается в том, что акционерные общества с численностью акционеров более 50 не могут использовать двухзвенную структуру управления. Однако решение этой задачи оказалось достаточно простым.

Юридическому лицу достаточно было увеличить количество акционеров, чтобы автоматически возникла необходимость изменения структуры управления. Но как это сделать в закрытом акционерном обществе? При любом предложении продажи у других акционеров возникает преимущественное право приобретения акций, продаваемых другим акционером. В этой ситуации закон предоставляет легальный путь - через дарение. Юридическое лицо через дарение акций увеличивает число акционеров, например, в два раза, а для общества возникает обязанность преобразоваться в открытое акционерное общество и, как следствие, изменить структуру управления путем образования совета директоров. В ином случае согласно ст. 7 ФЗ "Об акционерных обществах" общество подлежит ликвидации в судебном порядке. Таким образом, задача по образованию дополнительного органа управления решена.

Во-вторых, первая модель позволяет усилить позиции председателя совета директоров и ослабить влияние единоличного исполнительного органа в совете директоров. Это связано со следующими обстоятельствами (п. 2 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах"):

1) лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета), 2) члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Таким образом, существуют формальные основания для ограничения избрания представителей "команды управления" (к которым относятся члены коллегиального исполнительного органа - правления, дирекции) в состав совета директоров (наблюдательного совета), да и генеральный директор уже не может возглавлять этот орган управления.

В-третьих, вторая модель, наоборот, позволяет усилить влияние единоличного исполнительного органа в совете директоров общества, поскольку не предусматривает образования коллегиального исполнительного органа и соответственно не устанавливает каких-либо ограничений на участие в совете директоров представителей "команды управления".

Выбор модели управления является весьма важным этапом при создании акционерного общества. Для учредителей, которые вписывают в устав набор органов управления, не задумываясь над альтернативными вариантами, возникает опасность не только решения управленческих задач с меньшей эффективностью, но и утраты своего влияния на акционерное общество даже при наличии большого пакета акций.

Проиллюстрируем это на примере одного консультационного проекта, реализованного в Москве в 1995 г.

Открытое акционерное общество - условно АО "Икс" - создано тринадцатью учредителями - юридическими лицами. Уставный капитал равен 900 млн. руб. Акции распределены следующим образом: у одного акционера - 60%, у другого - 20 и у остальных одиннадцати- оставшиеся 20% (у каждого из них приблизительно 1,8% акций). Активы общества составили по стоимости около 3,5 млрд. руб. Основное имущество общества, являющееся его собственностью, - объекты недвижимости. Учредителями была выбрана первая модель, предусматривающая четырехзвенную структуру управления: общее собрание акционеров, совет директоров, генеральный директор (единоличный исполнительный орган) и правление общества (коллегиальный исполнительный орган).

Исключительная компетенция общего собрания предусматривала следующие полномочия:

1) внесение изменений и дополнений в устав;

2) изменение уставного капитала;

3) утверждение баланса, счета прибылей и убытков, ежегодного отчета совета директоров, а также отчетов аудитора;

4) утверждение размера дивиденда, выплачиваемого на обыкновенную акцию;

5) назначение членов ревизионной комиссии и независимых внешних аудиторов, а также определение их сферы деятельности и вознаграждения;

6) принятие решений о создании и прекращении деятельности филиалов, представительств, отделений акционерного общества в соответствии с действующим законодательством;

7) принятие решений о залоге, сдаче в аренду, продаже, обмене недвижимого имущества общества либо иного имущества на сумму, превышающую 25% стоимости активов общества;

8) принятие решений об образовании дочерних предприятий;

9) принятие решений о слиянии, присоединении, преобразовании общества в предприятие иной организационно-правовой формы;

10) принятие решения о ликвидации общества, создании ликвидационной комиссии и об утверждении ее отчета;

11) избрание членов совета директоров, назначение генерального директора общества.