21422

УДЕРЖАНИЕ

Доклад

Государство и право, юриспруденция и процессуальное право

Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передачи должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения обязательства по оплате этой вещи или возмещению издержек по ее истребованию и других убытков удерживать эту вещь до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено

Русский

2013-08-02

28.75 KB

1 чел.

УДЕРЖАНИЕ

Статья 359 ГК

Новелла нашего ГЗ

Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передачи должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения обязательства по оплате этой вещи или возмещению издержек по ее истребованию и других убытков удерживать эту вещь до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено

Удержанием вещи может обеспечиваться также требование из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели, даже если это требование не связано с оплатой вещи или возмещением убытков

Право удержания сохраняется и при переходе права собственности на вещь к третьему лицу

Право следует за вещью

Договором можно установить иные правила, отличные от изложенных правил

Удерживать вещь можно разумный срок

Требование кредитора, удерживающего вещи, удовлетворяется из ее стоимости в порядке, установленном для залога

Отличие от залога:

  1.  Момент возникновения, залог возникает до момента нарушения обязательства, а удержание только после нарушения
  2.  Основанием для возникновения залога служит договор или обстоятельство в законе, а для удержания только закон

в проекте фз о внесении изменний в гк правила и на другие виды залогов-залог обязательственных прав, закон право по договорбанквоского счета, залог исключительных прав, залог корпоративных прав, залог ценных бумаг

Изменение и прекращение обязательств

Изменение об-ва тогда когда меняются отденьые элементы об-ва, но посуществу сохраняется тот же вид обязателсьтвенного правоотношения.(допустим изменился предмет)

в к-ве основнаий изменения обязателственнго правоотношения могут слуить различные: сделки, аа, собтыия и другие об-ва с которыми закон связывает изменение оязателсьвтенных правоотношений. Общее правило-соглашение сторон

изменение обязательств по требвоанию одной из сторон но олько в случаях когда дпоускается законом ил догвормо(в частности п.4 ст.614-арендное-то об-во в случае когда в праве требволать уменьшенияарендной платы, когда условия ареныд или сотсояние арендованного имущества существенно изменились.

От изменения об-ва следует отличать прекращения обязательственных правоотношений. прекращения об-ва тогда когда все субъективные права и обязанности учатснико этого права в обязательственном правотншении прекращаю свое существование.

в качесе оснвания прекращения обязателсьвт могут выступать самые различные юридические факты иони мб предусмотрены как законом так и довгороми.

по общему правилу прекащение обязательства допускается по взаимному соглашению сторон и только в к-ве ислкючения об-во может прекратиться по требованию одной стороынв случаях предусмотренных законом ии договром.( в 83 ЖК наниматель жил площади может в любое время отказаться от соц жилищного найнма, авот наймодатель может прекратить только в слу чпрямо предусмотрен жк)

Отдельные способы прекращения об-в, которые применяются дя всех видов об-х правоотношений:

ст.416 ГК описывает те правила которые прекращает об-во в виду невомзожности исполнения об-ва.

в науке различают первоначальную и последующу невозможность исполнения об-в. отличаются следующим образом.перовнаальная невомздность-ткая нковзможность ктоорая существовала в момен хаключения довгора, уже тогда было ннеозвмжоно испорлнить то об-во ктоторое из этого договора. послеующая невомжоность-когда в момент залкючения догвоора можно было исполнить это обязателсьвтенное правоотношение но до настулпеия срок испонения этого об-ва наступило объективная невозможность его исполнения

правила гк к какой применяется. в литературе и та идругая позиция. правильной представляется та что гк только к последующей невомзожности. т.к. когда заключается догвор в отношении предмета которого не сущетсвует-противоречит общему смыслу гражданского законодателсьтва-к такому договру правило ничтожности-он не порождает то обязателсьвтенное правотношение на которое направлен, а если не породил то ипрекрашать нечего поэтому и правила 416 не применимы. в подтверждение этих рассуждений-проект фз-там предполагается дполнить-обязателсьтво прекращается невозможность испонленияьесли она вызывана наступлением после возникновения об-ва обстоятельством за ктторое не одна из сторон не отвечает. зесь предотрено что правила только к последующей невозможности. надо скзаать чт это не самая лучшая формалировка т.к. это дополнение -об-ва за которое стороны не овтечает т.к. отвечает или не отвечает-0не имеет значнеие -об-во в любом случае прекращается, для об-ва неважно по  вине или нет, то его все равно нельяз испонлить

ст.416 различает две ситуации с невоможностью:

-невомзожнсоть вызывана об-ми за которые ни должник ни кредитор не отвечет. пример-инд-определенная вещь-юридически незаменима гибель вещи ведет к прекращениюоб-ва.

-невозможность испонления об-ва вызвано об-ми за которые отвечает либо должник либо кредитор. как правило должник.

первая ситуация-об-во перевозки.грузоптравитель и превозчик договор по которому перезозчик об-лось переовзить до 1 ноября, ранее аморозки и соотв до 1 ноября никто не овтечает прекращается об-во

втрая ситуация-невоможность перевозки наступили из-за тго что команда бурно отмечала др капитана-судно сгорело-об-во прекращается, но вмесо него возникает другое правоотношение гпотв в силу которго перевозчик обязан возместить убытки.

  1.  в данном слуае-416-фактическая невозможность исполнения обязателсьтва, когда фатчески можно но юридически нельзя

417-прекращение об-ва на основании акта гос органа.

417 предусматривает ситуации когда исполнение об-ва невозможно в результате изания кта гос органа или органа местного самоуправления и тот акт заперщает в совершении тех действий которые нунжо совершить для исоплнения об-в.

когда юр невозможность-об-во прекращается, однако в отличии от фактчсекой невозможности юр запре может прекратить своё действие и след .правило-если аа препятсвующий испонлению об-ва будет признан недействиетлньым об-во восстанавливается, если иное не вытекает из соглашения сторон, существа этого об-ва и если испонление такого об-ва соответствует интересам креитдитора т.е. кредитор не утратит интерес к исполнению такого об-ва.

ликвидация юридического лица участвующего в обязательственных правоотношений

419-об-во прекращается с ликвидацией юл все те об-вауч-м которрых было юл прекращается.

Однако из этого общего правила искл-не касается тех об-в юл которые связаны с выплатой зарплаты,  а также возмешению вреда прич жизни и здоровью гражданина. В этом случае при ликвидации из имущества юл выделяются денежне средства которые размещаютсяв банке ииз эих денежных средств банк испонляет об-во.

смерть гражданина участвующего в обязательственных правоотноениях

418 ГК-огда когда смерть гражданина-об-ва уч-м которых был гражданин не прекращаются т.к. права и обязанности переходят к наследникам и его место занимают наследники. только вместо одно стал другой участник

и только в порядке исключения-прекращаются те об-ва окторые неразрывно связаны с личностью гражданниа. об-ва таковы что неразрывно связаны с личностью этого гражданина. с личностью-такие которые не могут быть испонлены без личного участия должника, если исполнение по этому об-ву предназачен лично эому кредитору и никому более(допустим вред, алиментное).

ИСТЕЧЕНИЕ СРОКА ИСКОВОЙ ДАВНОСТИ

Прекращает обязательство если должник сделал заявление о правилах исковой давности

Первая позиция: если истекла, то субъективное право продолжается, оно пользуется ослабленной защитой

Вторая позиция: если истекла, то субъективное право прекращает свое существование

Статья 206 ГК: если после истечения срока обязательство исполнено должником, то он не может требовать исполненного обратно, даже если он не знал об истечении

Правильнее представляется позиция, что обязательство прекращает свое действие, и это уже натуральное обязательство

Статья 413 ГК: совпадение кредитора и должника в одном лице

Участниками являются ФЛ и ЮЛ

Произошла реорганизация ЮЛ, и стало одно лицо, перешло право и долг т.е. совпало обязательство

Мировое соглашение (мировая сделка)

Понимается соглашение о прекращении обязательства, достигнутое сторонами в результате взаимных уступок

Имеет юр силу, если оформлено надлежащим образом

Статья 409 ГК: отступное

Тоже соглашение сторон о прекращении обязательства, но путем предоставления взамен предмета обязательства чего-то другого, отступного

Исполняется тоже самое обязательство, но вместо предмета исполнения предоставляется другое какое-то благо

Соглашение об отступном не создает новой обязанности для должника, и следовательно не порождает право требования кредитора предоставить отступное

Оно порождает только право должника на замену, и обязанность кредитора принять отступное

При этом должник может по своему усмотрению произвести первоначальное исполнение, либо взамен предоставить отступное

Возникает факультативные обязательства с правом замены предметы исполнения должником

Обязательство прекращается не в момент достижения соглашения об отступном, а прекращается с момента предоставления отступного

Информационное письмо ВАС от 21.12.2005 год: нельзя понудить должника, в том числе в судебном порядке предоставить отступное

Новация статья 414 ГК: соглашение о замене одного обязательства другим обязательством

Статья 414 ГК сформулирована неудачно т.к. новация по смыслу предусматривает иной предмет или способ исполнения того же самого обязательства

А сущность новации в том, что вместо одного обязательства возникает другое

Проект ГК: исключение указания на иной предмет или способ исполнения обязательства

При новации, как правило, происходит все наоборот, предмет остается тот же, но возникает новое обязательство

Письмо ВАС от 21.12.2005 год: существо новации заключается в замене первоначального обязательства, которое существовало между сторонами ранее, другим обязательством с одновременным прекращением первоначального обязательства

В момент достижения соглашения о новации одно обязательство прекращается, а другое возникает

А соглашение о предмете, сроке, способе новацией не является т.к. это элементы одного и того же вида обязательства

Статья 410-413: зачет т.е. это способ прекращения обязательства, который применяется тогда, когда стороны связаны двумя или более обязательствами, каждая из сторон одновременно является кредитором по одному обязательству и должником по другому обязательству

При зачете обязательство прекращается без фактических расчетов

Зачет – это односторонняя сделка

Достаточно заявление одной стороны

Проект ГК: дополнение фразой: обязательство считается прекращенным с момента получения заявления стороны о зачете другой стороной

Необходимы условия для зачета:

  1.  Требования, которые предъявляются к зачету,  д.б. встречными
  2.  Встречные требования д.б. однородными (деньги против денег, зерно против зерна)
  3.  Срок исполнения требований, которые предъявляются к зачете, должен наступить, указан или определен моментом востребования

Заявление о зачете м.б. сделано в любой момент после наступления всех условий, даже в момент судебного заседания

Статья 411 ГК: запрет зачета:

  1.  Истек срок исковой давности и есть заявление другой стороны об истечении срока
  2.  Требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью человека
  3.  Требования о взыскании алиментов
  4.  Требования о пожизненном содержании
  5.  В иных случаях

Прощение долга статья 415 ГК

Обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащей на нем обязанности, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора

Прощение долга – это одностороння сделка, согласие должника не требуется

Порождает право не платить долг т.е. он может и отказаться от этого права

Обязательство считается прекращенным с момента получения уведомления  кредитора о прекращении обязательства

Должник может в разумный срок отправить возражение о прощении долга

Не допускается прекращение долга, если  это нарушает права других лиц в отношении имущества кредитора

Исполнение обязательства статья 408 ГК

Важнейший и наиболее распространенный вид исполнения обязательства

Т.к. достигается та цель, ради которой начиналось обязательство. Кредитор при надлежащем исполнении должен выдать расписку о получении надлежащего исполнения

Должник вправе потребовать. Расписка м.б. замена подписью кредитора на возвращаемом долговом документе

Кредитор обязан вернуть должнику долговой документ. Если кредитор утратил расписку должника, то тогда обязан выдать собственную расписку должнику и сделать в ней отметку об утрате долгового документа

Нахождение долгового документа о должника это свидетельство погашения долга, пока не будет доказано обратное

Т.о. даже надлежащее исполнение обязательства д.б. надлежащим образом оформлено

обращение взыскания на предмет залога.

Основанием для обращения взыскания на предмет(является процессом осуществления залогового процесса) является неисполнение или ненадлежащее исполнение основного обязательства. поэтому если обязательство обеспеченное залогом не исполнение или ненадлежащее, то ограниченное вещное право-право залога.

Исключение, когда не допускается:

-если нарушение должника крайне не значительно(просрочка допущенная-не превышает трёх месяцев, размер требования залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества-сумма неисполненного об-ва составляет менее 5% от оценки предмета залога)

Если эти об-ва имеют место не  смотря на нарушение основного об-во не является основанием для взыскания

-для залога обеспечивающего обязательства исполняемое периодическими платежами-возврат кредита платежами- взыскание только при систематическом-более чем три раза в течении 12 мес-п.3 ст.348 ГК

Если этих нет, то обращение

Порядок обращения взыскания на предмет залога

по общему правилу обращение взыскание на предмет залога допускается в судебном порядке-залогодержатель в суд с заявлением об общении взыскания и суд проверяет есть основания или нет оснований.

это общее правило м.б. изменено соглашением сторон о внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога.

однако в некоторых случаях не допускается внесудебное обращения взыскания-в перечисленных. только в судебном:

-когда для заключения договора залога имущества принадлежащего физ лицу требовалось согласие или разрешение другого лица или органа(для залога права арендатора нужно согласие арендодателя)

-когда предмет залога это имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность-в этом случае обращение взыскания только в судебном порядке-для обеспечения сохранности т.к. ценность для всего общества.

-когда залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно-так же допускается обращение взыскания только в судебном в целях защиты отсутствующего

-когда в качестве предмета залога жилое помещение, принадлежащее на праве собственности физ лицу.

В этих случаях судебное решение основание для реализации заложенного имущества.

Внесудебный порядок применяется если стороны договорились об этом. стороны могут договориться об этом в любое время как в момент заключения договора о залоге так и после нарушения основного обязательства. Однако существенным условием такого договора является указание на способ реализации предмета залога. без этого условия обращение взыскания не допускается-договор недействителен

если договор о залоге заключен то при нарушении основного об-ва залогодержатель направляет уведомление залогодателю об обращении взыскание на предмет залога залогодатель получивший уведомление располагает 10 дней чтобы представить доказательства что основания для обращения взыскания на предмет залога отсутствует-когда основное об-во полностью отсутствует или нарушение крайне незначительно. Если между залогодателем и залогодержателем нет спора то основанием для реализации предмета залога является соглашение о внесудебном обращении взыскания на предмет залога.

В случае неисполнения залогодателем соглашения об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке возможно получение исполнительной  надписи нотариусу при бесспорности требования залогодержателя.

когда нотариус привлекается именно исполнительная надпись нотариуса является основанием для реализации предмета залога.

т.о. основание для реализации предмета залога м.б.:

-судебное решение

-соглашение сторон

-исполнительная надпись нотариуса

реализация предмета залога

Если взыскание на движимое имущество было обращено через суд, то реализация предмета залога осуществляется посредством продажи с публичных торгов. Если при проведении публичных торгов никто не приобретет предмет залога, то залогодержатель по соглашению с залогодателем может купить сам. Если залогодержатель не купит предмет залога, то проводятся повторные торги. Если и они не состоялись залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой, поступает в собственность залогодержателя.

если же взыскание проводилось во внесудебном порядке, то стороны могут договорится:

-о продаже с публичных торгов

-о продаже предмета залога по договору комиссии, заключенному между залогодержателем и комиссионером. комиссионер от собственного имени продает  а деньги вырученные погашают обязательства

Если участниками договора о залоге являются ЮЛ и индивидуальными предприниматели и залог обеспечивает исполнение об-ва связанного с предпринимательской деятельностью, то в этом случае у таких сторон возникает ещё две возможности наряду с первыми двумя:

-залогодержатель может приобрести предмет залога себе в собственность по рыночной цене, если будет согласие залогодателя

-залогодержатель продет предмет залога без проведения торгов и удовлетворяет свои требования за счет вырученной суммы, но по рыночной цене.

Независимо от того каким способом производилась реализация заложенного имущества-если вырученная сумма от реализации заложенного имущества превышает размер требований кредитора то разница поступает залогодателю за вычетом расходов по реализации заложенного имущества, если же вырученная суммам недостаточна для удовлетворения требований кредитора то недостающую сумму из прочего имущества должника-но на общих основаниях с другими кредиторами должника.

раньше банки следующее:

-договор к-п предмета залога, одновременно договор обратной продажи при условии если будет исполнено об-во. тогда когда залогодатель совершал договор-цели продать не было, такие сделки признавались недействительными.

-заключалось соглашение об отступном в силу которого заложенное имущество передается в собственность залогодержателя в силу об-ва. судебная практика-противоречило з-ву-недействительными

-соглашение о новации – замена одного об-ва на другое.

Сейчас баланс интересов кредитора и должника соблюден. в пользу кредитора всё-таки.

залогодержатель(кредитор) вправе потребовать досрочного исполнения основного об-ва обеспеченного залогом:

-если предмет залога выбыл из владения залогодателя не в соответствии с условиями договора о залоге

-нарушение залогодателем правил о замене залога. залогодатель вправе произвести замену в разумный срок. если в разумный срок нет, то вправе досрочного исполнения  и взыскание оставшегося залога.

-утрата предмета залога по об-вам за которые залогодержатель не отвечает (украли у залогодателя)

в случае не исполнения основного об-ва обеспеченного залогом субъективного права, это субъективное права не переходит к кредитору. Пленум-ВАС от 02.04.1996-в этом случае неисполнение заменщиком об-ва у кредитора возникает право требовать обращения взыскания на предмет залога-продается публичных торгов и применяются те правила когда об обращении взыскания-те же самые правила.

прекращение залога

1) прекращение основного об-ва -в виде надлежащего исполнения об-ва предмет возвращения залогодателю

2) по требованию залогодателем при грубом нарушении залогодержателем его обязанностей создающих угрозу утраты или повреждения заложенного имущества

3) гибель заложенного имущества или прекращение заложенного субъективного гражданского права

4) продажа предмета залога с публичных торгов в целях удовлетворения  требования кредитора.

5) в случае невозможности реализации предмета залога и залогодержатель отказался приобрести предмет залога – общие правила залога

ЗАЛОГ ТОВАРОВ В ОБОРОТЕ

Специфический вид

Предусмотрено ГК и ФЗ о залоге

Статья 357 ГК и глава 4 ФЗ

Распространяется на специфические организации

Торгующая организация и предприятие, производящее предметы

Предметы залога: товары сырье материалы полуфабрикаты, готовая продукция

Специальные правила, кроме общих правил:

  1.  Залогодатель может заменять данные товары на другие товары при условии, если стоимость не становится меньше
  2.  Залогодатель обязан вести книгу записи залогов, в которой прописываются все эти операции
  3.  Залог не обладает свойством следования

ЗАЛОГ ВЕЩЕЙ В ЛОМБАРДЕ

Обеспечивает возврат краткосрочных кредитов, которые выдаются гражданам

В качестве залогодержателя выступает только ломбард

Их деятельность является предпринимательская

В качестве залогодателя могут выступать только граждане

Предмет м.б. только движимое имущество и предназначенное для личного потребления

Залоговый билет – это особы документ подтверждения

Предмет залога всегда передается ломбарду т.е. заклад

Ломбард обязан страховать имущество, но за свой счет

Ломбард не вправе пользоваться и распоряжаться заложенным имуществом

В случае невозврата кредита в установленный срок, гражданину дается месячный льготный срок, если не вернул, то происходит реализация заложенного имущества ломбардом, либо на основе исполнительной надписи нотариусом, либо без нее, если предусмотрено договором залога

Реализация осуществляется в порядке, установленном законом о ломбардах

Требования ломбарда к должнику считается погашенной даже, если вырученная денежная сумма недостаточная для покрытия всего кредита


 

А также другие работы, которые могут Вас заинтересовать

76189. Инновационная экономика Бразилии 53.95 KB
  По размеру территории и численности населения Бразилия пятая по величине страна в мире. Она обладает широким спектром отраслей включая автомобилестроение металлургию производство компьютеров химическую и авиационную промышленность.
76190. Психологические особенности дошкольного возраста 43.96 KB
  Общая характеристика психологических особенностей дошкольников Дошкольный возраст - это этап психического развития детей охватывающий период от 3 до 67 лет характерен тем что ведущей деятельностью является игра весьма важен для формирования личности ребенка.
76191. Радиофизические методы 31.31 KB
  Анализ физических свойств атмосферы определенного района измеряемых в метрологии имеет также большое значение для авиации сельского хозяйства и других отраслей народного хозяйства. Кроме глобальных измерений состояния атмосферы описанных выше радиофизические дистанционные...
76192. Космические технологии в земледелии 80 KB
  Земледелие - отрасли с.-х. производства, основанные на рациональном использовании земли с целью выращивания с.-х. культур. Полеводство, овощеводство, луговодство, лесоводство, винаградоводство и т.д. являются отраслями частного земледелия.
76193. Августин Блаженный 32.75 KB
  Августин жил на закате античности и является самым крупным раннехристианским мыслителем в трудах которого с предельной яркостью выразился переход от античного мировоззрения к средневековому.
76194. Дослідження космосу 24.52 KB
  Великий німецький філософ Іммануїл Кант зазначив одного разу, що є лише дві речі, гідні справжнього подиву і захоплення: зоряне небо з нас і моральний закон всередині нас. У давнину вважали: те й інше нерозривно пов’язані між собою.
76196. Transferuri de date si operatii oritmetice cu memorie 106.04 KB
  Forma Lagrange de interpolare polinomului arată caracterul liniar al polinomului de interpolare și unicitatea acestui polinom. De aceea, este de preferat în probe și argumente teoretice.