26971

Пробелы в праве и способы их восполнения

Доклад

Государство и право, юриспруденция и процессуальное право

пробелы в праве и способы их восполнения Пробелыполное или частичное отсутствие правовой нормы в действующем законодательстве при разрешении конкретных жизненных случаевкоторые охватываются правовым регулированием и должны быть разрешены на основе права.Основным способом восполнения пробела в праве является издание недостающей нормы права. Условия: общественное отношениекоторое по своим признакам входит в предмет правового регулирования общественное отношение не урегулировано нормами правасоглашением сторон или обычаем делового оборота;...

Русский

2013-08-19

8.59 KB

9 чел.

82. пробелы в праве и способы их восполнения

Пробелы-полное или частичное отсутствие правовой нормы в действующем законодательстве при разрешении конкретных жизненных случаев,которые охватываются правовым регулированием и должны быть разрешены на основе права.

Пробелы в праве следует отличать от случаев полной неурегулированности социальной сферы, которая может быть ликвидирована лишь путем правотворческой деятельностити.

Типы  возникновения пробелов:

1) Первоначальный-обстоятельства  уже существовали,но законодатель их упустил, не охватил формулировками НПА.

2) Последующий-появление новых отношений в предмете правового регулирования в результате развития регулируемой социальной сферы,т.е. той сферы,на которую законодатель в целом распространил свою волю.

Мнимыми пробелами является преднамеренное(квалифицированное)молчание законодателя.

Наличие пробелов всегда является свидетельством несовершенства законодательства,объясняется недостатками его систематизации,доказательством отставания законодательного регулирования определенных,особенно новых отношений.В тоже время пробелы в праве объективно возможны,иногда неизбежны,потому что даже самое совершенное законодательство не в состоянии охватить все видоизменения юридической практики.

Установление пробела связано,прежде всего,с правотворчеством.В процессе правотворческой деятельности проверяется необходимость урегулирования определенных отношений,констатируется наличие пробела,вырабатывается проект нормативного акта,принимается соответствующий акт,означающий положительное и окончательное установление и устранение пробела.Основным способом восполнения пробела в праве является издание недостающей нормы права.В случаях,когда правотворческий орган не устранил пробел-Три способа преодоления пробелов:

1. аналогия закона.Под аналогией понимается определенное сходство между различными явлениями или предметами-это способ преодоления пробела,при котором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы конкретного закона,регулирующего сходные с рассматриваемым отношением.

Условия:

-общественное отношение,которое по своим признакам входит в предмет правового регулирования,

-общественное отношение не урегулировано нормами права,соглашением сторон или обычаем делового оборота;

-есть норма права,регулирующая сходное общественное отношение;

-отсутствует противоречие между применяемой нормой и существом отношения, подлежащего урегулированию.

2. субсидиарное применение права-это та же аналогия правовой нормы(аналогия закона),но принадлежащая к другой-родственной отрасли права.Такое возможно, например,между нормами гражданского права и семейного права.

Многие юристы не разделяют точку зрения,когда субсидиарное применение права в качестве преодоления пробела отделяют от аналогии закона и указывают,что аналогия закона не ограничена конкретной одной отраслью права, т.к. ГПК РФ, регламентирующий условия применения аналогии закона,не конкретизирует,где должна содержаться норма,регулирующая сходные отношения. Субсидиарное применение права,по их мнению,имеет место в тех случаях,когда законодатель сознательно отказывается от дублирования идентичных правовых норм в различных отраслях права.Поэтому трудно согласиться с точкой зрения, что может существовать в нормативном акте пробел,если норма права,которая должна регулировать данное общественное отношение,находится в ином нормативном акте.Приводится пример,когда в АПК и ГПК присутствует понятие "место жительства гражданина",но отсутствует определение. Определение данного термина содержит ГК "место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает"-это субсидиарное применение права при отсутствии пробела права как такового.

3. аналогия права-способ преодоления пробела,при котором правоприменительное решение принимается на основе общего смысла и духа законодательства.Аналогия права менее точный прием решения юр. дела по аналогии.

Условия:

-общественное отношение,которое по своим признакам входит в предмет правового регулирования,

-общественное отношение не урегулировано нормами права,соглашением сторон или обычаем делового оборота;

-нет нормы права,регулирующей сходное общественное отношение.

В этой ситуации правоприменитель должен в решении юр. дела исходить из общих начал и смысла законодательства.На практике это означает использование принципов-общих,межотраслевых,отраслевых,принципов институтов,которые закреплены в праве и так или иначе отражают закономерности предмета и механизма правового регулирования.

Применение аналогии права при наличии аналогичной нормы, как и применение аналогичной нормы при наличии адекватной, будет ошибкой правоприменителя.

В уголовном и админ. праве аналогия не допускается в принципе.


 

А также другие работы, которые могут Вас заинтересовать

1630. Послеродовой парез: причины, формы, признаки, диагностика, лечение и профилактика 20.75 KB
  Послеродовом парез - острое тяжело протекающее заболевание у высокопродуктивных, хорошо упитанных животных, получающих большое количество концентрированных кормов.
1631. Послеродовой период. Общие изменения в организме самок после родов 19.87 KB
  Послеродовой период - время от окончания родов(изгнание последа) до завершения инвазии половых и других органов роженицы.
1632. Предвестники родов у животных 19.3 KB
  По мере приближения конца плодоношения организм матери претерпевает ряд изменений, значение которых заключается в его приспособления к осуществлению родового акта.
1633. Признаки беременности ( вероятные и истинные) 19.9 KB
  Беременность животных определяют путем опроса обслуживающего персонала (сбора анамнеза) и исследованием животного. Признаки беременности, обнаруживаемые при наружном исследовании животного.
1634. Применение синтетических и биологических сред для хранения спермы разных видов животных в зависимости от температурного режима 20.13 KB
  Разбавители могут быть биологическими и синтетическими (искусственными) средами. Из биологических сред использовалось коровье молоко, кокосовое молоко, 7%-ный раствор пчелиного меда, а также томатный сок.
1635. Экономический расчет термостабилизатора 41.53 KB
  Термостабилизатор - устройство предназначеное для автоматического поддержания температуры. Расчет показателей технологичности прибора. Затраты на изготовление и сборку нового объекта. Расчет годовых расходов при эксплуатации базового и нового приборов.
1636. Продвижение и выживаемость спермиев и яйцеклетки в половых путях самок 19.53 KB
  Способность яйцеклеток к оплодотворению сохраняется в течение 2-6 ч после овуляции. У коров и овец наилучшим местом для сохранения (48 ч) спермиев в половых путях является шейка матки, у кобылы и свиньи - участки верхушек рогов матки при переходе в яйцепроводы.
1637. Профилактика задержания последа, маститов и послеродовых заболеваний 22.09 KB
  Профилактика задержания последа. Профилактика маститов у коров. Субинволюция матки. Родильный парез.
1638. Развитие плодных оболочек. Роль и значение околоплодных жидкостей 21.8 KB
  Водная оболочка (амнион). Мочевая оболочка (аллантоис). Сосудистая оболочка (хорион). Амнион у рогатого скота, свиней и животных других видов. Объем мочевой жидкости к концу беременности.