26971

Пробелы в праве и способы их восполнения

Доклад

Государство и право, юриспруденция и процессуальное право

пробелы в праве и способы их восполнения Пробелыполное или частичное отсутствие правовой нормы в действующем законодательстве при разрешении конкретных жизненных случаевкоторые охватываются правовым регулированием и должны быть разрешены на основе права.Основным способом восполнения пробела в праве является издание недостающей нормы права. Условия: общественное отношениекоторое по своим признакам входит в предмет правового регулирования общественное отношение не урегулировано нормами правасоглашением сторон или обычаем делового оборота;...

Русский

2013-08-19

8.59 KB

9 чел.

82. пробелы в праве и способы их восполнения

Пробелы-полное или частичное отсутствие правовой нормы в действующем законодательстве при разрешении конкретных жизненных случаев,которые охватываются правовым регулированием и должны быть разрешены на основе права.

Пробелы в праве следует отличать от случаев полной неурегулированности социальной сферы, которая может быть ликвидирована лишь путем правотворческой деятельностити.

Типы  возникновения пробелов:

1) Первоначальный-обстоятельства  уже существовали,но законодатель их упустил, не охватил формулировками НПА.

2) Последующий-появление новых отношений в предмете правового регулирования в результате развития регулируемой социальной сферы,т.е. той сферы,на которую законодатель в целом распространил свою волю.

Мнимыми пробелами является преднамеренное(квалифицированное)молчание законодателя.

Наличие пробелов всегда является свидетельством несовершенства законодательства,объясняется недостатками его систематизации,доказательством отставания законодательного регулирования определенных,особенно новых отношений.В тоже время пробелы в праве объективно возможны,иногда неизбежны,потому что даже самое совершенное законодательство не в состоянии охватить все видоизменения юридической практики.

Установление пробела связано,прежде всего,с правотворчеством.В процессе правотворческой деятельности проверяется необходимость урегулирования определенных отношений,констатируется наличие пробела,вырабатывается проект нормативного акта,принимается соответствующий акт,означающий положительное и окончательное установление и устранение пробела.Основным способом восполнения пробела в праве является издание недостающей нормы права.В случаях,когда правотворческий орган не устранил пробел-Три способа преодоления пробелов:

1. аналогия закона.Под аналогией понимается определенное сходство между различными явлениями или предметами-это способ преодоления пробела,при котором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы конкретного закона,регулирующего сходные с рассматриваемым отношением.

Условия:

-общественное отношение,которое по своим признакам входит в предмет правового регулирования,

-общественное отношение не урегулировано нормами права,соглашением сторон или обычаем делового оборота;

-есть норма права,регулирующая сходное общественное отношение;

-отсутствует противоречие между применяемой нормой и существом отношения, подлежащего урегулированию.

2. субсидиарное применение права-это та же аналогия правовой нормы(аналогия закона),но принадлежащая к другой-родственной отрасли права.Такое возможно, например,между нормами гражданского права и семейного права.

Многие юристы не разделяют точку зрения,когда субсидиарное применение права в качестве преодоления пробела отделяют от аналогии закона и указывают,что аналогия закона не ограничена конкретной одной отраслью права, т.к. ГПК РФ, регламентирующий условия применения аналогии закона,не конкретизирует,где должна содержаться норма,регулирующая сходные отношения. Субсидиарное применение права,по их мнению,имеет место в тех случаях,когда законодатель сознательно отказывается от дублирования идентичных правовых норм в различных отраслях права.Поэтому трудно согласиться с точкой зрения, что может существовать в нормативном акте пробел,если норма права,которая должна регулировать данное общественное отношение,находится в ином нормативном акте.Приводится пример,когда в АПК и ГПК присутствует понятие "место жительства гражданина",но отсутствует определение. Определение данного термина содержит ГК "место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает"-это субсидиарное применение права при отсутствии пробела права как такового.

3. аналогия права-способ преодоления пробела,при котором правоприменительное решение принимается на основе общего смысла и духа законодательства.Аналогия права менее точный прием решения юр. дела по аналогии.

Условия:

-общественное отношение,которое по своим признакам входит в предмет правового регулирования,

-общественное отношение не урегулировано нормами права,соглашением сторон или обычаем делового оборота;

-нет нормы права,регулирующей сходное общественное отношение.

В этой ситуации правоприменитель должен в решении юр. дела исходить из общих начал и смысла законодательства.На практике это означает использование принципов-общих,межотраслевых,отраслевых,принципов институтов,которые закреплены в праве и так или иначе отражают закономерности предмета и механизма правового регулирования.

Применение аналогии права при наличии аналогичной нормы, как и применение аналогичной нормы при наличии адекватной, будет ошибкой правоприменителя.

В уголовном и админ. праве аналогия не допускается в принципе.


 

А также другие работы, которые могут Вас заинтересовать

17163. Керування системами: введення категорій, терміни, означення 116 KB
  Лекція 5. Тема. Керування системами: введення категорій терміни означення. План 1.Поняття керування 2.Схема керування 3.Способи керування 4.Завдання керування 5.Використання ЕОМ в процесі керування 1.Поняття керування Керування це такий вхідний впл...
17164. Стохастичні системи 59.5 KB
  Лекція 6. Тема. Стохастичні системи. План 1.Поняття стохастичної системи. 2. Моделювання випадкових процесів з дискретним часом. 3. Марковська апроксимація випадкових процесів. 1.Поняття стохастичної системи. Динамічна система називається стохастичною я...
17165. Створення документів у програмі Word 158 KB
  Практична робота №9 Тема: Створення документів у програмі Word Мета: засвоїти технології введення форматування та редагування текстових документів засобами редактора Word. Навчитися створювати зберігати відкривати та проглядати файлидокументи. Обладнання: персо
17166. Створення стилю. Застосування готового шаблону і створення шаблону 57.5 KB
  Практична робота №12 Тема: Створення стилю. Застосування готового шаблону і створення шаблону. Мета: Навчитися створювати стилі і шаблони. Обладнання:: ПК текстовий процесор Word. Правила ТБ Методичні вказівки Стиль це іменований опис формату абз
17167. Проектирование дробильно-сортировочного завода по производству щебня 158 KB
  Подобрать основное технологическое оборудование, составить таблицу гранулометрического состава дробленого продукта при условии – выдать товарные фракции щебня: 5-20; 20-40; 40-70 мм и производительности дробильно-сортировочного завода 260 м3-ч.
17168. Створення шаблону і макросу 44 KB
  Практична робота №13 Тема: Створення шаблону і макросу. Мета: Навчитися створювати шаблони і прості макроси. Обладнання:ПК текстовий процесор Word. Правила ТБ Методичні вказівки Макроси Макрос це скорочена назва макрокоманди. Макрос це просто ...
17169. Ms Excel. Статистичні функції. Електронна таблиця, як база даних. Підведення підсумків. Географічна карта 207.5 KB
  Практична робота №14 Тема: Ms Excel. Статистичні функції. Електронна таблиця як база даних. Підведення підсумків. Географічна карта. Мета: Уміти користуватися діапазонами клітинок та стандартними статистичними функціями наносити дані на географічну карту вилучати вста...
17170. Ms Excel. Розв’язання задач: «Діяльність фірми в Україні», «Табулювання функції та обчислення площі» 140.5 KB
  Практична робота №15 Тема: Ms Excel. Розвязання задач: Діяльність фірми в Україні Табулювання функції та обчислення площі.. Мета: Уміти користуватися діапазонами клітинок та стандартними статистичними функціями наносити дані на географічну карту вилучати вставл...
17171. Ms Excel. Організація розгалужень та ітерацій. Метод добирання параметра. Розв’язання задач «Нарахування зарплатні», «Розв’язання нелінійного рівняння» 259 KB
  Практична робота №16 Тема: Ms Excel. Організація розгалужень та ітерацій. Метод добирання параметра. Розвязання задач Нарахування зарплатні Розвязання нелінійного рівняння. Мета: Уміти використовувати логічну функцію ЯКЩО ЕСЛИ IF та абсолютні адреси клітинок д...