46332

Гражданское и торговое право зарубежных стран

Курсовая

Государство и право, юриспруденция и процессуальное право

Обязательство это правоотношения в силу которого одно лицо кредитор имеет право требовать от другого лица должника выполнения какихлибо действий или воздержание от какихлибо действий. В обязательственном правоотношении участвуют кредитор лицо имеющее право требовать совершения обусловленных действий или воздержания от их совершения и должник лицо обязанное совершить оговоренное в обязательстве действие или воздержаться от его совершения. Этот пробел был восполнен французской правовой доктриной определяющей обязательство как...

Русский

2013-11-21

108.3 KB

10 чел.

ПРАКТИЧЕСКАЯ РАБОТА ПО ДИСЦИПЛИНЕ

«Гражданское и торговое право зарубежных стран»

ГЗ93

Содержание

Вопрос 1.  Общие положения об обязательствах. Виды обязательств и способы обеспечения их исполнения. 3

Вопрос 2. Договор: понятие и виды. Общие положения о действительности договора и признании договора  недействительным. 6

Вопрос 3. Ценные бумаги: понятие, функции и признаки ценных бумаг. Виды ценных бумаг по содержанию права и способу легитимации кредитора. 8

Вопрос 4. Вексель. Вексель европейского типа и вексель англо-американского типа: сходство и различия. 11

Вопрос 5.  Обязательства вследствие причинения вреда: общие положения. Условия возникновения деликтных обязательств. 13

Вопрос 6. Квази-договор: понятие и виды. 16

Вопрос 7. Брак: понятие, материальные и формальные условия действительности. Основания прекращения брака. 18

Вопрос 8. Наследование по закону и по завещанию. 20

Вопрос 9. Исключительные права: понятие, виды, общие положения. 22

Вопрос 10. Недобросовестная конкуренция: понятие, виды, общие положения. 24

Список использованных источников 27

Вопрос 1.  Общие положения об обязательствах. Виды обязательств и способы обеспечения их исполнения. 

Ответ.

Обязательство - это правоотношения, в силу которого одно лицо, кредитор, имеет право требовать от другого лица, должника, выполнения каких-либо действий или воздержание от каких-либо действий.

В обязательственном правоотношении участвуют кредитор - лицо, имеющее право требовать совершения обусловленных действий или воздержания от их совершения, и должник -лицо, обязанное совершить оговоренное в обязательстве действие или воздержаться от его совершения. Кредитор, ожидая исполнения обязательства с момента его возникновения до обусловленного срока исполнения, предоставляет должнику кредит.

Законодательство некоторых стран дает общее определение обязательства. Например, в соответствии с § 241 Германского гражданского уложения (далее - ГГУ) «на основании обязательства кредитор вправе требовать от должника совершения определенного действия. Исполнение может заключаться и в воздержании от действия»3.

Французский гражданский кодекс (ФГК) 4  не дает легального определения термина «обязательство» и не устанавливает общих принципов, применимых ко всем обязательствам вообще, независимо от их разновидностей. Этот пробел был восполнен французской правовой доктриной, определяющей обязательство как правовую связь, посредством которой одно лицо должно в отношении другого лица-кредитора к предоставлению, действию или воздержанию от действия. Такое определение было выведено логически из ст. 1101 ФГК, дающей легальное определение не обязательства, а договора.

В праве Англии и США ни в законодательстве, ни в прецедентном праве нет обобщенного понятия обязательства, которое носило бы нормативный характер.

Наиболее распространенной в странах континентальной Европы является классификация  обязательств в зависимости от оснований возникновения.

ФГК все обязательства делит на две группы: 1) обязательства,  возникающие из договора (ст. 1101 ФГК), и 2) обязательства, возникающие без соглашений, к числу которых закон относит обязательства, возникающие из деликта, квазиделикта, квазидоговора и закона.

Оценивая установленную ФГК классификацию обязательств, необходимо отметить, что главным по практическому значению видом обязательств являются договорные обязательства, а договор — наиболее часто встречающееся основание возникновения обязательства.

Обязательства возникают из квазидоговора, когда между двумя лицами, не состоящими между собой в договорных отношениях, устанавливаются правоотношения, по своему характеру и содержанию сходные с договорными. В ст. 1371 ФГК установлено, что квазидоговорами, порождающими обязательства, являются действия человека, совершаемые исключительно по собственному побуждению, из которых вытекают обязательство перед третьим лицом и иногда взаимные обязательства обеих сторон. К числу таких действий закон относит ведение чужих дел без поручения (ст. 1372 - 1375 ФГК) и неосновательное обогащение (ст. 1376—1381 ФГК), включая платеж недолжного.

Обязательствам из деликта и квазиделикта в ФГК посвящено всего пять статей - с 1382 по 1386, что объясняется небольшим значением этого вида обязательств в жизни Франции во время принятия гражданского кодекса. Наличие в системе оснований возникновения обязательств из квазиделикта, то есть причинения вреда без умысла, в результате небрежности или неосторожности (ст. 1383), во французской юридической литературе расценивалось скорее как дань древнеримской правовой традиции.

Пятый вид обязательств во французском праве — обязательства, основанием возникновения которых является закон. К их числу относят обязательства алиментирования, обязательства, возложенные на опекунов чужого имущества, обязательства, которые по закону ограничивают земельную собственность, регулируют отношения соседства, и некоторые другие.

По германскому праву обязательства возникают из закона, сделок, деликта (§ 826—853 ГГУ), неосновательного обогащения (§ 812—822) и ведения чужих дел без поручения (§ 677—687 ГГУ).

Классификация обязательств в зависимости от оснований их возникновения в праве Швейцарии аналогична германскому праву. Швейцарский обязательственный закон  (ШОЗ)  предусматривает в качестве оснований возникновения обязательств закон, сделки, деликты, неосновательное обогащение и ведение чужих дел без поручения.

Праву Англии неизвестен системный подход в классификации обязательств. Отсутствует законодательство, которое устанавливало бы общие принципы, включая систему оснований возникновения обязательств. Все классификационные схемы носят доктринальный характер. Наиболее распространенной классификацией обязательств в зависимости от оснований их возникновения является следующая классификация: 1) договор, 2) деликт, 3) квазидоговор, 4) другие основания. Аналогичный подход наблюдается и в праве США.

Способы обеспечения обязательств. Одним из распространенных способов обеспечения исполнения договорных обязательств является неустойка. Неустойка — институт, свойственный главным образом праву стран континентальной Европы; именно в этих странах она выполняет функции обеспечения договорных обязательств. Общее понимание неустойки одинаково в этих странах и сводится к следующему: она определяется как денежная сумма или иная установленная в договоре имущественная ценность, которую должник обязуется уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (ст. 1226 ФГК; § 339 ГГУ; ст. 160 ШОЗ). Неустойка—акцессорное обязательство, полностью разделяющее судьбу главного обязательства (ст. 1227 ФГК; § 344 ГГУ; абз. 2 ст. 163 ШОЗ).

Право всех стран исходит из того, что основное назначение неустойки состоит в освобождении кредитора от необходимости доказывать размер убытков. При наступлении обстоятельств, предусмотренных в договоре, он просто может потребовать от должника уплаты суммы неустойки. Если действительные убытки превышают размер неустойки, то, согласно абз. 2 § 340 ГТУ и абз. 2 ст. 161 ШОЗ, кредитор может доказывать и взыскивать сумму действительно понесенных убытков. Кроме того, как ГГУ, так и ШОЗ предоставляют право суду по ходатайству должника снизить размер неустойки, если будет установлено, что она несоразмерно велика (абз. 1 § 343 ГГУ; абз. 3 ст. 163 ШОЗ).

По-иному этот вопрос решается в праве Франции. Согласно ст. 1229 ФГК, неустойка «является возмещением за убытки, которые кредитор терпит вследствие неисполнения главного обязательства». Кроме того, согласно ст. 1152 ФГК, «если соглашение устанавливает, что не выполнившее его лицо уплачивает определенную сумму в качестве убытков, то другой стороне не может быть присуждено ни большей, ни меньшей суммы». Таким образом, кредитор в принципе лишен возможности требовать уплаты большей суммы, если даже действительные убытки значительно превышают неустойку. Изложенные предписания не дают возможности и должнику требовать снижения суммы неустойки, кроме случаев, когда обязательство не исполнено частично, а неустойка была предусмотрена за полное неисполнение обязательства (ст. 1231 ФГК). Следует отметить, что  в 1975 году, ст. 1152 ФГК была дополнена положением, предоставившим судье право изменить сумму неустойки, если, по его мнению, она слишком высока или слишком мала. Условия договора, противоречащие этой норме, признаются недействительными.

Право ФРГ и Швейцарии допускает включение в договор условия о штрафном характере неустойки. В этом случае неустойка будет взыскиваться сверх убытков.

Положения англо-американского права о неустойке отличаются от предписаний континентального права. Прежде всего в англо-американском праве отсутствует единое понятие, идентичное понятию неустойки. Там существуют два понятия: заранее исчисленные убытки  и штраф. Исходя из положения, согласно которому средства гражданско-правовой защиты могут иметь только компенсаторный характер, а не характер наказания, общее право установило, что в случае нарушения договора взысканию подлежат только заранее исчисленные убытки, а штраф никогда не может быть взыскан. Вопрос о характере соответствующего договорного условия в каждом отдельном случае решает суд. Суд обязан исследовать ситуацию, которая имела место в момент заключения договора, рассмотреть, насколько установление конкретной суммы было обоснованно, в какой мере стороны именно в момент заключения договора могли ожидать, что убытки от предполагаемого нарушения будут равны сумме, заранее обусловленной в договоре. Размер действительных убытков, понесенных в результате нарушения договора, значения не имеет.

В наиболее крайней форме этот принцип проводится в английском праве: если соответствующее условие договора было квалифицировано судом как заранее исчисленные убытки, то кредитор получит установленную сумму, даже если в результате нарушения договора он не понес никаких убытков.

Что касается права США, то суды в этом случае отказывают в присуждении оговоренной суммы, то есть принимается во внимание и ситуация, сложившаяся в момент нарушения договора. Как в Англии, так и в США, если суд решит, что сумма установлена произвольно или с целью угрозы должнику, соответствующее условие квалифицируется как штраф, и кредитор, желающий получить удовлетворение, должен в обычном порядке доказывать размер действительно понесенных убытков. Этот подход получил законодательное закрепление в США в ст. 2-718 Единообразного торгового кодекса (ЕТК), согласно которой убытки, определенные в соглашении, могут быть взысканы, «однако лишь в размере, который можно считать разумным в связи с предполагаемым или действительным ущербом, причиненным нарушением договора».

Право всех стран рассматривает поручительство  как договор между поручителем и кредитором третьего лица (основного должника), по которому поручитель обязуется отвечать перед кредитором за исполнение обязательства основным должником. Если при неустойке положение кредитора по договору становится более надежным за счет того, что с него снимается обязанность доказывать размер понесенных убытков, а в некоторых случаях неисправный должник может оказаться перед перспективой уплаты штрафа, то при поручительстве, более прочная позиция кредитора, достигается не дополнительным стимулом для должника, а тем, что перед ним оказывается не одно обязанное лицо, а несколько.

Поручительство является акцессорным обязательством по отношению к основному долгу. Поручительство существует лишь постольку, поскольку существует основной долг. С отпадением основного долга, в частности в случае недействительности основного обязательства, поручительство прекращается.

Поручительство может быть простым и солидарным. В первом случае кредитор должен по наступлении срока исполнения принять меры к взысканию долга с основного должника и лишь при безуспешности этих попыток, во вторую очередь, заявить требование поручителю. При солидарном поручительстве очередность заявления требований значения не имеет.

ФГК и ГГУ исходят из того, что обязанность поручителя является дополнительной по отношению к обязанности основного должника. Поэтому при наступлении срока исполнения кредитор должен предъявить требование сперва к основному должнику и обратить взыскание на его имущество и только при неполучении долга у него может предъявить соответствующее требование к поручителю. Поручительство может быть и солидарным, но это должно быть особо оговорено в договоре (ст. 2021 ФГК; § 771 и абз. 1 § 773 ГГУ; ст. 495 и 496 ШОЗ).  Если несколько поручителей принимают ответственность по одному и тому же обязательству, то они отвечают как солидарные должники (ст. 2025 ФГК: § 769 ГГУ). Поручитель, исполнивший обязательство, занимает место основного кредитора и может требовать от него передачи ему всех прав и необходимой документации.

Задаток  — это денежная сумма, которую при заключении договора одна сторона передает другой. Задаток выдается не только с целью обеспечения исполнения, но также в качестве доказательства существования договора. Задаток может служить обеспечением исполнения обязательства одной стороной или обеими сторонами.

ФГК упоминает о задатке в связи с договором купли-продажи (ст. 1590). Согласно ФГК, в случае неисполнения договора стороной, давшей задаток, она теряет его. Если же договор не исполнит сторона, получившая задаток, она обязана вернуть его в двойном размере. Таким образом, по французскому праву задаток обеспечивает исполнение обеими сторонами.

По праву Швейцарии, ФРГ и англо-американскому праву при неисполнении договора сторона, получившая задаток, обязана его вернуть. Кроме того, не предполагается, что задаток играет роль отступного.

Вопрос 2. Договор: понятие и виды. Общие положения о действительности договора и признании договора  недействительным. 

Ответ.

Под договором в праве стран континентальной Европы понимается соглашение, направленное на установление, прекращение или изменение прав и обязанностей (ст. 1101 ФГК; § 305 ГГУ). В праве Англии в законодательстве отсутствует легальное определение договора как правовой категории. Все институты договорного права Англии развивались главным образом судебной практикой. В настоящее время договором считается обещание  или ряд обещаний, за нарушение которых право устанавливает санкцию, что свидетельствует о наличии у кредитора права на иск, то есть в основе договора лежит добровольно данное обещание принять на себя юридическую обязанность.

Концепция договора, применяемая в Англии, используется и в США. Однако начиная с середины XX века в приведенное выше определение договора доктриной Англии и США привносится «соглашение» как обязательный элемент понятия договора. В США ЕТК в ст. 1-201 дает легальное определение договора, в соответствии с которым договор — это правовое обязательство в целом, вытекающее из соглашения сторон.

Уже в римском праве юристами осуществлена классификация договоров по различным основаниям. В праве стран континентальной Европы законодательством и доктриной различаются следующие виды договоров:

А. Договоры синаллагматические и односторонние. Синаллагматическим, то есть двусторонним, является такой договор, стороны которого взаимно обязываются друг перед другом (ст. 1102 ФГК; гл. II ГГУ). Как указано в ст. 1103 ФГК, односторонним является такой договор, когда одно или несколько лиц обязываются перед другим лицом или перед несколькими другими лицами без возникновения обязанности со стороны этих последних лиц. К числу синал-лагматических договоров относят договоры купли-продажи, подряда, имущественного найма. Примером одностороннего договора может служить договор займа. Однако по праву Швейцарии договор займа может быть оформлен как синаллагматический договор.

Б. Договоры возмездные и безвозмездные. По возмездному договору между сторонами происходит обмен эквивалентами ценностей, которые могут быть выражены в деньгах, зафиксированы в правах и т. д. По безвозмездному договору сторона предоставляет другой стороне какую-либо ценность без получения взамен эквивалента. В торговом обороте возмездность договоров презюмируется.

В. Возмездные договоры, в свою очередь, делятся на меновые и рисковые. Договор признается меновым, если в момент его заключения стороны могут оценить ту выгоду, которую они смогут получить, если договор будет исполнен. Алеаторный договор содержит в себе условие, делающее невозможным точное исчисление в момент заключения договора выгоды и возможных убытков в случае исполнения договора. К таким договорам относят договор страхования, договор купли-продажи дома на условиях пожизненного содержания продавца, различные договоры, связанные с азартными играми и пари.

Г. Договоры консенсуальные и реальные. Консенсуальным считается договор, для заключения которого необходимо только достижение соглашения в требуемой законом форме, в то время как для заключения реального договора помимо достижения соглашения необходимо передать должнику определенную вещь. К числу реальных договоров относят договоры ссуды, ручного залога, хранения и некоторые другие.

Д. Доктриной различают договоры с единовременным и длящимся исполнением. Договоры с единовременным исполнением предусматривают исполнение обязанности путем совершения одного действия в течение краткого промежутка времени, в то время как договоры с длящимся исполнением предусматривают исполнение одной или нескольких обязанностей в течение более или менее длительного периода времени. Договоры с длящимся исполнением в большей степени подвержены воздействию внешних неблагоприятных обстоятельств экономического и социального характера.

В Англии и США существует совершенно иная классификация договоров:

А. Договоры формальные и простые. Формальные договоры, являющиеся наиболее древним видом договора по английскому праву, часто называют договором “за печатью”. В средние века такой договор оформлялся на пергаменте в количестве экземпляров, равном числу сторон, подписывался каждым участником и опечатывался гербовыми сургучными печатями, после чего торжественно вручался сторонам. Торжественность оформления соответствовала и юридической силе договора, опротестовать который можно было только по дефекту формы. В настоящее время вместо сургучных печатей приклеивается марка или делается символический рисунок, но сохранилось значение такого договора: он может быть оспорен только в связи с его неправильным оформлением, оспорить его содержание, не противоречащее закону, невозможно. В виде документа “за печатью” оформляются односторонние обязательства, сделки с недвижимостью, другие отношения. Простые договоры (неформальные) — это договоры, не оформленные в виде договора “за печатью”.

Б. Договоры по решению суда  — это договоры, признаваемые таковыми судебной практикой, хотя доктрина не считает договорами обязательства, возникающие в результате вступления в законную силу решения суда по делу, в котором обязанная сторона признает в суде свою обязанность. В ряде случаев для придания юридической силы публичного акта частному соглашению или обещанию применяется форма договора по решению суда.

В. Договоры исполненные  — это договоры, обязательства из которых исполнены хотя бы одной стороной; договоры, подлежащие исполнению — стороны которых еще не приступили к исполнению своих обязательств.

Статья 1134 ФГК устанавливает правило, согласно которому соглашения, законно заключенные, имеют силу закона для сторон, его заключивших. Аналогичные положения, сформулированные с меньшей степенью категоричности, существуют и в других правовых системах. Для того чтобы договор можно было считать законно заключенным и чтобы такой договор породил правовые последствия, ради достижения которых стороны вступили в правоотношения, он должен отвечать ряду условий, установленных в законодательстве. Условия действительности договоров в законодательстве и судебной практике изучаемых стран определены по-разному, однако существуют общие для всех стран положения, которые сводятся к следующим правилам:

1) лица, участвующие в договоре, должны быть дееспособны и правоспособны;

2) по содержанию договор не должен противоречить нормам объективного права, т.е. не должно противоречить закону, а также публичному порядку, добрым нравам, доброй совести, обычным гражданским порядкам.

3) волеизъявление, направленное на заключение договора, должно соответствовать истинной воле сторон;

4) договор должен быть заключен в требуемой законом форме. 

Гражданское право в зарубежных странах допускает любую форму, если законом не установлена какая-то специальная форма. В торговом праве применяется вообще любая форма договора. Распространены: президентские соглашения, устные в расчете на честное купеческое слово).

Особая форма требуется для оформления сделок с недвижимостью. Простая и письменная форма применяется для некоторых видов договоров: поручительство и договоры найма. В законодательстве некоторых стран существуют и требования в отношении формы применяемые к договорам заключаемым на определенную сумму: во Франции - все договоры на сумму свыше 5 тыс. франков должны быть заключены в простой письменной форме; в США - единообразный торговый кодекс устанавливает требования письменной формы для договоров на сумму свыше 500 долларов.

5) договор в странах континентального права должен иметь законное основание, а в Англии и США кредитором должно быть предоставлено в договоре встречное удовлетворение.

Каждое из перечисленных выше условий рассматривается правом как conditio sine guaa non, то есть отсутствие одного из них влечет за собой недействительность договора в целом, а в некоторых случаях - только в части.

Вопрос 3. Ценные бумаги: понятие, функции и признаки ценных бумаг. Виды ценных бумаг по содержанию права и способу легитимации кредитора.

Ответ.

Объектами современного хозяйственного оборота являются  в том числе и имущественные права, выраженные в определенных документах. В странах романо-германской системы права последние именуются ценными бумагами, а в странах англо-американской системы права –оборотными документами.

Ценные бумаги и оборотные документы, закрепляя права требования, рассматриваются в национальных системах права как движимые вещи, в силу этого они признаются объектами купли-продажи, хранения, залога и иных имущественных сделок, совершаемых с вещественными объектами права собственности. На защиту их владения распространяются нормы права, обеспечивающие защиту владельцев движимых вещей, в частности устанавливающие презумпцию права собственности в отношении добросовестного приобретателя имущества. Будучи объектами вещного права, ценные бумаги и оборотные документы подчинены, однако, специальному правовому режиму присущих им правовых особенностей.

Ценной бумагой называется документ, определяющий взаимоотношения между лицом, выпустившим такой документ, и его владельцем и закрепляющий за владельцем определенные имущественные права, реализация которых возможна лишь при предъявлении самого документа. В соответствии  § 995 Швейцарского обязательственного закона, ценной бумагой признается,  «всякий документ, с которым какое-либо право связано так, что оно без этого документа не может быть ни осуществлено, ни передано другому лицу». Аналогичной позиции  понятия ценной бумаги придерживается доктрина и практика других стран романо-германской системы права, основываясь на обобщении постановлений нормативных актов, относящихся к отдельным видам ценных бумаг.

Неразрывная связь между выраженным в бумаге правом и документом проявляется в том, что его владелец может осуществить право, выраженное в ценной бумаге, лишь только против предъявления самой этой бумаги. Это означает, что обладание бумагой легитимирует владельца в качестве субъекта права из бумаги.

Обороту имущественных прав, основанных на ценных бумагах, свойствен ряд особенностей. Переход вещного права на документ является одновременно переходом обязательственного требования или другого рода права из документа, то есть того права, о котором говорит содержание документа, воплощенное в нем.

К ценным бумагам в романо-германской системе права относятся -  в зависимости от содержания прав, которое выражено в бумаге, природы этих прав - следующие их виды: а) денежные бумаги, то есть бумаги, в которых выражено право требования на уплату определенной суммы денег (облигации, векселя, чеки и др.); б) бумаги, в которых выражено право участия в акционерном обществе или компании и, следовательно, право на получение части прибыли в виде дивиденда (акции, сертификаты на акции, пользовательские свидетельства и т. д.); в) товарные бумаги, то есть бумаги, в которых выражено вещное право, чаще всего право собственности или право залога на товары, находящиеся во владении другого лица на каком-либо специальном основании, выступающего, например, в качестве перевозчика или хранителя. Такая ценная бумага закрепляет право на получение определенного товара и является одновременно средством распоряжения товаром, то есть товарораспорядительным документом (коносамент, свидетельство товарного склада и некоторые другие документы).

В литературе ценные бумаги частности классифицируются по способу легитимации управомоченного на бумагу лица. В этом отношении различают: а) бумаги на предъявителя; б) именные бумаги; в) ордерные бумаги.

Данное деление ценных бумаг имеет особое значение, поскольку в зависимости от способа определения управомоченного на бумагу лица определяется порядок передачи закрепленных в ней прав.  Рассмотрим кратко особенности каждого из этих видов ценных бумаг.

Бумаги на предъявителя. Ценная бумага является бумагой на предъявителя, когда из содержания или формы документа следует, что в качестве субъекта права признается лицо, обладающее документом. Должник не только вправе, но и обязан предоставить исполнение владельцу, не требуя, кроме предъявления документа, какой-либо дополнительной легитимации. Конечно, положение будет другим в случае, когда обязанное лицо имеет основания для подозрения в отсутствии у владельца права на документ. В качестве ценных бумаг на предъявителя могут быть выпущены коносаменты, облигации, чеки, акции и др.

Именные бумаги содержат обозначение субъекта права в тексте документа. Для некоторых видов именных бумаг для легитимации владельца в качестве субъекта права необходимо занесение его имени в специальную книгу. Так, по отношению к акционерному обществу акционером является лицо, имя которого занесено в книгу общества (ФРГ-§ 67 закона об акционерных обществах; Швейцария - § 685 Обязательственного закона и т.д.). Практика и доктрина Швейцарии исходят, однако, из того, что регистрация необходима лишь при приобретении личных, но не имущественных прав акционера.

Ордерные бумаги. Особенность ордерной бумаги по сравнению с именной состоит в том, что должник обязан исполнить обязательство указанному в документе лицу или приказу такого лица новому субъекту, который, в свою очередь, вправе посредством аналогичного приказа передать документ дальше. Приказ оформляется посредством передаточной надписи на оборотной стороне документа (индоссамента). Лицо, совершающее передаточную надпись, называется индоссантом, а лицо, в пользу которого совершается такая надпись, индоссатором. Владелец ордерной бумаги легитимируется как предъявлением документа, так и непрерывным рядом передаточных надписей, непрерывность определяется по чисто формальным признакам: необходимо, чтобы под каждой передаточной надписью стояла подпись лица, указанного в предыдущей подписи в качестве индоссатора. В качестве ордерных бумаг могут обращаться коносаменты, векселя, чеки и другие документы.

Права из ордерной бумаги передаются посредством совершения на самом документе индоссамента, сопровождаемого передачей бумаги новому лицу. Лишь права из именных бумаг передаются в порядке общегражданской цессии. Однако следует иметь в виду, что для некоторых именных бумаг специальным законодательством предусматривается возможность передачи прав по индоссаменту, то есть упрощенным порядком. Такая возможность предусмотрена, в частности, в ФРГ (§ 68 закона об акционерных обществах).

Эффективным способом повышения оборотоспособности имущественных прав, выраженных в ценных бумагах, является наделение последних  свойством так называемой публичной достоверности. Она заключается в том, что добросовестный владелец бумаги может довериться тем формальным признакам, которые легитимируют его в качестве субъекта выраженного в бумаге права. По отношению к надлежащим образом легитимированному обладателю бумаги обязанное лицо может выдвигать лишь такие возражения, которые либо вытекают из текста самого документа, либо основаны на непосредственных отношениях между должником по документу и его обладателем (ФРГ -§ 796 ГГУ; Швейцария -  ст. 974 Обязательственного закона). По отношению к добросовестному владельцу документа должник не может выдвигать такие возражения, которые мог бы выдвинуть по отношению к предшественнику. Право надлежащего держателя документа, таким образом, не зависит от права на документ его предшественника.

Как уже отмечалось, в англо-американской системе права институту ценных бумаг соответствует институт оборотных документов. Эти документы преследуют те же цели и обладают теми же правовыми свойствами, что и ценные бумаги, однако  но им присущ ряд юридико-технических особенностей. Прежде всего отметим, что оборотные документы в интересах оборота имущественных прав в Англии и США, как и ценные бумаги, наделены двумя основными правовыми льготами по сравнению с другими документами имущественного характера: во-первых, облегченным порядком передачи прав; во-вторых, независимостью права надлежащего держателя документа от права его предшественника.

Особый правовой режим оборотных документов регулируется как нормативными актами, так и нормами торговых обычаев. В Англии среди таких нормативных актов следует назвать закон о векселях 1882 года, регулирующий наиболее характерные виды оборотных документов -  простые и переводные векселя, чеки. Нормами обычного права, свойствами оборотного документа наделены паевые свидетельства компаний, свидетельства на получение дивидендов, облигации при условии составления их в форме бумаг на предъявителя.

Оборотным документам в США посвящены три раздела ЕТК, в которых постановления ранее изданных законов об отдельных видах оборотных документов приспосабливаются к современным условиям оборота.   При этом оборотные документы подразделяются на следующие три вида:

1). Торговые бумаги (разд. 3 ЕТК). К торговым бумагам как денежным оборотным документам отнесены простой и переводной векселя, чеки, депозитные сертификаты (т. е. подтверждение банком получения денег с обязательством обратной выплаты).

2)  Инвестиционные ценные бумаги (разд. 8 ЕТК). К таким ценным бумагам отнесены прежде всего акции и облигации, на регулирование которых и направлены постановления раздела об инвестиционных бумагах. В кодексе установлены признаки инвестиционных бумаг (ст. 8-102). Основным признаком для отнесения той или иной бумаги к инвестиционным ценным бумагам считается характер выполняемой документом функции. Если документ является общепризнанным на фондовых биржах или находится в обращении как средство инвестирования, то он будет рассматриваться как инвестиционная ценная бумага.

Инвестиционные бумаги являются оборотными документами.

3)  Товарораспорядительные документы (разд. 7 ЕТК). Под такими документами имеются в виду складские свидетельства, коносаменты и некоторые другие, например деливери-ордер.

Складское свидетельство, коносамент или иной товарораспорядительный документ являются оборотными, если только по их условиям товары подлежат выдаче предъявителю или приказу поименованного лица, либо когда в “заморской торговле” он выписан на имя определенного лица или его правопреемников. Любой другой товарораспорядительный документ является необоротным. Лицо, которому товарораспорядительный документ был надлежащим образом передан, приобретает право требовать товар, независимо от права своего предшественника.

Держатель оборотного товарораспорядительного документа обладает правом собственности на документ и правом собственности на товары, а также правом на выдачу товаров в соответствии с условиями документа, свободными от каких-либо возражений со стороны документодателя, кроме тех, которые вытекают из условий документа.

Вопрос 4. Вексель. Вексель европейского типа и вексель англо-американского типа: сходство и различия.

Ответ.

В соответствии с ГК  РФ, вексель является ценной бумагами, т.е. документом, удостоверяющими имущественные права (ст. 142 - 143).  По определению Н.Ю. Ерпылевой5, вексель представляет собой ценную бумагу, удостоверяющую безусловное абстрактное денежное обязательство6. Существуют два вида векселей: простые и переводные. Простой вексель содержит обязательство векселедателя уплатить по наступлении срока определенную денежную сумму векселедержателю. Переводный вексель (тратта) содержит письменный приказ векселедателя (трассанта), отданный плательщику (трассату), уплатить по наступлении срока определенную денежную сумму первому векселедержателю (ремитенту). Вексель может быть выставлен как в национальной, так и в иностранной валюте. Порядок выставления и оплаты векселя в иностранной валюте регулируется нормами национального валютного законодательства соответствующего государства.

7 июня 1930 г. в Женеве 26 государствами было подписано три конвенции: Конвенция о единообразном законе о переводном и простом векселе7; Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях8; Конвенция о гербовом сборе в отношении переводных и простых векселей9. В основном участниками этих конвенций стали государства континентальной Европы10, а также Япония и Бразилия. Государства-участники приняли обязательство ввести в действие Единообразный закон о переводном и простом векселе (в дальнейшем - ЕВЗ), как он сформулирован в приложении к первой конвенции. Тем самым было достигнуто определенное единство в правовом регулировании вексельного обращения на территории этих государств. Унификация вексельного законодательства позволила упростить международный вексельный оборот, придала быстроту взаимоотношениям субъектов международного банковского права при совершении ими операций с векселями, а также ликвидировала различия между французской и германской вексельными системами. Государства, ратифицировавшие Женевские вексельные конвенции либо принявшие национальные законы на основе ЕВЗ, образовали так называемую женевскую систему вексельного права11.

Государства, в которых функционирует англо-саксонская система права, не являются участниками этой конвенций. В них действует вексельное законодательство, отличающееся от предписаний Конвенций и ориентированное на Закон Великобритании «О переводных векселях» 1882 г. В число таких государств входят Австралия, Великобритания, Канада, США, ЮАР и многие другие. В государствах этой группы действует англо-американская система вексельного права.

Вексель представляет собой строго формальный документ, содержащий исчерпывающий перечень реквизитов, которые указаны в  ст.1 ЕВЗ (ст. 1).

Вексель, выставленный в соответствии с требованиями ЕВЗ, получил название «женевский вексель» (в учебной литературе , именуется вексель европейского типа). Наряду с ним действует так называемый англо-американский вексель, который отвечает требованиям англо-американской правовой системы. Характерные различия между этими типами векселей сводятся к следующему: 1) женевский вексель содержит «вексельную метку», т.е. слово "вексель", включенное в сам текст документа и выраженное на том языке, на котором составлен вексель; англо-американский вексель не содержит данного реквизита; 2) женевский вексель содержит наименование того, кому или по приказу кого должен быть совершен платеж; англо-американский вексель может быть выставлен на предъявителя; 3) женевский вексель должен содержать такие способы обозначения срока платежа по нему, которые четко указаны в ЕВЗ (ст. 33); англо-американский вексель предполагает любой способ обозначения срока платежа с условием его определенности; 4) женевский вексель, подлежащий оплате в определенный срок с момента от предъявления, должен быть предъявлен к акцепту в течение одного года со дня его выдачи (ст. 23); англо-американский вексель должен быть акцептован в «разумные сроки»; 5) исполнение обязательства по женевскому векселю может быть гарантировано полностью или в части вексельной суммы посредством аваля - вексельного поручительства (ст. 30); англо-американскому вексельному праву аваль неизвестен; 6) векселедатель женевского векселя отвечает за акцепт и за платеж, однако он может освободить себя от ответственности за акцепт. Всякое условие, по которому он слагает с себя ответственность за платеж, считается ненаписанным (ст. 9); векселедатель англо-американского векселя может освободить себя от ответственности не только за акцепт, но и за платеж; 7) если векселедержатель получил женевский вексель в результате непрерывного ряда индоссаментов, он рассматривается как законный векселедержатель, даже если один из индоссаментов был поддельным (ст. 7); что же касается англо-американского векселя, то поддельный индоссамент полностью недействителен и не способен передать другому лицу титул законного векселедержателя.

Основное различие в юридической природе двух типов векселей заключается в том, что женевский вексель - это ордерная ценная бумага, а англо-американский вексель - это оборотный документ двух видов: ордерный и на предъявителя.

В ЕВЗ устанавливается презумпция ордерной природы векселя: «Всякий переводный вексель, даже выданный без прямой оговорки о приказе, может быть передан посредством индоссамента» (ст. 11 ЕВЗ).

Теперь обратимся к английскому вексельному праву и попытаемся разобраться, что означает понятие «оборотный документ».

В качестве основных свойств оборотных документов, которые отличают их от иных прав требования, можно выделить следующие: 1) Документ и права из него передаются путем простого вручения либо путем вручения, сопровождаемого индоссаментом, без необходимости уведомлять обязанное по этому документу лицо 2) Лицо, приобретающее такой документ добросовестно и за встречное удовлетворение, получает полный и законный титул держателя, свободный от каких-либо дефектов титула своих предшественников и иных возражений 3) Процессуальное преимущество оборотного документа заключается в том, что новый держатель имеет право сам предъявить иск по документу.

Ключевым моментом, отличающим англо-американское вексельное право от подхода континентальных европейских стран, является допущение выдачи и обращения векселей на предъявителя. Для того чтобы иметь статус правомерного кредитора по ордерной бумаге, в частности по женевскому векселю, требуется не только предъявление этой бумаги, но и «доказательство предъявителем своего тождества с лицом, поименованным в тексте бумаги или последней передаточной надписи (индоссаменте)»12. Бумага на предъявителя передается путем простого вручения, и всякий предъявитель рассматривается в качестве ее законного владельца, правомерного кредитора13.

В Европе основной классификацией векселей по юридической природе является их деление на простые и переводные векселя. Согласно ст. 77 ЕВЗ, к простому векселю применяются, поскольку они не являются несовместимыми с природой этого документа, большинство правил, касающихся переводного векселя. Подход англо-американской вексельной системы несколько отличается от женевской,  существенным моментом является то, что наряду с простым и переводным векселями Закон 1882 г. регулирует и чековое обращение. Согласно ст. 73 ЗПВ, чек является разновидностью переводного векселя, оплачиваемого по предъявлении, плательщиком по которому выступает банк. Следовательно, к чекам применимы правила, касающиеся формы векселей, прав и обязанностей векселедержателя, ответственности по векселю и целый ряд других.

Анализ определений простого векселя, предложенных в ст. 75 ЕВЗ и в ст. 83(1) ЗПВ, позволил Н.Ю. Ерпылевой  сделать вывод о следующих основных отличиях простого и переводного векселей, признаваемых как женевской, так и англо-американской вексельной системой:

1) простой вексель - это обещание самого векселедателя, а не предложение или приказ, адресованные третьему лицу - плательщику, уплатить определенную сумму денег;

2) в простом векселе присутствуют только два участника - векселедатель и векселедержатель, т.е. фигура плательщика отсутствует;

3) главным должником по простому векселю выступает векселедатель, который несет основную ответственность с момента выдачи векселя (согласно нормам обоих законов, с точки зрения объема ответственности векселедатель простого векселя приравнивается к акцептанту переводного векселя);

4) процедура совершения акцепта не имеет смысла в связи с отсутствием лица, к которому векселедатель может обратиться с предложением или приказом уплатить вексельную сумму14.

Различия в подходах женевской и англо-американской вексельных систем применительно к переводным и простым векселям заключаются в следующем:

1) ЕВЗ предусматривает процедуру визирования, функция которой состоит в установлении даты первого предъявления векселя со сроком платежа во столько-то времени от предъявления. Визирование заключается в проставлении датированной отметки о первом предъявлении векселя (визы). В переводных векселях определение даты первого предъявления векселя осуществляется через совершение акцепта. ЗПВ не упоминает о возможности проставления вексельной визы.

2) Если переводный вексель должен быть опротестован для сохранения прав держателя против косвенных должников, то простой вексель никогда не требует протеста (для ЕВЗ данный вопрос не является актуальным, так как совершение протеста для удостоверения факта неакцепта или неплатежа необходимо для всех видов векселей без исключения - как простых, так и переводных).

Помимо «чистых» разновидностей векселей - простого и переводного - женевская и англо-американская вексельные системы разрешают выдачу векселей смешанного типа (ст. 3 ЕВЗ, ст. 5 ЗПВ). Отличие таких векселей от классической конструкции простого и переводного векселя состоит в том, что происходит совпадение в одном лице участников вексельных правоотношений в самых различных вариантах15.

Вопрос 5.  Обязательства вследствие причинения вреда: общие положения. Условия возникновения деликтных обязательств.

Ответ.

Обязательства из причинения вреда (delits) представляют собой один из важнейших институтов гражданского права западных стран. Эти обязательства направлены на возмещение вреда, причиненного личности или имуществу в результате противоправного действия, не связанного с нарушением договора. Поскольку данные обязательства возникают независимо от договорных отношений, их относят к категории так называемых внедоговорных обязательств.

Во всех системах права есть общее определение обязательства из причинения вреда. Под таким обязательством понимается правоотношение сторон, по которому лицо причинившее вред другому лицу обязано возместить этот вред если вред причинен виновно, т.е. в следствии противозаконного недозволенного действия16.

При определении роли и места обязательств из причинения вреда в современном гражданском праве следует учитывать две основные тенденции.

С одной стороны, развитие производства неизбежно приводит к постоянному существенному увеличению числа случаев причинения вреда в результате появления и распространения ранее неизвестных вредоносных факторов; использование новых видов энергии (электрической, атомной), бурный рост “вредных” отраслей производства (химии, металлургии), развитие всех видов транспорта (особенно автомобильного и воздушного), широкая механизация и т. д. Логическим следствием этого является резкое возрастание количества исков из причинения вреда. Большое распространение получили в последнее время иски в связи с загрязнением окружающей среды, ответственностью производителя за вред, причиненный дефектами продукции, ответственностью врачей за вред, причиненный неправильным лечением. Число исков из причинения вреда нередко превышает число исков, связанных с нарушением договорных обязательств.

Считается общепризнанным, что эти обязательства из причинения вреда возникают вследствие противоправного действия (бездействия), причинившего вред личности или имуществу потерпевшего. Кроме того, в принципе требуется, чтобы противоправное действие было виновным. Таким образом, условиями возникновения обязательств из причинения вреда являются: а) противоправное действие (бездействие); б) наличие вреда; в) причинная связь между противоправным действием (бездействием) и вредом; г) вина причинителя вреда.

В классической схеме только наличие этих четырех условий приводит к обязанности возместить вред и наоборот - отсутствие одного из этих условий не дает возможности возникнуть обязательству возместить вред.

Противоправным действием (бездействием) признается то, которое нарушает субъективное право другого лица. В странах континентальной Европы такое действие принято обозначать термином «деликт», в странах англо-американского права используется термин «tort».

Правовые системы ряда стран исходят из общего понятия противоправного действия, применимого к любым фактическим составам гражданских правонарушений. Так, согласно ст. 1382 ФГК, противоправным признается какое бы то ни было действие, причиняющее ущерб другому лицу. Подобная всеобъемлющая формулировка противоправного действия получила название генерального деликта.

Англо-американское право не знает общего понятия противоправного действия, а устанавливает целый ряд самостоятельных фактических составов гражданских правонарушений  и обязательств возмещения вреда со своими собственными названиями и со своим собственным содержанием:

1)  иск из нарушения владения (trespass)17: а) trespass to land (нарушение владения недвижимости)  b) trespass to goods (нарушение владения движимыми вещами) в) trespass to person (нарушение прав личности)

2)  иск небрежности (negligence)

3) иск из зловредности (nuisance)

Небрежность - это нарушение одним лицо в установленной обязанности проявлять предусмотрительность к другим лицам, чтобы не причинять никакого вреда. В этом случае используется определенный стандарт поведения, который будет разным в отношении граждан и предпринимателей. Предприниматель обязан проявлять особую предусмотрительность в отношении выпуска продукции, которая должна отвечать требованиям безопасности. У граждан такой стандарт поведения предусмотрительности может быть ниже, но он должен присутствовать.

Зловредность - это действие, приводящее к беспокойству или неприятностям другого лица (загрязнение окружающей Среды, которая вызывает беспокойство и неприятности; причинение беспокойства и неприятности на общественных дорогах - выбрасываются предметы во время проезда машины и т.д.). Любое попадание в человека или автомобиль дает основание к предъявлению иска из зловредности.

Есть еще много исков, но это были показательные, наиболее часто встречающиеся иски (деликтные иски), предъявляемые для защиты нарушенного права.

Право собственности и право владения в англо-американском праве защищаются с помощью деликтных исков.

Таким образом, в отличие от французской, такая система может быть условно названа системой сингулярных деликтов.

Нечто среднее представляет собой система, установленная законодательством ФРГ и Швейцарии. ГГУ и ШОЗ содержат формулировки составов отдельных деликтов. Вместе с тем деликтная ответственность наступает не только вследствие правонарушений, прямо названных в законе, но также в случае причинения вреда любым другим противоправным действием (абз. 1 § 823 ГГУ; абз. 1 ст. 41 ШОЗ). Такая система, несущая в себе элементы системы генерального и сингулярных деликтов, получила название системы смешанного деликта.

Во всех правовых системах признается, что если вред причинен в состоянии крайней необходимости или необходимой обороны, то действие причинителя вреда не считается противоправным. Так, по англо-американскому праву и праву ФРГ лицо не обязано возмещать вред, причиненный в процессе осуществления дозволенной законом самопомощи для защиты своего права.

Таким образом, не является противоправным причинение вреда в результате правомерных действий лица, осуществляющего свое право. В случае коллизии субъективных гражданских прав (например, при возведении сооружения на своем земельном участке, в результате чего заслоняется свет зданиям, расположенным на соседнем участке) лицо, осуществляющее свое право, не обязано возмещать причиненный ущерб.

Однако если субъективное право осуществляется лишь с целью причинения вреда другому, то налицо, злоупотребление правом, которое влечет за собой обязанность возместить причиненный вред (например, § 226 ГГУ).

Непременным условием возникновения деликтных обязательств является наличие вреда, в отсутствие которого вопрос об ответственности, как правило, не возникает. Англо-американскому праву известно понятие так называемого «номинального вреда», которое может быть использовано судом в тех случаях, когда истец не понес реального ущерба.

Возмещению подлежит как имущественный, так и моральный вред.

В понятие имущественного вреда включается как положительный ущерб, так и упущенная выгода. В возмещении причиненного имущественного ущерба, то есть в восстановлении прежнего имущественного положения потерпевшего, и заключается основная функция деликтного права. Сумма убытков, подлежащих возмещению, должна быть равна сумме понесенного ущерба. Однако в некоторых странах (например, в Швейцарии) по решению суда допускается уменьшение размера убытков, подлежащих возмещению, в случае вины потерпевшего, а также с учетом материального положения причинителя вреда (ст. 44 ШОЗ). Во многих странах суды обычно уменьшают размер возмещения в случаях причинения вреда душевнобольными.

Под моральным вредом понимаются нравственные или физические страдания, испытываемые вследствие противоправных действий другого лица (например, таких как умаление личного достоинства или деловой репутации путем распространения порочащих сведений, сокращение продолжительности жизни, вмешательство в частную жизнь и др.). Поскольку человеческие эмоции весьма сложно оценить в денежной форме, это создает объективные предпосылки для повышения роли суда в определении размера и условий выплаты денежной компенсации за “моральный” вред.

По французскому, английскому и американскому праву возмещение вреда выражается в денежной компенсации.

По германскому праву, в принципе, требуется восстановление предыдущее положение (реституция), но если невозможно восстановление предыдущее положение, по требованию потерпевшего достаточно денежной компенсации.

Следующим непременным условием возникновения деликтных обязательств является причинная связь между противоправным действием и вредом, иными словами, возмещению подлежит лишь тот вред, который причинно обусловлен вызвавшим его противоправным действием. Однако нередко в наступлении вреда участвует несколько связанных между собой событий, и потому исследование судом причинной связи между теми или иными событиями и вредом усложняется. Практические трудности в этом вопросе вызвали к жизни ряд теорий причинной связи. Среди таких теорий существенное воздействие на судебную практику оказывают теории эквивалентности (теория необходимого условия) и адекватной причинной связи.

Первая из названных теорий исходит из того, что противоправное действие должно быть непременным условием причинения вреда и в отсутствие этого действия вред не наступил бы.

Согласно второй теории, наличие причинной связи констатируется, если данное противоправное действие существенно увеличивает возможность наступления вредоносных последствий. Таким образом, в отличие от теории эквивалентности, решение вопроса переносится в плоскость выявления наиболее вероятных (типичных) связей между действиями причинителя вреда и наступившим результатом.

Классические концепции деликтной ответственности в праве базируются на принципе вины.  Этот принцип нашел отражение в ФГК (ст. 1382), ГГУ (§823 и 826), ШОЗ (ст. 41), в англо-американской судебной практике. При этом, в отличие от договорных обязательств, вина причинителя вреда, как правило, не презюмируется, в связи с чем бремя ее доказывания возлагается на потерпевшего.

Вопрос 6. Квази-договор: понятие и виды.

Ответ.

Как уже отмечалось ранее, обязательства могут возникнуть из квазидоговора, когда между двумя лицами, не состоящими между собой в договорных отношениях, устанавливаются правоотношения, по своему характеру и содержанию сходные с договорными.

Квази-договора предусматривается в законодательстве не всех стран. В некоторых же странах им посвящено довольно большое число норм. Например, во французском праве квази - договорам посвящена глава 1 раздела IV ФГК.  В ст. 1371 ФГК установлено, что квазидоговорами, порождающими обязательства, являются действия человека, совершаемые исключительно по собственному побуждению, из которых вытекают обязательство перед третьим лицом и иногда взаимные обязательства обеих сторон. К числу таких действий закон относит ведение чужих дел без поручения (ст. 1372 - 1375 ФГК) и неосновательное обогащение (ст. 1376—1381 ФГК), включая платеж недолжного.

В статье 1372 указано:  «вне зависимости от того, знает ли собственник о ведении дел или не знает, тот, кто ведет дела, заключает молчаливое обязательство продолжать ведение дела, которое он начал, и довести его вплоть до времени, когда собственник будет в состоянии сам заботиться о своих делах».

В свою очередь, «хозяин, дело которого велось хорошо, должен выполнить обязательства, которые ведущий дело заключил от его имени, дать последнему возмещение за все личные обязательства, которые тот принял на себя, и оплатить ему все сделанные им полезные и необходимые расходы» (ст. 1373).

К числу действий порождающих основания возникновения обязательств закон относит и неосновательное обогащение. Во французском праве в ст. 1376 - 1381 ФГК,  в частности, предусмотрено следующее. Тот, кто получил вследствие заблуждения или сознательно то, что он не должен был получить, обязан возвратить полученное им тому, от кого он получил это недолжным образом (ст. 1376 ФГК). Если лицо в силу заблуждения считало себя должником и уплатило долг, то оно имеет право истребовать уплаченное обратно у кредитора (ст. 1377). При наличии недобросовестности со стороны получившего он обязан возвратить как полученный капитал, так и проценты или плоды (ст. 1378).

В Германии, в соответствии с § 812 ГГУ «тот, кто без юридического основания вследствие исполнения в его пользу обязательства другого лица или иным образом получил имущество за счет другого, обязан возвратить ему полученное. Обязанность возвратить полученное наступает и в случае, когда юридическое основание отпадает впоследствии или не наступит событие, которое, согласно содержанию сделки, стороны имели в виду».

Следует отметить, что в праве иностранных государств неосновательное обогащение рассматривается в рамках концепции квази-договорных обязательств, когда ответственность возникает не из договора, а как бы из договора, т.е. когда обязательство возникает у одного лица по отношению к другому и они не состоят в договорных отношениях. Часто встречающимися во внешней торговле примерами обязательств, возникающих из неосновательного обогащения, можно назвать перечисление покупателем продавцу предоплаты без письменного контракта или согласно контракту, который признан судом недействительным по различным причинам, например отсутствие полномочий у лица на его подписание; или когда имела место поставка товара с превышением предусмотренного в контракте количества, и т.п.

В США вопросы неосновательного обогащения (Unjust enrichment), как вида квази -договорных обязательств, регулируются нормами «Общего права. Суть ответственности в силу неосновательного обогащения сводится к следующему: «Одно лицо является ответственным перед другим в связи с тем, что без такой ответственности оно или могло бы неосновательно обогатиться, или другое лицо могло бы неосновательно понести ущерб». Либо: «Лицо, которое неосновательно обогатилось за счет другого лица, обязано осуществить реституцию (Restitution), т.е. возврат неосновательно полученного другому лицу" (Restatement, Restitution, I, II, 1937).

Английское «Общее право» также рассматривает неосновательное обогащение  как вид квази - договорных обязательств. В статье 727 «Свода английского гражданского права» Э. Дженкса дается следующее определение квази - договора: «Когда право, исходя из оснований естественной справедливости, возлагает на одно лицо обязательство в отношении другого, сходное с тем, которое возникает в силу договора, хотя между данными лицами не заключено никакого договора, прямого или подразумеваемого, который порождал бы такое обязательство, то о таком обязательстве говорят, что оно возникло из квази – договора».

В Своде приводится ряд обязательств, которые подпадают под понятие неосновательного обогащения. Среди них:  деньги, уплаченные добросовестно вследствие заблуждения в факте, могут быть истребованы обратно от получателя;  если ответчик неправомерно получил от третьего лица уплату по долгу, причитающуюся истцу, то последний может взыскать с него полученную таким образом сумму;  суброгация. Страховщик, возместивший потери, может взыскать с страхователя суммы, полученные им позднее по праву от третьих лиц в связи с этими потерями, и др.18

Вопрос 7. Брак: понятие, материальные и формальные условия действительности. Основания прекращения брака.

Ответ.

Брак - один из древнейших институтов частного, в том числе и международного частного права, в котором в наиболее очевидной форме сказываются юридические различия, присутствующие в правовой надстройке разных государств.

В современной жизни брак представляет собой свободный, равноправный и, в идеале, пожизненный союз женщины и мужчины, заключенный с соблюдением порядка и условий, установленных законом, образующий семью и порождающий между супругами взаимные личные, имущественные права и обязанности.

Даже сегодня данный институт несет на себе печать исторических, этнографических, культурных, религиозных и иных особенностей, свойственных тому или иному обществу. Так, семейное право некоторых государств закрепляет главенство мужа. В странах, относящихся к мусульманскому миру, характерной правовой чертой выступает полигамия, в то время как остальная часть государств исходит из представлений о браке как о моногамном союзе мужчины и женщины. Во множестве государств законодательно закреплен брачный договор, который может заключаться до брака и нередко - оформлять права мужа на имущество жены.

Каждое государство само устанавливает условия вступления в брак, порядок его оформления. Нет унифицированных актов, единообразно регламентирующих данные отношения, но есть специальные принципы регулирования брачно-семейных отношений, которые все государства обязаны соблюдать.  Эти принципы нашли свое отражение во Всеобщей декларации прав человека: «1. Мужчины и женщины, достигшие совершеннолетия, имеют право без всяких ограничений по признаку расы, национальности или религии вступать в брак и основывать семью. Они пользуются одинаковыми правами в отношении вступления в брак, во время состояния в браке и во время его расторжения. 2. Брак может быть заключен только при свободном и полном согласии обеих вступающих в брак сторон. 3. Семья является естественной и основной ячейкой общества и имеет право на защиту со стороны общества и государства. Эти общие принципы нашли свое отражение в специальных принципах, которых государства обязательно должны придерживаться при регулировании брачно-семейных отношений (ст.16)».

Специальные принципы состоят в том, что, во-первых, мужчины и женщины, достигшие брачного возраста, имеют право на вступление в брак; во-вторых, право на вступление в брак не может быть ограничено на основании расы, национальности и религии; в-третьих, брак может быть заключен только при полном и свободном согласии сторон; в-четвертых, мужчины и женщины должны пользоваться одинаковыми правами при вступлении в брак, во время состояния в браке, при расторжении брака; в-пятых, семья должна пользоваться защитой со стороны государства; в-шестых, особой защитой должны пользоваться дети Указанные основные принципы были восприняты многими государствами19.

Законодательство и практика всех стран предусматривает комплекс условий, необходимых для заключения брака. Их несоблюдение может привести к признанию брака недействительным и его аннулированию.  Все предпосылки действительности заключения брака делятся на условия, относящиеся к форме брака (условия формы), и условия, относящиеся к брачной право-, дееспособности (материальные условия). Условия формы брака - это требования, предъявляемые к процедуре оформления брака.

Материальные условия — это обстоятельства, с наличием или отсутствием которых закон связывает вопрос о действительности брака. Наиболее важные материальные условия заключения брака состоят в следующем.

1. Наличие брачного совершеннолетия, т. е. достижение вступающими в брак определенного возраста. В разных странах этот возраст колеблется от 15 лет (для женщин во Франции) до 19 лет (в некоторых провинциях Канады). Какой-либо общей закономерности в возрасте брачного совершеннолетия нет. Есть лишь частные. Это - разный возраст для мужчин и женщин, снижение этого возраста в некоторых странах. В конкретных случаях возможна диспенсация (снижение) брачного возраста при наличии серьезных причин по решению компетентных органов - суда, прокуратуры, министра юстиции. В некоторых странах возможна диспенсация до 14 лет и даже ниже (чаще всего - при беременности невесты). Формально на брак несовершеннолетних во многих странах требуется согласие их законных представителей ("родительское благословение").

2. Другим условием является несостояние в браке. То есть современное семейное право развитых стран базируется на принципе моногамии - союзе одного мужчины с одной женщиной. Поэтому, как гласит ст. 147 ФГК, нельзя заключить второй брак до расторжения первого. Полигамные браки сохраняются лишь в некоторых мусульманских странах.

3. Еще одним материальным условием брака является положение об отсутствии между лицами, вступающими в брак, отношений родства или свойства. В большинстве стран запрещены браки между восходящими и нисходящими родственниками, полнородными и неполнородными братьями и сестрами. Вместе с тем есть и различия. Например, в одних странах допускаются браки между двоюродными братьями и сестрами (Англия, многие штаты США), а в других - нет. Во Франции допускаются браки между дядями и племянницами, тетками и племянниками.

4. Важнейшим материальным условием вступления в брак выступает взаимное согласие будущих супругов. Статья 46 ГК Франции сформулировала категорическое требование: «Нет брака, если нет согласия». Это согласие должно быть сообщено вступающими в брак лично должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния.

5. Среди условий, относящихся к брачной правоспособности, выделяют также условие о принадлежности супругов к разному полу. Это требование всегда являлось само собой разумеющимся условием вступления в брак: давая определение браку, практически всегда говорят, что это «союз мужчины и женщины». Тем не менее в настоящее время от этого условия допускаются отклонения. Например, в Голландии разрешены браки между однополыми гражданами.

6.Еще одним материальным условием, применяемым, правда, не повсеместно, однако известным праву ряда государств, является условие о так называемом траурном сроке, т.е. времени, в течение которого женщине нельзя выйти замуж после развода или смерти супруга. Такой «траурный срок» устанавливается с целью устранения проблем, связанных с отцовством (ст. 733 ГК Японии).

По праву Швейцарии и Германии, равно как и многих других государств, брак признается ничтожным, если заключен с нарушением существенного материального условия об отсутствии другого брака. Как швейцарский закон, так и закон ФРГ, для объявления подобного брака ничтожным требуют судебного решения. Однако по германскому праву брак, заключенный неразведенным лицом с другой стороной, будет признан ничтожным с самого начала — ex tunc, а по швейцарскому закону только с момента вынесения судебного решения — ex nunc.

Требованиям, предъявляемым к формам брака, государства мира можно разделить на следующие группы: 1) страны, где официально признается только брак, зарегистрированный в государственных органах (Франция, Бельгия, Швейцария, Голландия); 2) страны, в которых признаются и гражданские, и церковные браки: право выбора между ними принадлежит вступающим в брак (Англия, Бразилия, Швеция, Норвегия, Дания, Австралия и др.); 3) страны, где заключение брака возможно лишь в церковной форме (Андорра, Лихтенштейн, Кипр, Греция); 4) страны, где возможны «браки по общему праву» — common low marriage (некоторые штаты США, ряд провинций Канады). Для заключения такого брака не требуется каких-либо формальностей. Достаточно лишь, чтобы стороны добровольно изъявили желание стать мужем и женой и в действительности вступили в фактические супружеские отношения.

Вопрос о возможности расторжения брака в разных странах решается по-разному. При этом четко прослеживается три основных подхода. В ряде государств (Испания, Ирландия, Аргентина, Колумбия) развод запрещен. В других развод допускается при наличии строго определенных оснований, при этом взаимное согласие супругов в число таких оснований не включается (Италия). В третьих развод допускается при наличии легальных условий и оснований, в том числе и по взаимному согласию супругов (Англия, Бельгия, Дания, Германия, Норвегия, Российская Федерация). Например, в соответствии со ст. 16 СК РФ, брак прекращается вследствие смерти или вследствие объявления судом одного из супругов умершим. Брак может быть прекращен путем его расторжения по заявлению одного или обоих супругов, а также по заявлению опекуна супруга, признанного судом недееспособным.

Вопрос 8. Наследование по закону и по завещанию.

Ответ.

В силу того обстоятельства, что наследственные  отношения как никакой другой вид отношений  испытывает на себе влияние исторических, этнических, религиозных и других факторов, нормы, регламентирующие право наследования в различных государствах, принципиально разнятся. Подобные различия касаются основополагающих факторов в наследовании как по закону, так и по завещаннию: круга лиц, могущих претендовать на наследование по закону, формы завещательного распоряжения, прав и обязанностей наследополучателей,  и т.д.

В странах континентальной Европы, Японии, латиноамериканских странах применяются две системы наследования по закону: романская система и система парантелл. В соответствии с романской системой, все наследники по закону делятся на четыре категории или разряда, поочередно -призываемые к наследованию: нисходящие (дети, в том числе усыновленные, внуки, правнуки - по праву представления); родители, братья, сестры; дед и бабка, прадед и прабабка; остальные родственники до шестой степени родства (дяди, тетки, двоюродные братья и сестры и т. п.). Наследники более близкого разряда устраняют наследников всех последующих разрядов. Внутри призываемого к наследованию разряда более близкие родственники устраняют более дальних (с учетом, разумеется, применения института права представления). Переживший супруг не включается ни в один из разрядов или классов. Однако он имеет право пожизненного пользования определенной частью наследственного имущества (узуфрукт в размере одной второй или одной четвертой части - в зависимости от наличия или отсутствия у наследодателя детей).

По системе парантелл, применяемой в ФРГ, Австрии, Швейцарии, наследство переходит к группам кровных родственников, также поочередно вступающих в права наследования. Вследствие этого каждая парантелла (или «порядок», «группа») призывается к наследованию при отсутствии предшествующей парантеллы. Вместе с тем в отличие от романской системы, внутри каждой парантеллы степень родства с наследодателем не играет решающей роли.

Система парантелл не совпадает полностью в странах, где она применяется. Например, в Швейцарии наследники по закону объединены лишь в три парантеллы, а в ФРГ число парантелл не ограничивается. Первую парантеллу в ФРГ образуют нисходящие наследодателя; вторую - родители и их нисходящие (при этом если родители живы, к ним переходит все наследство); третью - дед, бабка и их нисходящие; четвертую - прадед, прабабка и их нисходящие и т. д. Переживший супруг не входит ни в одну из парантелл, но он приобретает право собственности на определенную часть наследства и призывается к наследованию наряду с родственниками трех первых парантелл. При отсутствии наследников двух первых парантелл, а также деда и бабки к пережившему супругу переходит все наследство20.

При наследовании по романской системе и системе парантелл действует принцип универсального правопреемства: к наследникам переходят как права, так и обязанности наследодателя. При этом имеются некоторые различия в разных странах в отношении способов приобретения наследственного имущества. В одних странах используется система принятия (Франция), в других -система отречения от наследства (ФРГ). По первой системе наследник должен выразить свое желание принять наследство, по второй - наследство приобретается в силу закона, но с правом отказа от него, т. е. отречения.

Важной особенностью наследования по закону в странах англо-американской системы права наряду с участием в наследственных делах личного представителя является привилегированное положение пережившего супруга: при наличии «небольших наследств», а также при отсутствии у наследодателя нисходящих, родителей, братьев и сестер переживший супруг нередко является единственным наследником. В остальных случаях он - один из наследников. Так, при наличии нисходящих переживший супруг имеет право на получение определенной твердой суммы: так называемое право «на первые фунты стерлингов» (в Англии) или «на первые доллары» (в ряде штатов США). Указанные суммы могут быть заменены вещным эквивалентом. Остальная часть наследства распределяется между пережившим супругом и другими наследниками. Например, по законодательству штата Нью-Йорк переживший супруг вправе получить 2 тыс. долл. или их вещный эквивалент. Кроме того, он имеет право на одну треть остального имущества - при наличии у наследодателя двух и более детей или их нисходящих. Если у наследодателя имеется лишь один ребенок или его нисходящие, пережившему супругу полагается половина имущества (за вычетом "первых долларов").

В целом своеобразная очередность наследования по закону в странах общего права, прежде всего в Англии и США, выглядит следующим образом. Кроме пережившего супруга, наследниками по закону являются нисходящие наследодателя. При наличии пережившего супруга они совместно с ним наследуют имущество, превышающее сумму первых долларов или фунтов стерлингов. При отсутствии пережившего супруга имущество переходит к детям в равных долях. При этом правом собственности на наследственное имущество наделяются только совершеннолетние наследники. В отношении имущества несовершеннолетних применяется институт доверительной собственности.

При отсутствии супруга и нисходящих наследниками становятся родители наследодателя (Англия). В большинстве штатов США родители наследуют не только при отсутствии нисходящих и пережившего супруга, но и в случае, если переживший супруг не получает всего наследства. Боковые родственники и другие (помимо родителей) восходящие призываются к наследованию лишь при отсутствии нисходящих, пережившего супруга и родителей и в таком порядке: полнородные братья и сестры, неполнородные братья и сестры, деды и бабки, полнородные дяди и тетки и т. д.

Наследование по завещанию осуществляется чаще всего в обеспеченных семьях. Поскольку завещание является односторонней сделкой, наряду с дееспособностью его составителя важнейшую роль играет соблюдение его формы. По общему правилу завещание должно быть составлено в письменной форме. Устная форма допускается в виде редкого исключения, например, в США - при неминуемой смерти завещателя. Во многих странах существует множественность (плюрализм) формы завещания с правом выбора одной из них. Однако в некоторых странах устанавливается и одна форма, например в Англии. Наиболее распространены четыре основные формы завещания: собственноручное; тайное; публичное; завещание, удостоверенное свидетелями. Собственноручное завещание полностью пишется от руки самим наследодателем, им самостоятельно подписывается и датируется. Тайное завещание предполагает составление завещания наследодателя с передачей завещания в запечатанном конверте нотариусу в присутствии свидетелей. Публичным именуется такое завещание, когда завещание после его совершения в присутствии должностных лиц (нотариусов, судей) и свидетелей передается для депонирования нотариусу или другому должностному лицу. Наконец, «завещание, удостоверенное свидетелями», после его совершения и подписания завещателем либо другим лицом по его указанию удостоверяется не менее чем двумя свидетелями в присутствии завещателя. Такая форма предусматривается в Англии, где она к тому же является и единственной формой завещания.

В соответствии с принципом свободы завещания завещатель вправе сделать любые распоряжения на случай своей смерти -прежде всего в отношении своего имущества. Этим определяется содержание завещания. Пределы усмотрения завещателя ограничиваются законом - в интересах, как правило, его семьи. Существует по меньшей мере четыре системы обеспечения интересов семьи при наследовании по завещанию. В соответствии с «системой резерва» нисходящие наследники пользуются правом на так называемый резерв, составляющий на одного ребенка половину наследства, на двух детей - две третьих и на трех и более детей - три четвертых части наследства. Право на резерв имеют и некоторые восходящие - родители, дед, бабка и др. «Система резерва» применяется в Японии, Франции и других романских странах, в некоторых из которых, например, в Италии, «правом на резерв» пользуется и переживший супруг.

В ФРГ предусматривается «система обязательной доли», согласно которой «обязательный дольщик» является не наследником по закону, а лишь кредитором, который вправе требовать выплаты ему определенной суммы наследниками по завещанию. Правом на обязательную долю обладают нисходящие, родители и супруг, получающие половину той доли, которая причиталась бы им при наследовании по закону.

Вопрос 9. Исключительные права: понятие, виды, общие положения.

Ответ.

Средством удовлетворения интересов человека могут служить не только обособленные части внешнего мира, вещи в материальном значении слова, но и собственные действия, когда они имеют какое-нибудь экономическое содержание. Современные общественные условия вызвали к жизни целый ряд новых отношений, обнаруживший важное экономическое значение некоторых действий.

Таковы интересы, соединенные с известностью фирмы и заключающиеся в изготовлении и распространении товаров известного качества, изящности рисунка или модели, создаваемой на известной фабрике изделий. Сюда же относятся интересы автора, художника, композитора, заключающиеся в создании литературных, художественных или музыкальных произведений.

Если каждый может воспроизвести более или менее точно действия этих лиц, срисовать картину, перепечатать книгу, изобразить то же клеймо, то все эти действия утратят всякое экономическое значение для лиц, которые их совершают. Принимая под свою защиту интересы всех этих лиц, законодатель воспрещает посторонним лицам совершение подобных действий и тем создает особого рода правоотношения. Так как цель юридической защиты клонится во всех указанных случаях к предоставлению известным лицам исключительной возможности совершения известных действий с запрещением всем прочим возможности подражания, то эти права могут быть названы исключительными.

Исключительные права занимают место в системе прав в отделе прав абсолютных, рядом с вещными правами. Как вещное право является юридической возможностью пользования материальными вещами с устранением всех прочих от пользования теми же объектами, так и исключительное право представляет юридическую возможность совершения известного рода действий с устранением всех прочих от подражания. Пассивными субъектами исключительных прав являются все сограждане. Право возникает независимо от воли пассивных субъектов. Нарушителем права может быть каждый, позволивший себе подобные же действия. Различие между вещными и исключительными правами заключается в их объекте.

Со взглядом закона приходится считаться, и подведение с его стороны исключительных прав под понятие права собственности может послужить руководством в решении некоторых вопросов.

Все права, входящие в рассматриваемую область исключительных прав, в их современном составе, могут быть разделены на две группы: права авторские и промышленные. В первом случае законодатель охраняет экономические интересы духовных деятелей, во втором поддерживает интересы улучшения промышленности и торговли, возбуждает промышленную инициативу. В первую группу входят: права на литературные, художественные и музыкальные произведения, вторую составляют права на промышленные изобретения, на рисунки и модели, на клеймо, на фирму.

Авторское право выражается в нескольких формах: право на литературные произведения, на периодические издания, на художественные и музыкальные произведения.

Существует ряд исключительных прав, установленных в интересах промышленности, производства и торговли. Экономические деятели проявляют личную деятельность, признаваемую весьма важной для народного хозяйства, но теряющую для них материальный интерес, при полной свободе подражания со стороны других лиц. Поэтому-то законодатель, соглашая их личные интересы с интересами общества, запрещает другим совершение подобных же действий, насколько они могут считаться исходящими от тех, кому предоставлено исключительное право их совершения.

Наиболее общепризнанным исключительным правом является авторское право, копирайт. Бернская конвенция об авторском праве подписана 147 государствами. Большинство не присоединившихся к ней государств также имеют законы о копирайте, хотя и предоставляющие обычно меньший объем исключительных прав. Совсем отсутствует копирайт только в нескольких исламских государствах, где его отсутствие обосновывается религиозными причинами.

Столь же общепризнанными являются патенты на изобретения. Парижская конвенция об охране промышленной собственности подписана 160 государствами. Это, правда, все - Парижская конвенция предусматривает лишь небольшие (по сравнению с Бернской Конвенцией) взаимные обязательства стран-членов, поэтому все страны, практикующие сколь-нибудь развитые патентные законы, являются ее участниками.

Той же Парижской конвенцией устанавливаются международные обязательства в отношении товарных знаков - третьего классического вида исключительных прав.

После второй мировой войны получили распространения так называемые смежные права - право на исполнение, звукозапись, программы эфирного и кабельного вещания и так далее. Они бурно развиваются сейчас, но уровня классических исключительных прав не достигли. Римская конвенция по охране прав исполнителей, производителей фонограмм и организаций эфирного вещания подписана 67 государствами, а Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам - 50 государств21.

Существуют исключительные права, устанавливаемые только сравнительно небольшим числом государств. Что, однако, не означает, что важность их в международных отношениях пропорционально меньше. Так, государства Евросоюза приняли, или обязаны принять в ближайшем будущем законы (в соответствии с 1998 EU Database directive), устанавливающие специальное исключительное право на базы данных (то есть массивы информации произвольного содержания и происхождения)22.

Некоторые исключительные права существуют только в отдельных странах или небольшом числе стран. Так в США в рамках закона об авторском праве существует исключительное право на форму корпуса морских судов, в Великобритании - на типографские шрифты. В Германии право на типографские шрифты оформлено в виде особого патентоподобного закона23.

Однако конкретные детали одноименных исключительных прав могут существенно различаться в разных странах. Конкретное содержание и широта их определяется борьбой экономических сил внутри страны, равно как и давлением на государство извне.

Вопрос 10. Недобросовестная конкуренция: понятие, виды, общие положения.

Ответ.

Экономическая конкуренция обладает с точки зрения интересов общества существенными положительными качествами и поэтому специально поддерживается государством во многих странах. Однако такая поддержка касается далеко не любой конкуренции. Всеми законными средствами пресекаются формы рыночного соревнования, основанные на нечестных, недобросовестных методах ведения предпринимательской деятельности. Эти запрещенные методы именуются в современном праве недобросовестной конкуренцией24.

Как правильно отмечает С.А. Паращук, понятие недобросовестной конкуренции характеризует общий тип поведения субъектов предпринимательства по неправомерному осуществлению конкурентных действий (приемов), противоречащих действующему законодательству, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости. В этом смысле недобросовестная конкуренция выступает разновидностью конкуренции вообще, ее наиболее негативным проявлением25.

Причины существования и распространения недобросовестной конкуренции вытекают из основного мотива экономического соперничества субъектов предпринимательства - стремления к получению прибыли, обусловленного необходимостью устранения других соперников с целью привлечения потребительского спроса. Этот мотив порождает помимо положительных также негативные свойства конкуренции. Одно из таких свойств выражается в возможности и соблазне устранения соперников по принципу «цель выше средств». В качестве способов реализации этого негативного свойства конкуренции и выступают методы недобросовестной конкуренции, основанные на различных формах обмана и мошенничества, а также иных подобных действиях.

Объективными предпосылками существования недобросовестной конкуренции являются: ускоренный рост монополизации экономики, высокая степень интенсивности соперничества, развитие научно-технического прогресса. К субъективным предпосылкам распространения недобросовестной конкуренции относится создание, а также использование конкурентами различных препятствий к доступу на рынок и других конкурентов и привлечению потребительского спроса. Данные "барьеры" повышают степень интенсивности соперничества и толкают предпринимателей на использование недобросовестных методов конкуренции с целью преодоления этих "барьеров" и привлечения к себе потребительского спроса26.

Недобросовестная конкуренция оказывает негативное влияние на хозяйственные отношения и наносит ущерб хозяйствующим субъектам, потребителям и экономике в целом и влечет нарушение объективных процессов в области производства и обмена, формирования прибыли, механизма ценообразования, формирования рынка сбыта. В частности, недобросовестная конкуренция вызывает резкое сужение рынка сбыта и отток потребительского спроса, нарушение процесса перелива капиталов из отрасли в отрасль, и как внешнее проявление - снижение авторитета и деловой репутации предпринимателя вследствие распространения некачественных подделок, имитаций, ложных сведений и т.д. Поэтому с давних времен государства боролись с этим негативным явлением, и в первую очередь, путем создания нормативно-правовой базы.

Отправной точкой для формирования законодательств европейских стран, направленных на борьбу с недобросовестной конкуренцией, явилась Парижская конвенция 1883 г. об охране промышленной собственности27. В Конвенции отмечается, что все страны-члены Парижского союза обязаны противодействовать недобросовестной конкуренции. Что стоит за этим положением, было уточнено на Гаагской конференции 1925 г. по ревизии Парижской конвенции посредством введения в ее текст формулировки п. 2 ст. 10.bis: «Актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых кругах». Кроме понятия «недобросовестная конкуренция» в указанной статье (п. 3 ст. 10.bis) были приведены примеры недобросовестной конкуренции:

«В частности, подлежат запрету: 1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента; 2) ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты или промышленную или торговую деятельность конкурента; 3) указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров».

В начале XX в. положениями Парижской конвенции руководствовались многие страны, не имеющие национального законодательства о недобросовестной конкуренции. В итоге положения Конвенции явились базой для разработки национальных законов. Так, положения п. 2 ст. 10.bis были включены в соответствующие законы Бельгии, Финляндии, Испании, Люксембурга и Португалии. Необходимо отметить, что изначально правовое регулирование в сфере борьбы с недобросовестной конкуренцией в европейских странах континентальной системы права, как правило, основывалось на деликтных обязательствах. Правонарушения рассматривались с точки зрения индивидуальных частных интересов. Подобной модели придерживаются Франция, Италия, Нидерланды, и страны, имеющие самостоятельные законы о недобросовестной конкуренции (Германия, Австрия, Бельгия, Люксембург). В Англии - стране, относящейся к системе общего права, отсутствует законодательство «О недобросовестной конкуренции», а судебная практика опирается в основном на иски passing off (ведение дел под чужим именем)28.

Итак, в положениях Парижской конвенции для стран - участниц Парижского союза прописаны минимальные правовые стандарты, направленные на пресечение недобросовестной конкуренции, которые конкретизируются в национальных законодательствах.

Необходимо отметить, что  право зарубежных стран рассматривает понятие недобросовестной конкуренции с точки зрения того, полезны или вредны действия конкурентов для делового капиталистического оборота. В праве используются «каучуковые» нормы и критерии: справедливость, добрая совесть, добрые нравы29.

Первой на путь защиты предпринимателей от недобросовестной конкуренции стала законодательная практика Франции. До настоящего времени во Франции нет специального нормативного акта об ограничении недобросовестной конкуренции. До сих пор используют ФГК.

В отсутствии специального закона о защите от недобросовестной конкуренции судебная практика Франции исходила из общих начал деликтной ответственности30. Статья 1382 ФГК: «Всякое виновное действие, причинившее вред лицу, обязывает виновного возместить причинённый ущерб».

Деликтная ответственность  ответственность за правонарушение, которое причиняет вред другому лицу вне договора (использование чужого товарного знака и т.п.)

Суд Франции исходит из принципа «права на свободную конкуренцию»: «каждый предприниматель вправе свободно вести свой промысел, но границы этого права проходят там, где используемое им право превращается в злоупотребление и нарушает аналогичное право другого предпринимателя на свободное ведение промысла».

В то же время французская судебная практика и доктрина рассматривают недобросовестную конкуренцию как совокупность средств конкуренции, которые: 1) противоречат закону или обычаям; 2) совершаются виновно (умышленно или неумышленно); 3) способны причинить вред конкурентам31.

В отличие от Франции, германское право создало специальное законодательство. Недобросовестная конкуренция рассматривается не как нарушение имущественных прав предпринимателей, а как вторжение в сферу личных прав. Соответствующий закон был принят в 1909 году. Закон содержит общую оговорку, по которой некоторые действия конкурентов могут быть расценены как недобросовестные. Например, «для того, кто совершает в торговом обороте в целях конкуренции действия, противоречащие добрым обычаям, может быть возложена обязанность прекратить эти действия и возместить ущерб».

В английском праве понятие о недобросовестной конкуренции появилось в то же время, что и в континентальной Европе.  Возмещение убытков и требование о прекращении деятельности: законы о фабричных знаках (1883 год), о товарных знаках (1887 год). В законе о товарных знаках  санкции за недобросовестное обозначение свойств товара,  его количестве, способах производства. В английском праве отсутствует специальный акт о борьбе с недобросовестной конкуренцией. Закон 1880 года  регулирует антимонопольную деятельность. Закон о производстве товаров  редакция 79 года, который рассматривает производство некачественной продукции. Применяются нормы общего деликтного права на основании исков о клевете на фирму или клевете на товар.

1988 году  в Италии вступил закон о недобросовестной конкуренции. В этом законе даётся определение недобросовестной конкуренции: «Недобросовестной и незаконной считается всякая практика, вводящая в заблуждение и противоречащая правилам добросовестности и влияющая на отношения между конкурентами или между предприятиями и конкурентами».

Наказания за недобросовестную конкуренцию в различных странах могут принимать следующие формы:  возмещение ущерба;  наложение штрафа;  возмещение морального ущерба;  уголовная ответственность.

  1.  

3 Тексты кодексов и законов приводятся по: Гражданские и торговые кодексы зарубежных стран: Сборник законодательства / Под ред. С.Н. Медведева и С.О. Звонок. Ставрополь: Изд-во СГУ, 2003.

4 Французский гражданский кодекс (ФГК), или кодекс Наполеона (введён в действие 21 марта 1804 года).  ФГК состоит из вводного титула как общего положения и 3-х книг: I книга - нормы о ФЛ и некоторые положения римского права; II книга - вещное, имущественное право; III книга  наследование, обязательственное право и исковая давность.

5 Ерпылева Н.Ю. Женевская и англо-американская системы вексельного права: сравнительная характеристика //Банковское право.- 2003. -N 3. -[электронный ресурс] CПС Консультант Плюс

6 В юридической литературе даются схожие определения. См.: Белов В. Понятие, сущность и составление векселей: некоторые практические проблемы // Хозяйство и право. 1997. - N 5.- С. 37 - 38; Новиков С., Амосов В. Сущность векселей и порядок их учета // Хозяйство и право. 1998.- N 10. -С. 71 - 72; Белов В.А. Положение о векселях в схемах, примерах, терминах и определениях: Практическое пособие. М., 2002. С. 12.

7 Источник публикации "Собрание Законов", 1937, Отд. II, N 18, ст. 108. Приводится по СПС КонсультантПлюс

8 Источник публикации "Собрание Законов", 1937, Отд. II, N 18, ст. 109.

9 Источник публикации "Собрание Законов", 1937, Отд. II, N 18, ст. 110.

10 Австрия, Бельгия, Венгрия, Германия, Греция, Дания, Италия, Люксембург, Монако, Нидерланды, Норвегия, Польша, Португалия, Финляндия, Франция, Швейцария, Швеция, Югославия и ряд других.

11 Среди государств, вексельное законодательство которых основано на ЕВЗ, можно упомянуть Алжир, Аргентину, Болгарию, Ирак, Индонезию, Исландию, Камерун, Заир, Кувейт, Марокко, Перу, Румынию, Саудовскую Аравию, Сирию, Турцию, Чехию, Эфиопию, Южную Корею и ряд других. Всего таких государств насчитывается порядка пятидесяти.

12 Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 2003. С. 77.

13 Нерсесов Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. М., 2005. С. 146.

14 Ерпылева Н.Ю. Женевская и англо-американская системы вексельного права: сравнительная характеристика //Банковское право.- 2003. -N 3. -[электронный ресурс] CПС Консультант Плюс

15 Белов В.А. Вексельное законодательство России: Научно-практический комментарий. М., 1999. С. 100.

16 Обязательства из причинения вреда (деликты). Лекция №9. //Лекции по Гражданскому и торговому праву зарубежных стран. – [электронный ресурс] – режим доступа: http://tarasei.narod.ru/lib/lekc3.htm#_Toc528685953

17 Нарушение владения в англо-американском праве понимается очень широко. В принципе любое насильственно нарушенное право может быть защищено с помощью иска trespass. Для того чтобы деликт произошел и возникло право защищать нарушенное право достаточно малейшего и легчайшего нарушения прав собственности на недвижимость и на движимость (достаточно перешагнуть границу участка чтобы возникло право на предъявление иска).

18 См.: Белов А.П. Ответственность предпринимателя в международной торговле //Право и экономика.- 1999.- N 9. -[электронный ресурс] CПС Консультант Плюс

19 Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3 томах. Том 2. Особенная часть. Учебник. Издание 2-е, переработанное и дополненное.- М.: Издательство БЕК, 2002., С.390-391.

20 Зенин И.А.  Наследственное право. //Гражданское и торговое право капиталистических стран: Учебное пособие. - М.: Изд-во МГУ –[электронный ресурс] – режим доступа: http://lib-ru.com/livelib/0309/0010/0012.html 

21 Желудков А.В., Буланова А.Г. История государства и права зарубежных стран. - М.: «Приор-издат», 2003. - 176 с.

22 История государства и права зарубежных стран: Учебник для вузов: В 2 ч. Ч. 2 / Под общ. ред. д. ю. н., проф. О. А. Жидкова и д. ю. н., проф. Н. А. Крашенинниковой. - 2-е изд., стер. - М.: Издательство НОРМА, 2003. - 720 с.

23 Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под ред. М.И. Кулагина. - М.. 1996. – 338 с.

24 Тотьев К.Ю. Недобросовестная конкуренция во Франции и России: сравнительно-правовая характеристика//Законодательство и экономика.- 2007.- N 2. -[электронный ресурс] CПС Консультант Плюс

25 Паращук С.А. Предпосылки недобросовестной конкуренции //Предпринимательское право.- 2006.- N 2. -[электронный ресурс] CПС Консультант Плюс

26 Бадмаев Б.Г. Исторические аспекты недобросовестной конкуренции //Финансовое право.- 2005.- N 8-[электронный ресурс] CПС Консультант Плюс

27 Парижская конвенция об охране промышленной собственности (Заключена в Париже 20.03.1883)// Закон.- 1999.- N 7 (извлечение).

28 Пирогова В.В.Европейское законодательство против недобросовестной конкуренции: От парижской Конвенции до новой Европейской Директивы //Законодательство и экономика.- 2006.- N 4. -[электронный ресурс] CПС Консультант Плюс

29 Маркалова Н.Н.  Законодательство о недобросовестной (нечестной, нелегальной) конкуренции// Гражданское, торговое и международное частное право (курс лекций) –[электронный ресурс] – режим доступа: http://www.aragor.ru/printword.php?text=Гражданское,+торговое+и+международное+частное+право&idf=5544&fks=385

30 Общими нормами Франции об деликтной ответственности пользуются суды Бенилюкса, гражданские кодексы которых представляют собой рецепцию ФГК.

31 Тотьев К.Ю. Недобросовестная конкуренция во Франции и России: сравнительно-правовая характеристика//Законодательство и экономика.- 2007.- N 2. -[электронный ресурс] CПС Консультант Плюс


 

А также другие работы, которые могут Вас заинтересовать

17570. Криптографические алгоритмы, которые используются для формирования подписи 2.57 MB
  Лабораторная работа № 3.4 Тема: Криптографические алгоритмы которые| используются для формирования подписи. Цель: Ознакомиться с основными методами формирования цифровой подписи. Ознакомиься с принципом функционирования метода DSA. ознакомиться с программой CrypTool.
17571. Атаки на алгоритм RSA. Взлом RSA при неудачном выборе параметров криптосистемы 600 KB
  Лабораторная работа № 4.1 Тема: Атаки на алгоритм RSA. Взлом RSA при неудачном выборе параметров криптосистемы. Цель: изучить атаки на алгоритм шифрования RSA посредством метода Ферма атаки повторным шифрованием атаки на основе китайской теоремы об остатках и метода к
17572. Использование криптографического интерфейса Windows при разработке приложений. Создание приложений для создания ключей и ключевого материала 2.41 MB
  Лабораторная работа № 4.2 Тема: Использование криптографического интерфейса Windows при разработке приложений. Создание приложений для создания ключей и ключевого материала. Обмен ключами. Функции CryptoAPI для работы с ключевым материалом. Цель: изучить принципы построе...
17573. Использование криптографического интерфейса Windows при разработке приложений. Шифрование и дешифрование данных 1.22 MB
  Лабораторная работа № 4.3 Тема: Использование криптографического интерфейса Windows при разработке приложений. Шифрование и дешифрование данных. Формирование и проверка ЭЦП. Управление доступом к контейнеру ключей. Цель: изучить принципы построения и использования Cr...
17574. Защита на уровне IP 13.27 MB
  Лабораторная работа № 4.4 Тема: Структура отчета Титульный лист. Тема и цель работы. Задание и номер варианта. Краткие теоретические сведения. Ход работы. Выводы. Теоретические сведения Защита на уровне IP Cообщество Internet разработало...
17575. Исследование регистрового файла микроконтроллера PIC 16C71 26.5 KB
  Лабораторна работа № 1 Тема: Исследование регистрового файла микроконтроллера PIC 16C71 Знакомство со средой MPLAB Цель работы: Ознакомиться с программной средой MPLAB. Краткие теоретические сведения: При помощи MPLAB можно редактировать эм
17576. Дослідження арифметико-логічних команд РІС – контролера 136 KB
  Лабораторна робота № 2 Дослідження арифметикологічних команд РІС – контролера Множення без знакових чисел Мета роботи: Вивчення алгоритму множення без знакових чисел та його реалізація за допомогою системи команд периферійного РІС – контролера у програмному ...
17577. Программная реализация обнаружения ошибки в пакете 174.5 KB
  Лабораторная работа №6 Тема: Программная реализация обнаружения ошибки в пакете Цель: Научиться обнаружать ошибки в пакете с помощью программной реализации Краткие теоретические сведения: w equ 0; f equ 1; r0 equ 0c; r1 equ 0d; r2 equ 0e; packet equ 45; polinom equ 0b; status equ 03; ...
17578. Исследование команд для работы с битами PIC контроллера 170 KB
  Лабораторная работа № 3 Тема: Исследование команд для работы с битами PIC контроллера Деление без знаковых чисел Цель работы: изучение алгоритма деления без знаковых чисел и его реализация при помощи системы команд периферийного PIC контроллера в программной ср