48509

РОССИЙСКОЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО

Конспект

Государство и право, юриспруденция и процессуальное право

Предпринимательские отношения то есть отношения возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Легальное определение предпринимательской деятельности дано в п. В частности такие отношения складываются при осуществлении деятельности организационноимущественного характера например по созданию и прекращению коммерческих организаций деятельности ряда некоммерческих организаций учреждений объединений и др. Такая хозяйственная деятельность носит некоммерческий характер но создает основу а зачастую является...

Русский

2013-12-11

1.1 MB

2 чел.

Содержание лекционных занятий дисциплины

«РОССИЙСКОЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО»

Глава I

ПОНЯТИЕ

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

Понятие предпринимательского права

Предпринимательское право как отрасль права представляет собой совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе некоммерческие, отношения, а также отношения по государственному регулированию хозяйствования в целях обеспечения интересов государства и общества.

Предмет предпринимательского права

Общественные отношения, урегулированные нормами предпринимательского права, и составляют предмет данной отрасли. Эти отношения делятся на три группы.

1. Предпринимательские отношения, то есть отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Легальное определение предпринимательской деятельности дано в п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ).

2. Некоммерческие отношения, тесно связанные с предпринимательскими. В частности, такие отношения складываются при осуществлении деятельности организационно-имущественного характера (например, по созданию и прекращению коммерческих организаций), деятельности ряда некоммерческих организаций (учреждений, объединений и др.), деятельности товарных и фондовых бирж по организации торговли на соответствующем рынке. Такая хозяйственная деятельность носит некоммерческий характер, но создает основу, а зачастую является необходимым условием, предпосылкой для будущей предпринимательской деятельности.

3. Отношения, возникающие в процессе государственного регулирования предпринимательства. Государство в целях реализации публичных интересов общества воздействует на субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, регулируя эту деятельность различными способами и с применением различных форм. Возникающие в ходе этого отношения образуют третью группу из состава предмета предпринимательского права. Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Предпринимательской является деятельность самостоятельная, осуществляемая на свой риск, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Признаки предпринимательской деятельности:

1. Предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью. Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя. Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы деятельности. Организационная самостоятельность - это возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от решения заняться предпринимательством, выбора вида деятельности, организационно-правовой формы, круга учредителей и т.д.

2. Предпринимательская деятельность сопряжена с риском. Этим предпринимательство коренным образом отличается от хозяйственной деятельности периода административно-плановой экономики. Уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска, то есть риска убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риска неполучения ожидаемых доходов.

3.  Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий характер, которьш не утрачивается даже и в том случае, когда результатом ее окажется не прибыль, а убыток. Вместе с тем, если получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера. Нельзя не обратить внимание и на такой квалифицирующий признак предпринимательской деятельности, как систематичность в извлечении прибыли. К сожалению, четких количественных критериев систематичности законодательством пока не выработано. Законодательный пробел предлагают восполнить, включив в определение предпринимательской деятельности дополнительные квалифицирующие признаки, такие как доля прибыли от такой деятельности в общих доходах лица, «существенность» прибыли, получение ее определенное количество раз за некоторый отчетный период и др.

4. В соответствии с определением прибыль извлекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

5.   Самостоятельная ответственность предпринимателя своим имуществом также является признаком предпринимательской деятельности, не вошедшим в легальное определение. 6. Предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Это формальный признак, то есть признак, легализующий эту деятельность, придающий ей законный статус. Его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако делает ее незаконной.

В учебной и научной литературе сформулированы и другие признаки предпринимательской деятельности, такие как системность, целенаправленность, профессионализм.

Метод предпринимательского права

Под методом правового регулирования, применяемым в отрасти права, понимается совокупность приемов и способов воздействия на отношения, регулируемые данной отраслью. Нормы предпринимательского права могут предоставлять возможность более или менее самостоятельно, автономно решать вопрос об объеме прав и обязанностей (дислозитивные нормы), могут носить рекомендательный характер, а могут исчерпывающе определить объем субъективного права или обязанность (императивные нормы). Субъекты предпринимательских правоотношений могут находиться в равноправном или подвластном положении. Таким образом, взаимосвязь свободы при осуществлении частных интересов с государственным властным воздействием там, где это диктуется публичными интересами, а также учет рекомендаций компетентных органов - это основные характеристики метода правового регулирования предпринимательского права.

Предпринимательское право как отрасль права

В научной и учебной литературе представлено несколько концепций регулирования предпринимательских отношений. Сторонники взгляда на предпринимательское (хозяйственное) право как на самостоятельную отрасль, занимая монистическую позицию, полагают, что данные отношения должны регулироваться одной отраслью права. Дуалистическая концепция рассматривает эти отношения, главным образом, с позиций гражданского и административного права, основываясь на идее, что горизонтальные отношения равноправных субъектов в сфере товарно-денежного оборота должны регулироваться гражданским правом, а вертикальные отношения - административным правом и нормами примыкающих к нему отраслей. Высказываются мнения и о комплексности данной отрасли, т.к. ее нормы призваны урегулировать разнородные отношения, связанные с предпринимательством. Следует иметь в виду, что переход России к рыночным отношениям порождает развитие предпринимательской деятельности, а отсюда - объективная необходимость ее всестороннего регулирования. Нормы по правовому регулированию хозяйственной деятельности существуют в любом государстве. В одних странах эти нормы, образуя предпринимательское законодательство, являются составной частью гражданского права (Италия, Нидерланды), в других представляют собой особую отрасль (Франция, Германия, Испания, Португалия). Для обозначения этой отрасли применяются различ-ные термины: торговое право, коммерческое право, предпринимательское право. Терминология предопределяется условиями развития и историческими традициями того или иного государства. В ряде государств, таких как Франция, Германия, Испания, Япония и других, наряду с Гражданским кодексом, приняты и действуют Торговые кодексы (торговые уложения). В этом случае говорят о дуализме частного права. Несмотря на эти различия, для всех государств характерен единый подход к правовому регулированию предпринимательской деятельности: соответствующие правовые нормы создаются и выделяются в особую сферу правового регулирования. Это дает возможность обеспечить развитие предпринимательской деятельности, создать необходимые правовые условия для ее осуществления, защитить как частные интересы предпринимателей, так и публичные интересы государства и общества в целом.

Наука предпринимательского права

Наука предпринимательского права - это сисгема знаний о предпринимательском праве. В дореволюционной России развивалось международное и частное торговое право, которое определялось как совокупность норм частного права, имеющих ближайшее соприкосновение с торговым оборотом. В качестве источников русского торгового права можно назвать Устав Торговый, Устав о Промышленности, Устав Кредитный, Устав о векселях, Общий Устав Российских Железных дорог, Положение о государственном промысловом налоге, Устав Судопроизводства Торгового. Несмотря на существование самостоятельных источников, торговое право дореволюционной России было не отраслью, а специальной частью гражданского права.

После 1917 года в стране начала складываться плановая экономика, хозяйственная деятельность осуществлялась в основном государственными предприятиями. Возникла необходимость формирования принципиально нового тила законодательства, адекватного крайне специфическим социально-экономическим условиям. Зарождается и получает распространение концепция хозяйственного права, наука которого в своем развитии прошла несколько этапов.

В 20-е годы в период нэпа берет свое начало «двухсекторноя теория». Основоположник этой теории П.И. Стучка считал, что из двух существовавших в нашей экономике секторов - социалистического и частного - первому суждено развиваться и упрочиваться, а второму уготовано скорое отмирание. В соответствии с этим должно было развиваться хозяйственное право, обслуживающее социалистический сектор, и отмереть обслуживающее частный гражданское право. В целом теория правильно оценивала роль хозяйственного права в регулировании хозяйственных социалистических отношений. Что же касается гражданского права, то оно ошибочно ассоциировалось лишь с производственными отношениями в частном секторе экономики и переставало рассматриваться в связи с гражданином и его имущественными потребностями.

В 30-е годы, в период уже безраздельного господства социалистического сектора в экономике, появляется новая школа единого хозяйственного про-ва, в соответствии с которой гражданин должен занять место в системе хозяйственных связей. Все имущественные отношения, как между гражданами, так и между социалистическими организациями, должны регулироваться нормами единого хозяйственного права. Основоположники данной школы -Л.Я. Гинцбург, Е.Б. Пашуканис. Предлагалось принятие Хозяйственного кодекса, закона о планировании. Отстаивался также тезис о недопустимости деления единого хозяйственного права на две самостоятельные части - хозяйственно-административное и гражданское право. Хозяйственное право должно было включать в себя гражданско-правовые нормы и регулировать все горизонтальные и вертикальные имущественные отношения. Школа закончила свою жизнь вместе с авторами. Именем Союза ССР хозяйственная концепция была объявлена вредительской, а ее авторы - репрессированы. Основной причиной гонений явилось то, что хозяйственная концепция пыталась обосновать необходимость правовых начал в области экономики, что представляло угрозу административно-командной системе.

Хозяйственно-правовая мысль возрождается в 60-е годы, получает развитие третья школа хозяйственного права, концепция которой была разработана в работах академиков В.В. Лаптева, В.К. Мамутова. Роль регулирования имущественных отношений с участием граждан новая теория отводила гражданскому законодательству. Концепция исходила из необходимости единства правового регулирования хозяйственных отношений, складывающихся как при осуществлении хозяйственной деятельности (отношений горизонтального характера), так и при руководстве ею (вертикальные отношения). На этих же началах должен был быть построен Хозяйственный кодекс, проекты которого создавались в Институте государства и права АН СССР.

В 90-е годы в России начался переход от плановой к рыночной экономике, от одной экономической системы к другой. Придание законного статуса предпринимательской деятельности, возникновение многообразия форм собственности, в том числе возрождение частной собственности, появление различных организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, возведение в ранг принципов свободы договора в противовес директивному планированию - все это потребовало изменения сложившейся ранее концепции. Основоположником современной школы хозяйственного (предпринимательского) права стал профессор В.С. Мартемьянов, в трудах которого нашли отражение отвечающие потребностям времени представления о предмете данной отрасли, ее системе, были разработаны основные институты.

Принципы предпринимательского права

Принципы предпринимательского права - это его основополагающие начала, пронизывающие весь массив правовых норм. Основными принципами предпринимательского права могут быть названы следующие:

1. Принцип свободы предпринимательской деятельности - получил за крепление в ст. 8, 34 Конституции РФ: «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательскойи иной не запрещенной законом экономической деятельности». Свое развитие данный принцип нашел в ГК РФ, в других законодательных актах.

2.  Конституционный принцип признания многообразия форм собственности, юридического равенства форм собственности нравной их защиты - закреплен в ст. 8 Конституции РФ. Согласно данному принципу законодательством не могут устанавливаться какие-либо привилегии или ограничения для субъектов, ведущих предпринимательскую деятельность с использованием имущества, находящегося в государственной, муниципальной или частной собственности.

3.  Принцип единого экономического пространства, то есть «свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств» на всей территории Российской Федерации. Он также относится к числу конституционных (ст. 8, 74 Конституции РФ). Ограничения могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.

4. Принцип поддержания конкуренции и недопущения экономической деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ст. 8, 34 Конституции РФ).

5.  Принцип государственного регулирования предпринимательской деятельности. Государственное регулирование экономики, предпринимательства осуществляется в любом государстве. Различными являются формы и методы такого регулирования, которые определяются политическими условиями, уровнем экономического, социального развития, историческими традициями, национальными особенностями и другими факторами.

6.  Принцип законности. Раскрывая данный принцип, необходимо обратить внимание на два аспекта. Во-первых, сама предпринимательская деятельность должна осуществляться при строгом соблюдении требований законодательства. Во-вторых, не менее важно, что государством должна быть обеспечена законность правовых актов, законность деятельности органов государственной власти и местного самоуправления, регулирующих предпринимательство.

Источники предпринимательского права

1.  Основным источником предпринимательского права является Конституция РФ. Для предпринимательского права особое значение имеют те конституционные нормы, которые содержат отраслевые принципы. Кроме того, в Основном законе закреплены конституционные гарантии предпринимательства, конституционные ограничения.

2.   Далее в иерархической структуре источников права следует назвать кодексы РФ: Гражданский, Налоговый, Бюджетный, Об административных правонарушениях,   Уголовный. В частности, Гражданский кодекс РФ содержит множество норм, регулирующих предпринимательство. Начиная от самого понятия предпринимательской деятельности,  организационно-правовых форм ее осуществления, правового режима имущества предпри-нимателей и заканчивая видами предпринимательских договоров - все это представлено в ГК РФ.

3.  Помимо кодексов, ведущую роль в системе источников предпринимательского права играют федеральные законы, классификация которых может быть изложена следующим образом:

а)  законы, регулирующее общее состояние определенного вида рынка, например Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», Федеральный закон «О рынке ценных бумаг»;

б)  законы, устанавливающие правовое положение субъектов, действующих на рынке, например Федеральные законы «Об акционерных обществах», «О производственных кооперативах», «О финансово-промышленных группах»;

в)  законы, регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности, например Закон РСФСР «Об инвестиционной деятельности», Федеральные законы «О связи», «О рекламе» и др.;

г)  законы, совмещающие в себе сферы регулирования второй и третьей группы, то есть устанавливающие правовое положение субъектов, занимающихся каким-либо видом предпринимательства, например Федеральный закон «О банках и банковской деятельности», Закон РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» и др.;

д)  законы, устанавливающие требования к предпринимательской деятельности, например Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности», Закон РФ «О сертификации продукции и услуг», Федеральный закон «Об экологической экспертизе» и др.

4.  Подзаконные акты также играют большую роль в деле регулирования предпринимательской деятельности. Среди них можно в первую очередь назвать указы Президента РФ (напр., Указ Президента РФ «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен  (тарифов)»,  постановления Правительства РФ (напр., постановление, утвердившее Положение о продаже на  аукционе  государственного или муниципального имущества). Большой массив источников предпринимательского права составляют нормативные акты федеральных органов исполнительной власти, действующих непосредственно в экономической сфере, таких как Министерство финансов РФ, Министерство экономического развития и торговли РФ, Министерство имущественных отношений РФ, Министерство РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства и др. В некоторых сторонах предпринимательства, например в сфере бухгалтерского учета и отчетности, статистической отчетности, наиболее детальное регулирование отношений обеспечивается именно актами данного уровня.

5.   В практике регулирования хозяйственных отношений встречаются еще постановления Верховного Совета РФ. Примером действующего акта такого рода может служить Постановление Верховного Совета РФ от 27 декабря 1991 г. «О разграничении государственной собственности в РФ на федеральную собственность, государственную собственность республик всоставе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга и муниципальную собственность».

6. Нормативно-правовые акты СССР также продолжают действовать, если они не отменены и не противоречат действующему законодательству Российской Федерации. Так, применяется, правда с учетом многочисленных изменений, единая журнально-ордерная форма счетоводства для предприятий, утвержденная письмом Минфина СССР от 8 марта 1960 г.

7.  Мы рассмотрели систему источников предпринимательского права федерального уровня. Вместе с тем в силу федеративного устройства нашего государства и в соответствии с Конституцией РФ многие сферы общественной жизни регулируются актами субъектов Российской Федерации. Органы местного самоуправления также издают хозяйственно-правовые акты, опираясь на главу 8 Конституции РФ, Федеральный закон «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ».

9. Велика роль локальных нормативных актов, принимаемых самими хозяйствующими субъектами в целях регулирования собственной предпринимательской деятельности. Например, локальным актом является приказ об учетной политике организации, о перечне сведений, составляющих коммерческую тайну.

10.  Помимо нормативно-правовых актов, источниками предпринимательского права являются обычаи делового оборота. В соответствии со ст. 5 ГК РФ «обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе». Они применяются наряду с законодательством и при его пробельности, но никак не вопреки ему, в основном во внешнеторговом обороте, морских перевозках и др.

11.   Составной частью правовой  системы  Российской  Федерации выступают общепризнанные принципы и нормы международного нрава и международные договоры Российской Федерации, как двусторонние (о торговле, экономическом сотрудничестве), так и многосторонние (Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге, Евразийская патентная конвенция). ГК РФ предотвращает возможные коллизии международного и национального законодательства, решая вопрос в пользу первого.

Между тем, источниками предпринимательского права не являются акты арбитражных судов, в частности постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ. Они должны рассматриваться как средство достижения единообразного понимания и применения источников права предпринимательской сферы.

Понятие и виды хозяйственных правоотношений

Под хозяйственными правоотношениями понимаются урегулированные нормами хозяйственного права отношения, возникающие в процессе осуще ствления предпринимательской деятельности, тесно с нею связанной де-ятелъности некоммерческого характера, а также отношения по государственному регулированию хозяйственной деятельности.

Хозяйственные правоотношения по их конструкции, объектам и содержанию можно классифицировать следующим образом:

а)  абсолютные вещные правоотношения. Абсолютным вещным правом, не корреспондирующим ни с одним конкретным субъектом, является право собственности. Право собственности дает его субъекту возможность владения, пользования и распоряжения имуществом по своему усмотрению в соответствии с законом. Это право используется для осуществления хозяйствования на базе собственного имущества государством, муниципальными образованиями, субъектами частной собственности.

б)  абсолютно-относительные вещные правоотношения. К их числу относятся право хозяйственного ведения, право оперативного управления. Они являются абсолютно-относительными, потому что субъект такого права владеет, пользуется и распоряжается имуществом «абсолютно», не сообразуя своих возможностей ни с кем, кроме собственника, с которым он состоит в относительном правоотношении. Правоотношения такого рода складываются при предоставлении государственного и муниципального имущества унитарным предприятиям.

в)  абсолютные правоотношения по ведению собственной хозяйственной деятельности. Для таких правоотношений характерно, что они складываются по поводу ведения собственной деятельности, которая и выступает как объект правоотношения. У субъекта, ведущего хозяйствование по установленным законом правилам, нет конкретных обязанных лиц. Все другие субъекты обязаны считаться с возможностью ведения им предпринимательской деятельности и не препятствовать ее реализации. Если нормальное течение предпринимательства прерывается под влиянием третьих лиц или в результате нарушения установленного порядка ведения такой деятельности самим субъектом права, абсолютное правоотношение превращается в относительное. Например, если организация осуществляет свою деятельность с соблюдением норм по ведению бухгалтерского учета, представлению бухгалтерской и статистической отчетности, формированию себестоимости выпускаемой продукции по установленным правилам, складывающееся при этом правоотношение имеет конструкцию абсолютного. Если субъект нарушает установленные нормы, компетентные государственные органы могут потребовать пресечения допущенных нарушений и возмещения убытков, наступивших для государства. Правоотношение при этом трансформируется в относительное.

г) неимущественные хозяйственные правоотношения. Такие правоотношения складываются по поводу неимущественных благ, используемых субъектами хозяйствования в своей деятельности, таких как фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, коммерческая тайна и др. В ходе нормальной реализации неимущественных прав складывающееся правоотношение является абсолютным. При нарушении таких прав возникает конкретное обязательство по их защите отнарушения и из неимущественного правоотношение трансформируется в имущественное. Потерпевший, защищая свои неимущественные права, может требовать от нарушителя возмещения убытков.

д) хозяйственные обязательства. В обязательственных правоотношениях один участник вправе требовать от другого совершения соответствующих действий. Обязанный субъект обязан их исполнить, то есть передать имущество, выполнить работы, оказать услуги. Хозяйственные обязательства подразделяются на четыре основных вида: хозяйственно-управленческие (возникают в результате актов государственных органов); внутрихозяйственные (складываются между подразделениями хозяйствующих субъектов); территориально-хозяйственные (отношения публичных образований между собой и с организациями); оперативно-хозяйственные (между несоподчиненными субъектами в силу предпринимательских договоров). Глава II

ПРАВО НА ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Понятие права на осуществление предпринимательской деятельности

В соответствии со ст. 34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Будучи субъективным конституционным правом, право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой предоставленную лицу и обеспеченную законом (нормативными актами) меру возможного поведения, направленного на достижение преследуемых субъектом целей.

Режим предпринимательской деятельности

Право на осуществление предпринимательской деятельности должно реализовываться в рамках границ, очерченных нормативно-правовыми актами, содержащими как позитивные правила поведения, так и запреты, применяемые в данной сфере. Совокупность правил, приемов и способов государственного регулирования предпринимательской деятельности образует режим ее осуществления. Говорят как об общем правовом режиме, распространяющемся на всех субъектов (например, регистрационный режим), так и о специальном режиме, под действие которого попадает либо определенная часть субъектов предпринимательского права (например банки, биржи), либо субъекты, осуществляющие определенный вид деятельности (лицензионный режим).

Гарантии права на осуществление предпринимательской деятельности

Конституционное право на осуществление предпринимательской деятельности обеспечено гарантиями. Среди гарантий в первую очередь необходимо назвать возможность судебной защиты прав в случае их нарушения, равную защиту всех форм собственности, возможность ограничения прав только на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо для защиты основ конституционного строя, нравственности, Глава II

ПРАВО НА ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Понятие права на осуществление предпринимательской деятельности

В соответствии со ст. 34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Будучи субъективным конституционным правом, право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой предоставленную лицу и обеспеченную законом (нормативными актами) меру возможного поведения, направленного на достижение преследуемых субъектом целей.

Режим предпринимательской деятельности

Право на осуществление предпринимательской деятельности должно реализовываться в рамках границ, очерченных нормативно-правовыми актами, содержащими как позитивные правила поведения, так и запреты, применяемые в данной сфере. Совокупность правил, приемов и способов государственного регулирования предпринимательской деятельности образует режим ее осуществления. Говорят как об общем правовом режиме, распространяющемся на всех субъектов (например, регистрационный режим), так и о специальном режиме, под действие которого попадает либо определенная часть субъектов предпринимательского права (например банки, биржи), либо субъекты, осуществляющие определенный вид деятельности (лицензионный режим).

Гарантии права на осуществление предпринимательской деятельности

Конституционное право на осуществление предпринимательской деятельности обеспечено гарантиями. Среди гарантий в первую очередь необходимо назвать возможность судебной защиты прав в случае их нарушения, равную защиту всех форм собственности, возможность ограничения прав только на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо для защиты основ конституционного строя, нравственности, Виды государственного регулирования предпринимательской деятельности

Государственное регулирование предпринимательской деятельности может быть прямым (директивным) и косвенным (экономическим). В правовых актах содержится масса директивных правил в отношении различных аспектов предпринимательской деятельности. Прямое государственное ре-1улирование можно рассматривать по следующим направлениям:

- установление требований, предъявляемых к предпринимательской деятельности;

- установление запретов на те или иные проявления при ее осуществлении; применение государством санкций и мер ответственности;

~ создание хозяйствующих субъектов, их реорганизация и ликвидация (например, унитарных предприятий);

- заключение договоров в целях обеспечения целевых программ и иных государственных нужд и др.

В рыночных условиях хозяйствования приоритет отдается косвенным методам регулирования с применением различных экономических рычагов и стимулов. Косвенное государственное регулирование может как стимулировать те или иные виды предпринимательства (через предоставление льгот при налогообложении, кредитовании и т.п.), так и быть направлено на дес-тимулирование деятельности.

Контроль за осуществлением предпринимательской деятельности

Государство регулирует предпринимательскую деятельность, закрепив в законодательных актах право государственных органов на контроль (надзор) за ее осуществлением. Государственный контроль - это проведение проверки выполнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем при осуществлении их деятельности обязательных требований к товарам (работам, услугам), установленных федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами. Например, на государственных инспекторов Госстандарта России возложена функция надзора за соблюдением обязательных требований государственных стандартов, правил обязательной сертификации и контроля за обеспечением единства измерений. Одной из основных задач федерального антимонопольного органа является контроль за соблюдением антимонопольных требований хозяйствующими субъектами. Правила осуществления государственного контроля предусмотрены Федеральным законом от 8 августа 2001 г. «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора).

Форма государственного регулирования предпринимательской деятельности

Государственное регулирование предпринимательской деятельности облекается в правовую форму акта. Акт государственного регулирования - этоздоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства.

К гарантиям права на осуществление предпринимательской деятельности относят возможность свободного выбора:

- вида, сферы деятельности;

- территории осуществления деятельности;

- организационно-правовой формы деятельности.

Виды предпринимательской деятельности

Виды предпринимательской деятельности можно классифицировать по различным основаниям:

- по форме собственности, на базе которой деятельность осуществляется (частная, государственная, муниципальная);

- по количеству участников (индивидуальная, коллективная);

- по характеру деятельности (производство товаров, оказание услуг, выполнение работ и др.).

Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности

Под организационно-правовой формой предпринимательской деятельности понимают совокупность имущественных и организационных отличий, способов формирования имущественной базы, особенностей взаимодействия собственников, учредителей, участников, их ответственности друг перед другом и контрагентами.

Действующее законодательство устанавливает следующие организационно-правовые формы предпринимательской деятельности: хозяйственные товарищества (полные и коммандитные), хозяйственные общества (с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью, акционерные), производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Перечисленные организации по законодательству Российской Федерации являются коммерческими.

Помимо коммерческих, действующим законодательством предусмотрена возможность создания организаций некоммерческих. Некоммерческие организации могут создаваться в форме общественных и религиозных организаций (объединений), некоммерческих партнерств, учреждений, автономных некоммерческих организаций, социальных, благотворительных и иных фондов, ассоциаций и союзов, а также в других формах, предусмотренных федеральными законами. В том случае, если некоммерческой организации законом или уставом предоставлено право заниматься предпринимательской деятельностью, соответствующей целям, ради которых эта организация создана, прибыль от такой деятельности не распределяется между ее участниками, а направляется на достижение уставных целей. облеченное в установленную форму указание компетентного государственного органа, адресованное хозяйствующим субъектам или конкретному субъекту и содержащее требование о ведении предпринимательской деятельности определенным образом или о приведении ее в определенное состояние. Это могут быть нормативные акты, обращенные к неопределенному кругу лиц, или акты конкретного регулирования, содержащие указание конкретному субъекту и являющиеся юридическим фактом. Конкретные акты могут иметь разнообразный характер: запретов, разрешений. Законодательством предусмотрены акты-предписания (например, о прекращении нарушения антимонопольного законодательства), плановые акты (план-заказ в отношении казенного предприятия) и др.

Способы государственного регулирования предпринимательской деятельности

Государственное регулирование предпринимательской деятельности осуществляется различными способами, посредством применения разнообразных инструментов, среди которых можно назвать:

— нормы, нормативы, например нормы амортизационных отчислений;

— лимиты, например выбросов загрязняющих веществ в природную среду;

— ставки налогов, пошлин, иных обязательных платежей;

— квоты, например при экспорте товаров;

- коэффициенты, например изменения регулируемых цен (тарифов);

- резервы, например установление сумм, резервируемых коммерческими банками;

-  размеры капиталов и фондов, например установление минимального размера уставного капитала.

Система требований, предъявляемых к предпринимательской деятельности

Требования, предъявляемые к предпринимательской деятельности, содержатся в различных нормативных правовых актах и соотносятся с различными ее аспектами.

Государственное регулирование предпринимательской деятельности осуществляется в интересах различных субъектов. Субъектами такого интереса предстают государство, выступающее от имени общества в целом, контрагенты предпринимателей, инвесторы, потребители товаров, работники предприятий и др. Соответственно по данному основанию - в зависимости от субъекта, в интересах которого предъявляются требования, может проводиться классификация требований.

Требования можно классифицировать в зависимости от адресата, к которому они предъявляются. Ряд требований предъявляется ко всем субъектам предпринимательской деятельности, другие же - к определенной категории субъектов. Например, различаются требования, предъявляемые к юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, финансово-промышленным группам. Классифицировать требования можно исходя из характера деятельности. Так, специфические требования предъявляются при осуществлении банковской, страховой, инвестиционной и иных видов деятельности.

Выделить виды требований можно также в зависимости от стадии осуществления деятельности. Законодательством предусмотрены требования на этапе подготовки к ведению предпринимательской деятельности. Это регистрация, получение лицензии, постановка на учет в государственных органах и др. В процессе осуществления хозяйствования предприниматели должны соблюдать нормы природопользования, санитарии, стандарты и другие требования к качеству продукции, требования по формированию себестоимости выпускаемой продукции, ведению бухгалтерского учета, требования пожарной безопасности и др. На стадии реализации результатов необходимо выполнить финансовые обязательства перед государством посредством уплаты налогов и неналоговых платежей, представить бухгалтерскую и статистическую отчетность. Определенные требования предъявляются и на стадиях реорганизации и ликвидации субъектов. Глава III

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О СУБЪЕКТАХ

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

Понятие и признаки субъектов предпринимательского права

Субъект предпринимательского права это лицо, которое в силу присущих ему признаков может быть участником хозяйственного (предпринимательского) правоотношения. Признаками субъектов предпринимательского права являются:

1)   зарегистрированностъ в установленном порядке или легитимация иным образом;

2) наличие хозяйственной компетенции;

3) наличие обособленного имущества как базы для осуществления предпринимательской деятельности;

4) самостоятельная имущественная ответственность.

Легитимация предпринимательской деятельности осуществляется посредством ее государственной регистрации. Правосубъектность регионов в настоящее время связана с уставами краев, областей, которые в соответствии со ст. 66 Конституции РФ принимаются представительным органом соответствующего субъекта РФ. Легитимация муниципальных образований осуществляется путем разработки ими своего устава, который принимается представительным органом местного самоуправления или населением непосредственно и подлежит государственной регистрации в порядке, установленном законом субъекта Российской Федерации.

Хозяйственная компетенция как необходимый элемент правосубъектности означает совокупность прав, которыми наделен субъект в соответствии с законом и учредительными документами, а в некоторых случаях - на основании лицензии. Это возможность осуществления субъектом определенных видов предпринимательской деятельности, совершения сделок. Сле-

дует выделять общую, ограниченную, специальную и исключительную хозяйственную компетенцию.

Наличие общей хозяйственной компетенции дает возможность субъек там иметь права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов предпринимательской деятельности, не запрещенных законом. Общей компетенцией обладают коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом (ст. 49 ГК РФ).

Субъект как носитель общей хозяйственной компетенции имеет право самостоятельно ограничить ее в учредительных документах. В этом случае говорят об ограниченной компетенции. Сделки, совершенные организациями в противоречии с целями деятельности, определенно (исчерпывающим образом) ограниченными в их учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях, предусмотренных ст. 173 ГК РФ.

Некоторые субъекты предпринимательского права закон наделяет специальной компетенцией, то есть они могут иметь права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в уставе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Специальной компетенцией обладают унитарные предприятия, а также некоммерческие организации.

Исключительной компетенцией обладают субъекты, избравшие для себя такой вид деятельности, относительно которой законодателем установлен запрет осуществлять наряду с нею какие-либо иные виды предпринимательской деятельности. Так, в соответствии с Федеральным законом «Об организации страхового дела в РФ» страховщиками признаются юридические лица любой организационно-правовой формы, созданные для осуществления страховой деятельности. Предметом непосредственной деятельности страховщиков не может быть производственная, торгово-посредническая и банковская деятельность. Исключительной является деятельность банков и других кредитных организаций, инвестиционных институтов, аудиторских организаций и др. Организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная или исключительная правоспособность, не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности. Такие сделки являются ничтожными на основании ст. 168 ГК РФ. Хозяйственная компетенция субъектов ограничивается, кроме того, широкой практикой лицензирования.

Важнейшим признаком субъекта хозяйственного права является наличие обособленного имущества. Правовой формой такого обособления является право собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления, внутрихозяйственного ведения. Важно иметь в виду, что действующее законодательство предусматривает наличие у лица обособленного имущества на вещном праве как необходимое условие появления субъекта предпринимательского права. Обособленное имущество учитывается субъектом на балансе и служит основой самостоятельной имущественной ответственности.

Признак самостоятельной имущественной ответственности означает, что хозяйствующий субъект отвечает сам, своим имуществом перед контрагентами и государством. Учредитель (участник) юридического лица или соб-1,1 ш.1 !!•»«. vii» яяоущьыва ис шмсчашт по ооязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника. Исключения из этого правила могут предусматриваться законом или учредительными документами. Например, по обязательствам товариществ субсидиарную ответственность несут полные товарищи, Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества. Предприниматели и организации, ведущие предпринимательскую деятельность, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом (ст. 56 ГК РФ), то есть предусматривается полная имущественная ответственность лиц, занимающихся хозяйственной деятельностью.

Понятие и способы создания субъектов предпринимательского права

Под созданием субъектов предпринимательского права понимается совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу правового статуса субъекта предпринимательского права. Современная теория права классифицировала способы создания субъектов предпринимательского права следующим образом: учредительно-раслорядительньш, учредительный, договорно-учредительный, дозволительно-учредительный. Эта классификация исходит из того, по чьей воле и каким образом создаются субъекты права. Учредительно-распорядительный способ применяется при создании государственных и муниципальных унитарных предприятий. Учредительный порядок применяется при создании коммерческих организаций с одним участником, а также легитимации индивидуальной предпринимательской деятельности. О договорно-учредительном порядке можно говорить при создании коммерческой организации с числом учредителей более одного. Дозволительно-учредительный способ предусматривает необходимость получения разрешения государственного органа как условие создания субъекта.

Основные этапы создания субъектов предпринимательского права

Согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государе^, .шый реестр юридических лиц. Процедура государственной регистрации субъектов предпринимательского права урегулирована рядом нормативных актов. На федеральном уровне это нормы ГК РФ, Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» (введен в действие с 1 июля 2002 г., далее - Закон о регистрации), Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ», утвердивший Положение о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (в части, не противоречащей Закону о регистрации), нормы специальных законов («Об обществах с ограниченной ответственное-», «Об акционерных обществах» и др.). В субъектах РФ приняты свои акты, определяющие порядок государственной регистрации.

Государственная регистрация - один из этапов создания коммерческой организации. Охарактеризуем эти этапы.

Определение состава учредителей, проведение общего собрания. Это первый шаг к созданию коммерческой организации. Законодательством предусмотрены правила, касающиеся состава и количества учредителей. К примеру, хозяйственное общество может быть создано одним лицом, о чем прямо говорится в п. 1 ст. 66 ГК РФ. При этом устанавливается одно ограничение: учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В силу ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах» число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти, число акционеров открытого общества не ограничено. В соответствии со ст. 4 Федерального закона «О производственных кооперативах» число членов кооператива не может быть менее пяти. Полными товарищами в полных товариществах и товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере -граждане и юридические лица. Установлены ограничения на участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах и товариществах (например, для государственных служащих).

Выбор организационно-правовой формы. Учредители могут создать коммерческую организацию в любой организационно-правовой форме, кроме случаев, установленных законодательством. Например, аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, предусмотренную законодательством РФ, за исключением формы открытого акционерного общества. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Оформление учредительных документов. В качестве учредительных документов выступает устав (для кооператива, унитарного предприятия, акционерного общества), либо учредительный договор и устав (для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью), либо только учредительный договор (для товариществ).

Разработка наименования коммерческой организации. Согласно ст. 54 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Указание на характер деятельности должно содержаться в обязательном порядке только в наименовании унитарных предприятий, а также фебуется в иных случаях, установленных законодательством. Для того, чтобы фирменное наименование могло служить средством индивидуализации лица, введен порядок его обязательной предварительной проверки на неповторяемость, оригинальность. Кроме указания на организационно-правовую форму, фирменное наименование может быть представлено именем или фамилией, может характеризовать предмет деятельности или же быть произвольным. Законодательством определены правила составления фирменных наименований для организаций отдельныхвидов. Так, наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество». В соответствии со ст. 7 Федерального закона «О банках и банковской деятельности «ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова «банк», «кредитная организация» или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций».

Порядок включения в фирменное наименование слов «Россия», «Российская Федерация» предусмотрен Постановлением Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. № 1463 «Об использовании в названиях организаций наименований «Россия», «Российская Федерация». В названиях коммерческих организаций эти слова применяются в соответствии с актами Президента РФ, Правительства РФ, а в иных случаях - с разрешения специально созданной Правительственной комиссии.

Определение места нахождения организации. Как установлено ст. 52 ГК РФ, место нахождения организации должно указываться в ее учредительных документах. Местом нахождения юридического лица считается место его государственной регистрации (ст. 54 ГК РФ). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого исполнительного органа — по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. В качестве местонахождения должен быть указан конкретный адрес, по которому размещается орган управления юридического лица, должны быть указаны основания для его размещения, данный орган должен быть постоянно действующим (генеральный директор, правление).

Формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда. В соответствии с действующим законодательством к моменту создания организации должно быть сформировано не менее 50 процентов ее уставного (складочного) капитала. Каждый член производственного кооператива обязан внести к моменту регистрации не менее 10 процентов паевого взноса. С этой целью в банке открывается временный расчетный счет, на который вносится необходимая сумма. По временным расчетным счетам производятся операции только по зачислению первоначальных взносов учредителей в уставный капитал и взносов лиц, участвующих в подписке на акции. Уставный фонд унитарного предприятия должен быть оплачен собственником полностью до государственной регистрации. В случае оплаты уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда неденежными средствами лицо, вносящее вклад, должно указать конкретное имущество, вносимое в качестве вклада, а также подтвердить, что настоящий вклад является реальным и это имущество не вносилось в качестве вклада в уставный (складоч-ный) капитал, уставный (паевой) фонд других юридических лиц, не заложено и не находится под арестом, а также произвести денежную оценку данного имущества. При неадекватности денежной оценки действующим ценам необходимо представить заключение независимого оценщика или аудитора.

Государственная регистрация - заключительный этап создания коммерческой организации. По российскому законодательству регистрация является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение. Государственная регистрация - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Законом о регистрации. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе, в качестве которого определено Министерство РФ по налогам и сборам (Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319). Данные обо всех созданных юридических лицах поступают в государственный реестр. Принципы его ведения и содержание определены Законом о регистрации. Регистрация некоторых субъектов имеет свою специфику. Так, в соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» Банк России ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций. Некоторые организации с иностранными инвестициями регистрируются в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции Российской Федерации. Определенные особенности имеет регистрация акционерных обществ, при учреждении которых представляется уведомление о принятии Московским региональным отделением ФКЦБ России документов для регистрации выпуска акций, распределенных среди учредителей акционерного общества.

Документы для регистрации могут быть переданы в регистрирующий орган уполномоченным лицом непосредственно или направлены почтовым переводом. Для регистрации создаваемой организации необходимо представить:

-  заявление о государственной регистрации с подтверждением соответствия учредительных документов требованиям законодательства, достоверности сведений, соблюдения порядка учреждения юридического лица, оплаты уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда. Подпись заявителя должна быть нотариально удостоверена.

- решение о создании юридического лица;

- учредительные документы (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

- документ об уплате государственной пошлины.

Согласно Закону, государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов. Решение о государственной регистрации является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр. Не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации (внесения в реестр) заявителю выдается подтверждающий этот факт документ (в настоящее время - свидетельство о регистрации). Изготовление печати. Эскиз печати и штампа должен быть согласован исполнительным органом юридического лица, индивидуальным предпринимателем на бланке установленной формы. Бланк с согласованным эскизом печати (штампа) представляется в регистрирующий орган для утверждения. Для изготовления печати (штампа) ло утвержденному эскизу регистрирующим органом выдается декларация. В Москве МРП (ее структурные подразделения) ведет Московский городской реестр печатей и штампов. Каждой печати присваивается порядковый номер.

Регистрация в органах статистики с присвоением кодов классификаторов (ОКПО, ОКОНХ и др.) и включением коммерческой организации в Единый государственный регистр предприятий и организаций (ЕГРПО).

Постановка на учет в налоговом органе по месту нахождения организации с присвоением идентификационного номера налогоплательщика. Порядок постановки на учет в налоговом органе определен ст. 84 Налогового кодекса РФ. Организациям и физическим лицам, зарегистрированным в качестве налогоплательщиков, выдается Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе. Сведения о налогоплательщиках и присвоенных им идентификационных номерах включаются в единую автоматизированную информационную систему обработки данных налоговой службы, а в части, относящейся к учету налогоплательщиков-предприятий, — также в Государственный реестр предприятий, который ведется налоговыми органами.

Открытие расчетного счета в банке с внесением на него установленной части капитала (фонда). В случае если вклады в уставный капитал вносятся не денежными средствами, а имуществом (оборудование, сырье, оргтехника и т.п.), необходимо подтвердить передачу на баланс коммерческой организации указанного имущества справкой за подписью руководителя и главного бухгалтера.

Постановка на учет в государственных внебюджетных социальных фондах: пенсионном, занятости населения, государственного социального страхования, медицинского страхования.

Отказ в государственной регистрации

Согласно ст. 51 ГК РФ нарушение установленного законом порядка образования коммерческой организации или несоответствие ее учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания организации не допускается. В соответствии со ст. 23 Закона о регистрации основаниями для отказа являются:

а) непредставление определенных Законом необходимых для регистрации документов;

б) представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Неправомерный отказ в регистрации индивидуального предпринимателя

или коммерческой организации либо уклонение от их регистрации, если эти деяния совершены должностным лицом с использованием своего служебного положения, являются уголовно наказуемыми деяниями (ч. 1 ст. 169 УКрф). Отказ в государственной регистрации организаций может быть обжалован в суд (арбитражный суд). В случае признания судом недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления об отказе в регистрации соответствующее решение суда следует считать актом государственной регистрации. Решение суда является основанием для внесения организации в Единый государственный реестр. Отказ в регистрации, совершенный в нарушение вступившего в законную силу судебного акта, а равно деяния, связанные с воспрепятствованием законной предпринимательской деятельности, причинившие крупный ущерб, наказываются в соответствии с ч. 2 ст. 169 УК РФ.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации является правонарушением. Доход, полученный в результате такой незаконной деятельности, подлежит взысканию в судебном порядке в соответствующий бюджет. Административная ответственность за данное правонарушение предусмотрена ст. 14.1 КоАП РФ в виде штрафа от 5 до 20 МРОТ. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, влечет уголовную ответственность в соответствии с ч. 1 ст. 171 УК РФ. То же деяние: а) совершенное организованной группой; б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере; в) совершенное лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или за незаконную банковскую деятельность, квалифицируется в соответствии с ч. 2 ст. 171 УК РФ. При этом в ст. 171 УК РФ доходом в крупном размере признается доход, сумма которого превышает двести МРОТ, доходом в особо крупном размере - доход, сумма которого превышает пятьсот МРОТ.

Понятие лицензии, лицензирования, правовые основы лицензирования

Лицензия - это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

Лицензирование представляет собой вид государственного контроля, направленного на обеспечение защиты прав, законных интересов, нравственности и здоровья граждан, обеспечение обороны страны и безопасности государства. Оно предусматривает осуществление мероприятий, связанных с выдачей лицензий, приостановлением и аннулированием лицензий, контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий. Правовую основу лицензирования составляют ст. 49 ГК РФ, Федеральный закон от 8 августа 2001 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Закон о лицензировании), акты субъектов Российской Федерации. Кроме того, порядок лицензирования конкретных видов деятельности определяется соответствующими положениями. Действие За кона о лицензировании не распространяется на виды деятельности, перечень которых приведен в его ст. 1 (страховая, нотариальная, биржевая, кредитных организаций и др.).

Органы, осуществляющие лицензирование

Лицензирование может осуществляться федеральными органами государственной власти, а также органами государственной власти субъектов РФ (например, в Москве создана Московская лицензионная палата). Осуществляя контроль за соблюдением лицензиатом лицензионных требований и условий, лицензирующие органы имеют право проводить проверки деятельности лицензиата; запрашивать и получать необходимые объяснения и документы; составлять на основании результатов проверок акты с указанием конкретных нарушений; выносить решения, обязывающие лицензиата устранить выявленные нарушения, устанавливать сроки устранения таких нарушений; выносить предупреждение лицензиату. С данными правами лицензирующих органов корреспондируют обязанности лицензиатов. За ведение предпринимательской деятельности с нарушением предусмотренных лицензией условий ст. 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность в виде штрафа.

Деятельность, на осуществление которой лицензия выдана федеральным органом государственной власти, может осуществляться на всей территории Российской Федерации. Если же лицензия выдана органом государственной власти субъекта РФ, то она действует на территории данного субъекта РФ. На территории иных субъектов такая деятельность может вестись при условии уведомления лицензиатом лицензирующих органов соответствующих субъектов РФ.

Лицензируемые виды деятельности

Отнесение видов деятельности к лицензируемым осуществляется Законом о лицензировании, ст. 17 которого содержит единый перечень видов деятельности, на осуществление которых требуется лицензия.

Срок действия лицензии

В соответствии со ст. 8 Закона о лицензировании срок действия лицензии не может быть менее чем пять лет. По окончании срока действия лицензии он может быть продлен по заявлению лицензиата. Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено бессрочное действие лицензии. 

Порядок получения лицензии

Соискатель лицензии представляет в соответствующий лицензирующий орган следующие документы:

1) заявление о предоставлении лицензии.

2)  копии учредительных документов и свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или соответственно копию свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя (нотариально заверенные или с предъявлением оригинала);

3) свидетельство о постановке на учет в налоговом органе;

4) документ, подтверждающий уплату лицензионного сбора за рассмотрение лицензирующим органом заявления. Размер сбора - 300 руб.;

5) сведения о квалификации работников соискателя лицензии.

Кроме указанных документов в положениях о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено представление иных документов, необходимость наличия которых установлена соответствующими федеральными законами или принятыми в соответствии с ними иными нормативными актами.

Решение о выдаче или об отказе в выдаче лицензии должно быть принято лицензирующим органом в срок, не превышающий 60 дней со дня получения заявления соискателя со всеми необходимыми документами. Законом предусмотрена возможность обжалования соискателем бездействия лицензирующего органа. Уведомление о выдаче лицензии или об отказе в выдаче направляется (вручается) соискателю. При этом в первом случае в уведомлении указываются реквизиты банковского счета и срок оплаты лицензионного сбора, а во втором - причины отказа. Основаниями для отказа в выдаче лицензии может быть наличие в документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации; несоответствие соискателя лицензии, принадлежащих ему или используемых им объектов лицензионным требованиям и условиям. Отказ в выдаче лицензии может быть обжалован в административном и судебном порядке. Выдача документа, подтверждающего наличие лицензии, проводится в течение трех дней после представления соискателем документа, подтверждающего уплату лицензионного сбора за предоставление лицензии в размере 1000 рублей. Если лицензиат в течение трех месяцев не уплатил лицензионный сбор, то лицензирующий орган, выдавший лицензию, вправе ее аннулировать.

Реестры лицензий

Реестры лицензий на конкретные виды деятельности ведутся лицензирующими органами. В них указываются: сведения о лицензиатах; сведения о лицензирующем органе; виды деятельности, на осуществление которых выданы лицензии; дата принятия решения о выдаче и номера лицензий; сроки действия лицензий; сведения о регистрации лицензий в реестрах, основанияи даты приостановления и возобновления действия лицензий; основания и даты аннулирований лицензий; иные сведения.

Переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии

Основаниями переоформления лицензии для юридического лица являются его преобразование, изменение наименования или местонахождения. Для индивидуальных предпринимателей основаниями переоформления лицензии является изменение имени или места жительства, утрата документа, подтверждающего наличие лицензии. Переоформление документа производится органом, выдавшим лицензию, куда лицензиат или его правопреемник обязаны обратиться с заявлением не позднее чем через 15 дней. Оплата за переоформление - 100 руб.

Приостановление действия лицензии

Лицензирующие органы наделены правом приостанавливать действие лицензии в случаях выявления ими неоднократных нарушений или грубого нарушения лицензиатом лицензионных требований и условий.

Решение о приостановлении действия лицензии может быть обжаловано в установленном законодательством порядке. Вынося решение, лицензирующий орган определяет срок для устранения лицензиатом обстоятельств, повлекших приостановление действия лицензии. Этот срок не может превышать шести месяцев. В случае устранения указанных обстоятельств, о чем лицензиат обязан письменно уведомить лицензирующий орган, соответствующим органом должно быть принято решение о возобновлении действия лицензии. Если в установленный срок нарушения не устранены, лицензирующий орган обязан обратиться в суд с заявлением об аннулировании лицензии.

Потеря лицензией юридической силы

Лицензия теряет юридическую силу в случае ликвидации юридического лица или прекращения его деятельности в результате реорганизации, за исключением его преобразования, либо прекращения действия свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя.

Аннулирование лицензии

Аннулирование лицензии осуществляется:

1.  В административном порядке, то есть самим лицензирующим органом, без обращения в суд в случае неуплаты лицензиатом лицензионного сбора в течение трех месяцев с момента уведомления его о выдаче лицензии.

2.  В судебном порядке: в случае, если нарушение лицензиатом лицензионных требований и условий повлекло за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов РФ и (или) при неустранении лицензиатом нарушений, явившихся основанием для приостановления дей-

ствия лицензии, в установленный срок. С заявлением в суд может обратиться лицензирующий орган, выдавший лицензию, или орган государственной власти в соответствии с его компетенцией. Одновременно с подачей заявления в суд лицензирующий орган вправе приостановить действие лицензии до вступления в силу решения суда.

Ответственность в сфере лицензирования

Осуществление лицензируемого вида деятельности без лицензии или с нарушением условий лицензирования является правонарушением и основанием для ликвидации юридического лица по решению суда. За осуществление лицензируемого вида деятельности без лицензии ст. 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность в виде штрафа с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой. Если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, то оно является преступлением и наказывается в соответствии со ст. 171 Уголовного кодекса РФ.

Понятие, виды и способы реорганизации хозяйствующих субъектов

Реорганизация представляет собой прекращение организации с правопреемством, то есть с переходом прав и обязанностей к другим лицам.

Порядок реорганизации субъектов определяется ст. 57-60 ГК РФ, а также иными нормативными актами. Например, порядок реорганизации акционерных обществ установлен Федеральным законом «Об акционерных обществах». Реорганизация может быть добровольной и принудительной. Решение о добровольной реорганизации коммерческой организации может быть принято ее учредителями (участниками) либо органом организации, уполномоченным на то ее учредительными документами. Помимо воли юридического лица реорганизация осуществляется по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда. Это возможно в случаях, прямо указанных в законе. Например, в соответствии со ст. 19 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» Министерство по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства может принять решение о принудительном разделении или выделении хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке и злоупотребляющего своим положением. В решении государственного органа должен быть определен срок реорганизации. В том случае, если учредители (участники), уполномоченный ими орган самого юридического лица не осуществят реорганизацию в указанный срок, суд по иску уполномоченного государственного органа " внешнего управляющего, которому поручается проведен^" С момента назначения внешнего управляющего к нему пи чия по управлению делами юридического лица. Утвержден тельного баланса и учредительных документов является оссударственнои регистрации вновь возникших юридических лиц. В определенных случаях требуется согласие государственных органов на реорганизацию. В соответствии со ст. 17 указанного выше Закона на антимонопольные органы возложено осуществление контроля за реорганизацией некоторых хозяйствующих субъектов в форме слияния, присоединения, преобразования. Действующим законодательством предусмотрено пять способов реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Прекращение существования юридического лица происходит в случае реорганизации путем слияния, присоединения, разделения, преобразования.

Документы, оформляющие правопреемство

При слиянии, присоединении, преобразовании правопреемство фиксируется в передаточном акте, при разделении и выделении - в разделительном балансе. К передаточному акту и разделительному балансу предъявляются следующие требования: они должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Эти документы утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации.

Гарантии прав кредиторов

Орган, принявший решение о реорганизации, обязан направить кредиторам письменное уведомление об этом. Кредиторы вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому выступает реорганизуемая коммерческая организация, а также возмещения убытков, причиненных досрочным исполнением или прекращением обязательства. Кроме того, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Окончание реорганизации

Реорганизация считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения лицо считается реорганизованным с момента внесения в реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенной организации.

Порядок государственной регистрации реорганизации

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в соответствии с ГК РФ и Законом о регистрации. В регистрирующий орган (Министерство РФ по налогам и сборам) представляются:

- заявление о регистрации каждого вновь возникшего юридического лица, создаваемого путем реорганизации; -  учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

-  договор о слиянии или присоединении в предусмотренных федеральными законами случаях;

- передаточный акт или разделительный баланс;

- документ об уплате государственной пошлины. Государственная регистрация осуществляется по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц в срок не более чем пять рабочий дней.

Регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации вновь возникшего юридического лица (лиц) или об отказе в государственной регистрации. При положительном решении данный орган осуществляет соответствующую запись в реестре, оформляет свидетельство о регистрации. Вновь возникшее лицо обязано выполнить все предусмотренные законодательством для регистрации требования (постановка на учет в государственные органы, открытие счета в банке, изготовление печати и др.). При реорганизации путем присоединения присоединившееся юридическое лицо ликвидируется в порядке, определенном законодательством.

Понятие и виды ликвидации субъектов предпринимательского права

Ликвидация представляет собой прекращение субъекта предпринимательского права без правопреемства, то есть без перехода прав и обязанностей к другим лицам. Правовые основы осуществления ликвидации организаций и индивидуальной предпринимательской деятельности закреплены Гражданским кодексом РФ, иными актами. Ликвидация может быть добро вольной и принудительной. Добровольная ликвидация осуществляется по решению индивидуального предпринимателя, учредителей (участников) юридического лица либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Решение о ликвидации государственного или муниципального предприятия может принять соответствующий государственный орган или орган местного самоуправления. Казенное предприятие может быть ликвидировано по решению Правительства РФ. В ст. 61 Гражданского кодекса содержится примерный перечень оснований добровольной ликвидации, в частности: истечение срока, на который создана организация; достижение цели, ради которой она создана.

Решение о принудительной ликвидации принимается судом. Основания ликвидации по решению суда могут устанавливаться только ГК РФ. Некоторые основания принудительной ликвидации обозначены непосредственно в ст. 61 ГК РФ. Среди них: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), деятельности, запрещенной законом; неоднократное или однократное, но грубое нарушение закона или иных правовых актов и др. Приведенный перечень не является исчерпывающим. Основания принудительной ликвидации могут быть предусмотрены и другими статьями Кодекса (ст. 25, 65). С требованием о ликвидации может обратиться в суд государственный орган или орган местного самоуправления в случае, если та-кое право предоставлено ему законом. В частности, таким правом обладают МАП РФ, МНС РФ, Минфин России, ФКЦБ, ЦБ РФ.

Этапы ликвидационного процесса

Ликвидационный процесс проходит в несколько этапов:

1.  Сообщение о принятом решении регистрирующему органу, осуществившему государственную регистрацию данного лица. Регистрирующий орган направляет для внесения в единый государственный реестр сведения о том, что лицо находится в процессе ликвидации, а также уведомляет об этом налоговые органы, органы статистики, внебюджетные государственные фонды.

2.  Назначение ликвидационной комиссии (ликвидатора) учредителями (участниками) лица или органом, принявшим решение о ликвидации, по согласованию с регистрирующим органом.

3. Публикация о ликвидации в органах печати, в которых обычно публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц. В публикации должны быть отражены: наименование ликвидируемого юридического лица; дата принятия решения о ликвидации; кто принял решение о ликвидации; идентификационный номер налогоплательщика и номер ликвидируемого лица в реестре; порядок и срок заявления требований кредиторами (не может быть менее двух месяцев с момента публикации); способ связи с ликвидационной комиссией (адрес, телефон, факс).

4. Переоформление банковской карточки с образцами подписи лиц, имеющих право распоряжаться находящимися на счету денежными средствами, на руководителя и членов ликвидационной комиссии.

5. Сообщение о ликвидации налоговому органу и внебюджетным фондам в трехдневный срок со дня принятия решения.

6.  Формирование активов и пассивов организации. С этой целью ликвидационной комиссией выявляются кредиторы (последние обязательно письменно уведомляются о ликвидации должника), принимаются меры к получению дебиторской задолженности, проводится инвентаризация имущества.

7.  Выход из состава участников других юридических лиц.

8.  Увольнение работников в соответствии с требованиями, предусмотренными трудовым законодательством.

9. Составление промежуточного ликвидационного баланса по окончании срока, отведенного кредиторам для предъявления требований. Баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации; согласовывается с органом, осуществляющим государственную регистрацию (куда направляется оригинал или заверенная копия баланса). Баланс должен содержать сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень предъявленных кредиторами требований и результат их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс подтверждает своевременность обращения соответствующего кредитора с требованием. Удовлетворение требований кредиторов начинается со дня утверждения промежуточно-го ликвидационного баланса, за исключение кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения баланса.

10.  Если денежных средств организации не достаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

11.  Снятие с учета в налоговом органе (ст. 84 НК РФ) и внебюджетных фондах.

12.  Расчеты с кредиторами за счет имеющихся у лица денежных средств, а также из сумм, вырученных от продажи имущества. Расчеты осуществляются в порядке, установленном ст. 64 ГК РФ.

13.  Составление ликвидационного баланса, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации. Баланс должен быть согласован с регистрирующим органом.

14.  Представление согласованного ликвидационного баланса в налоговый орган для получения справки об отсутствии задолженности перед бюджетом.

15. Закрытие банковских счетов с уведомлением об этом налогового органа.

16. Аннулирование идентификационных кодов в органах статистики.

17. Представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию (Министерство РФ по налогам и сборам), следующих документов:

а) заявления с подтверждением соблюдения порядка ликвидации, завершения расчетов и согласования вопросов ликвидации с соответствующими государственными органами;

б) ликвидационного баланса;

в) документа об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация ликвидации осуществляется по месту нахождения ликвидируемого юридического лица в срок, не превышающий пяти рабочих дней.

Ликвидация организации и индивидуального предпринимателя считается завершенной, а указанные субъекты предпринимательского права прекратившими свое существование после внесения записи об этом в государственный реестр.

2-168Глава IV

ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

Виды субъектов предпринимательского права

Классификация субъектов предпринимательского права может быть проведена по различным основаниям:

а) характеру их компетенции. Субъекты предпринимательского права не только ведут предпринимательскую деятельность (индивидуальные предприниматели, организации), но и руководят ею (организации в отношении своих подразделений), осуществляют государственное регулирование предпринимательской деятельностью (РФ, субъекты РФ, муниципальные образования);

б) форме собственности (частная, государственная или муниципальная), на базе которой осуществляется предпринимательская деятельность;

в)  по тому, каким образом определен их правовой статус: на базе только Гражданского кодекса РФ или одновременно и на базе других законодательных актов («Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О производственных кооперативах», «О банках и банковской деятельности» и др.);

г) зависимости от наличия или отсутствия статуса юридического лица;

д)  виду хозяйственной компетенции субъекта: общая, ограниченная, специальная, исключительная;

е)  характеру объединения предпринимателей: на организационной или договорной (в форме простого товарищества, финансово-промышленной группы) основе.

Организации, в свою очередь, можно классифицировать:

- по цели деятельности — на коммерческие и некоммерческие организации;

- по соотношению прав на имущество, принадлежащих участникам (учредителям) и принадлежащих самой организации. Так, участники (учредители) могут иметь обязательственные права по отношению к данной органи-зации (хозяйственные общества, товарищества, кооперативы), вещные права на имущество организации (государственные и муниципальные унитарные предприятия) или вообще не иметь имущественных прав (общественные и религиозные организации, благотворительные и иные фонды, объединения);

- в зависимости от того, может ли имущество организации быть распределено по вкладам (корпоративные организации) или оно является неделимым (унитарные предприятия);

- по их организационно-правовой форме.

Предпринимательская деятельность гражданина

Граждане вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента их государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей. К осуществляемой ими деятельности применяются правила, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. Граждане, ведущие предпринимательскую деятельность без регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных ими договоров на то, что они не являются предпринимателями. Суд может применить к таким сделкам правила, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности. Имущественная ответственность гражданина-предпринимателя является полной. Это означает, что гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень видов имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам, определен гражданско-процессуальным законодательством. Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан несостоятельным (банкротом) в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)». С момента вынесения такого решения утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

Правовое положение казенных предприятий

Казенное предприятие является разновидностью государственных унитарных предприятий. Казенные предприятия создаются в распорядительном порядке на базе федеральной собственности по решению Правительства РФ. Правительство РФ утверждает устав федерального казенного предприятия, принимает решение о его реорганизации и ликвидации.

Особенности правового положения казенных предприятий, режима имущества, передаваемого таким предприятиям на праве оперативного управления, установлены в настоящее время Постановлениями Правительства РФ «Об утверждении Типового устава казенного завода (казенной фабрики, казенного хозяйства), созданного на базе ликвидированного федерального государственного предприятия» и «О порядке планирования и финансирова-ния деятельности казенных заводов (казенных фабрик, казенных хозяйств)». Казенное предприятие обладает специальной хозяйственной компетенцией. В его уставе определяются виды деятельности, которые предприятие вправе осуществлять; источники формирования, режим использования имущества, переданного предприятию; основы учета, отчетности, контроля за деятельностью предприятия, в том числе контроля за целевым использованием имущества. Владение, пользование, распоряжение имуществом осуществляются предприятием в соответствии с заданиями собственника. Такие задания воплощаются в плане-заказе, который уполномоченный орган ежегодно утверждает и доводит до завода за три месяца до начала планируемого года. План-заказ имеет обязательный, директивный характер. В плане-заказе определяются различные показатели хозяйственной деятельности предприятия. Фонд оплаты труда предприятия может быть уменьшен при невыполнении показателей плана-заказа.

Прибыль от реализации продукции (работ, услуг), произведенной в соответствии с планом-заказом и в результате разрешенной самостоятельной хозяйственной деятельности, направляется на финансирование мероприятий, обеспечивающих выполнение плана-заказа, плана развития завода, и на другие производственные цели, а также социальное развитие по нормативам, ежегодно устанавливаемым уполномоченным органом. Свободный остаток прибыли, остающейся после ее направления на указанные цели, подлежит изъятию в доход федерального бюджета.

ГК РФ предусмотрена обязанность собственника нести субсидиарную ответственность по долгам предприятия в случае недостаточности его имущества. Следствием установления правила о субсидиарной ответственности собственника является также норма ст. 65 ГК РФ, определяющая невозможность признания казенного предприятия несостоятельным (банкротом).

Правовое положение финансово-промышленных групп

Правовое положение данных субъектов определяется Федеральным законом от 30 ноября 1995 г. «О финансово-промышленных группах». Финансово-промышленная группа (ФПГ) - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ.

Участниками ФПГ признаются юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания ФПГ либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу. В силу закона или договора ведение дел финансово-промышленной группы осуществляется центральной компанией, которая представляет собой юридическое лицо, учрежденное всеми участниками договора о создании ФПГ или являющееся по отношению к ним основным обществом. По обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате участия в ее деятельности, участники несут солидарную ответственность в порядке, установленном договором. В качестве высшего органа управленияФПГ выступает совет управляющих, включающий представителей всех ее участников.

В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Участие более чем в одной финансово-промышленной группе не допускается. Исходя из сущности финансово-промышленной группы обязательно наличие среди ее участников организаций, работающих в сфере производства товаров и услуг, а также банков и других кредитных организаций.

Статус финансово-промышленной группы приобретается в результате ее государственной регистрации. Регулирование создания (в том числе государственная регистрация), деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп осуществляется Министерством экономического развития и торговли РФ. Для регистрации ФПГ, в частности, представляются: заявление; договор о создании ФПГ; копии свидетельств о регистрации, учредительных документов; согласие собственника имущества государственных или муниципальных предприятии; заключение федерального антимонопольного органа; организационный проект (пакет документов, содержащий необходимые сведения о целях и задачах, инвестиционных и других проектах и программах, предполагаемых результатах деятельности и др.). Действующим законодательством предусмотрен разрешительный порядок регистрации ФПГ. Проводится экспертиза проектов создания ФПГ с точки зрения целесообразности и эффективности. В случае положительного экспертного заключения ФПГ подлежит регистрации и внесению в Государственный реестр финансово-промышленных групп Российской Федерации.

Государственная поддержка деятельности ФПГ осуществляется через предоставление государственных гарантий для привлечения различного рода инвестиций, передачу в доверительное управление центральной компании временно закрепленных за государством пакетов акций участников и др.

Правовое положение субъектов малого предпринимательства

Правовое положение субъектов малого предпринимательства определяется Федеральным законом от 14 июня 1995 г. «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации». Под субъектами малого предпринимательства понимаются коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъектов РФ, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25%, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25% и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает предельных уровней, установленных дифференцированно по отраслям (напр., в промышленности 100 человек, в розничной торговле и бытовом обслуживании населения -30 человек). Численность определяется с учетом всех работников организации, в том числе работающих по договорам гражданско-правового характера и по совместительству, а также работников представительств, филиалов и других обособленных подразделений данного юридического лица. Под субъектами малого предпринимательства понимаются также физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Малые предприятия, осуществляющие несколько видов деятельности (многопрофильные), относятся к таковым по критериям того вида деятельности, доля которого является наибольшей в годовом объеме оборота или годовом объеме прибыли.

Законами субъектов РФ устанавливаются дополнительные условия деятельности малых предприятий, дающие право на получение поддержки со стороны органов власти данных субъектов. Например, в соответствии с Законом г. Москвы «Об основах малого предпринимательства в Москве», район непосредственной деятельности субъектов малого предпринимательства должен быть ограничен пределами Москвы и Московской области. Их основное направление деятельности должно соответствовать одному из приоритетных для Москвы видов деятельности, они должны иметь бизнес-план на период не менее года, действующий договор о страховании имущества и др.

Субъекты малого предпринимательства подлежат регистрации и занесению в соответствующие реестры. Приобретение статуса субъекта малого предпринимательства дает право на получение государственной поддержки. Среди мер поддержки следует назвать: создание льготных условий использования государственных финансовых, материально-технических, информационных ресурсов; установление упрощенного порядка регистрации, лицензирования, сертификации, представления государственной статистической и бухгалтерской отчетности; установление налоговых льгот; поддержка внешнеэкономической деятельности; право применения ускоренной амортизации основных производственных фондов, упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности и др. Для субъектов малого предпринимательства предусматривается резервирование определенной доли заказов на производство и поставку отдельных видов продукции и товаров (услуг) для государственных нужд.

Государственная поддержка малого предпринимательства осуществляется в соответствии с Федеральной, региональными (межрегиональными), отраслевыми (межотраслевыми) программами. Созданы Фонды поддержки малого предпринимательства путем аккумулирования бюджетных средств, средств, поступающих от приватизации государственного и муниципального имущества, доходов от собственной деятельности, добровольных взносов физических и юридических лиц, в том числе иностранных, доходов от выпуска и размещения ценных бумаг, а также доходов, получаемых по процентам от льготных кредитов, выделенных на конкурсной основе субъектам малого предпринимательства. Нормативными правовыми актами, в частности Законом г. Москвы от 16 июня 1999 г. «О ремесленной деятельности в г. Москве», предусмотрены и иные меры поддержки субъектов малого предпринимательства. Правовое положение кредитных организаций

Правовые основы создания и деятельности кредитных организаций в РФ установлены Федеральным законом от 3 февраля 1996 г. «О банках и банковской деятельности». Кредитной организацией признается юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основе специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ имеет право осуществлять предусмотренные законом о банках банковские операции. Кредитные организации могут образовываться на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Законом предусмотрено создание двух видов кредитных организаций: банков и небанковских кредитных организаций. Банк - это кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц; размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности; открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. В отличие от банка, небанковская кредитная организация имеет право осуществлять лишь отдельные банковские операции, допустимые сочетания которых устанавливаются Банком России. К небанковским кредитным организациям, в частности, относятся организации, созданные для осуществления расчетов на рынке ценных бумаг, клиринговые учреждения.

Кредитные организации являются одним из элементов банковской системы Российской Федерации, в которую входят также Банк России, филиалы и представительства иностранных банков.

Перечень банковских операций и других сделок, которые имеют право осуществлять кредитные организации, определен ст. 5 Закона. Для кредитных организаций предусмотрена исключительная хозяйственная компетенция. Решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. На основании указанного решения и представленных Банком России необходимых сведений и документов уполномоченный регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней вносит в единый государственный реестр юридических лиц соответствующую запись. Банк России не позднее трех рабочих дней со дня получения от уполномоченного регистрирующего органа информации о внесении в единый государственный реестр записи уведомляет об этом учредителей кредитной организации с требованием произвести в месячный срок оплату 100 процентов объявленного уставного капитала и выдает учредителям документ, подтверждающий факт внесения записи в реестр. Внесение в единый государственный реестр юридических лиц сведений о реорганизации, ликвидации кредитных организаций также осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании решения Банка России о соответствующей государственной регистрации. Банк России в целях осуществления своих контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций. Лицензия на осуществление банковскихопераций кредитной организации выдается после государственной регистрации организации. Кредитная организация имеет право осуществлять банковские операции с момента получения лицензии, выданной Банком России. Функции государственной регистрации, лицензирования банковской деятельности возложены на Банк России. Законом определены меры контроля и надзора за деятельностью кредитных организаций, осуществляемые этим банком, а также средства обеспечения стабильности банковской системы, защиты прав и интересов вкладчиков и кредиторов кредитных организаций.

Так, в целях обеспечения финансовой надежности кредитная организация обязана создавать резервы (фонды), в том числе под обесценение ценных бумаг; осуществлять классификацию активов, выделяя сомнительные и безнадежные долги и создавая резервы на покрытие возможных убытков; соблюдать обязательные нормативы; депонировать обязательные резервы в Банке России; организовывать внутренний контроль. Деятельность кредитной организации подлежит ежегодной аудиторской проверке.

Правовое положение товарных бирж

Основы правового положения товарных бирж установлены Законом РФ от 20 февраля 1992 г. «О товарных биржах и биржевой торговле» (далее - Закон о биржах), другими законодательными и подзаконными нормативными актами, а также локальными нормативными актами, принимаемыми самой биржей. Это, например, Устав биржи, Правила биржевой торговли, Положение о биржевой арбитражной комиссии и о порядке рассмотрения споров. Под товарной биржей понимается организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных, публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам.

Основной щелью деятельности товарной биржи является организация и регулирование биржевой торговли. Являясь носителем исключительной хозяйственной компетенции, товарная биржа не вправе осуществлять деятельность, непосредственно не связанную с организацией биржевой торговли, в том числе торговую, торгово-посредническую, осуществлять вклады, приобретать доли (паи), акции организаций, не имеющих цели осуществления биржевой деятельности.

Биржевой сделкой является зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Сделки, не соответствующие данным требованиям, не являются биржевыми, и на них не распространяются гарантии биржи. Под биржевым товаром понимается не изъятый из оборота товар определенного рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент на указанный товар, допущенный в установленном порядке биржей к биржевой торговле. В зависимости от вида биржевого товара выделяют следующие виды биржевых сделок:

— реальные сделки, связанные со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара;

-  форвардные сделки, связанные со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки;

-  фьючерсные сделки, связанные со взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара;

-  опционные сделки, связанные с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара.

Анализ Закона о биржах дает возможность сделать вывод о том, что биржа не может быть унитарным предприятием (так как «доля каждого учредителя или члена биржи в ее уставном капитале не может превышать десяти процентов»), открытым акционерным обществом (в силу требуемой законом персонификации ее членов и особенностей управления).

В учреждении биржи не могут участвовать высшие и местные органы государственной власти и управления; кредитные организации; страховые и инвестиционные компании и фонды; общественные, религиозные и благотворительные объединения (организации) и фонды; физические лица, которые в силу закона не могут осуществлять предпринимательскую деятельность.

Участниками биржевой торговли являются члены биржи и посетители биржевых торгов. Члены биржи - это лица, участвующие в формировании ее уставного капитала (учредители) либо внесшие членские или иные целевые взносы в ее имущество. Членство на бирже дает право участвовать в биржевой торговле; в принятии решений на общих собраниях, а также в работе других органов управления; получать дивиденды, если они предусмотрены учредительными документами, и другие права. Члены биржи, являющиеся учредителями, могут иметь особые права и обязанности вне сферы биржевой торговли, предоставляемые не более чем на три года с момента государственной регистрации биржи.

Закон о биржах выделяет две категории членов биржи:

а) полные члены — с правом на участие в биржевых торгах во всех секциях (отделах, отделениях) биржи и на определенное учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании членов биржи и на общих собраниях членов секций (отделов, отделений) биржи;

б) неполные члены - с правом на участие в биржевых торгах в соответствующей секции (отделе, отделении) и на определенное учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании членов биржи и общем собрании членов секции (отдела, отделения) биржи.

Посетители биржевых торгов - это лица, не являющиеся членами биржи и имеющие в соответствии с учредительными документами биржи право на совершение биржевых сделок. Посетители биржевых торгов могут быть постоянными и разовыми. Они приобретают право на участие в биржевой торговле в течение определенного срока за соответствующую плату. Члены и посетители биржи имеют право совершать биржевые сделки:

-  непосредственно как участники биржевых торгов, если они являются брокерскими фирмами или независимыми брокерами;

- через организуемые ими брокерские конторы;

- на договорной основе с брокерскими фирмами, брокерскими конторами, независимыми брокерами, то есть биржевыми посредниками;

-  непосредственно от своего имени и за свой счет при торговле реальным товаром, без права на биржевое посредничество.

Закон о биржах ограничивает время участия постоянных посетителей в торгах на конкретной бирже тремя годами, а их общее число не может превышать тридцати процентов от общего числа членов биржи. Разовые посетители имеют право на совершение сделок только на реальный товар, от своего имени и за свой счет. Биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи.

Не являясь участником правоотношения, биржа не несет ответственности за неисполнение обязательств по биржевым сделкам. Вместе с тем Закон о биржах предусматривает некоторые гарантии в биржевой торговле. Так, биржа обязана организовать расчетное обслуживание путем создания расчетных учреждений (клиринговых центров) либо путем заключения договора с кредитной организацией о расчетном (клиринговом) обслуживании. Бирже запрещается устанавливать уровни и пределы цен на биржевой товар, размеры вознафаждения, взимаемого биржевыми посредниками. Вместе с тем биржа имеет право устанавливать отчисления в свою пользу от получаемых биржевыми посредниками комиссионных, различные платежи с членов биржи и участников биржевых торгов за оказываемые ею услуги, штрафы, взимаемые за нарушение устава и правил биржевой торговли. В обязанности биржи входит проведение, по требованию участника биржевой торговли, экспертизы качества реальных товаров. Споры, связанные с заключением биржевых сделок, могут рассматриваться в судебном порядке, а также биржевой арбитражной комиссией, которая исполняет функции третейского суда и действует в соответствии с положением, утверждаемым биржей.

Государственное регулирование создания и деятельности товарных бирж осуществляется специально созданной для этих целей при федеральном антимонопольном органе Комиссией по товарным биржам, которая ведет лицензирование биржевой торговли, контролирует соблюдение законодательства биржами и выполняет иные функции, предусмотренные ст. 34 Закона о биржах и Положением о ней. Среди правомочий Комиссии отказ в выдаче лицензии, аннулирование или приостановление действия лицензий; направление бирже обязательных для выполнения предписаний о прекращении правонарушений, внесении изменений в правила биржевой торговли; применение к бирже и биржевым посредникам санкций в случае нарушения ими законодательства. Непосредственный контроль за соблюдением биржей и биржевыми посредниками законодательства осуществляет Государственный комиссар, назначаемый Комиссией по товарным биржам. Правовое положение фондовых бирж

Основы правового положения фондовых бирж установлены Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о РЦБ). Фондовой биржей признается организатор торговли на рынке цен ных бумаг, не совмещающий деятельность по организации торговли с иными видами деятельности, за исключением депозитарной деятельности и деятельности по определению взаимных обязательств. Под деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг Закон понимает предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг.

Нормативными актами установлены требования, предъявляемые к организаторам торговли на рынке ценных бумаг, а также определены их обязанности. В частности, организатор торговли обязан раскрыть любому заинтересованному лицу следующие правила: допуска участника рынка ценных бумаг к торгам, допуска к торгам ценных бумаг; заключения и сверки сделок; регистрации сделок; исполнения сделок и др.

Фондовая биржа является юридическим лицом, некоммерческой организацией, создаваемой в форме некоммерческого партнерства. Основная цель фондовой биржи - организация гласных и публичных торгов. Гласность и публичность торгов обеспечивается выполнением биржей обязанности оповещения ее членов о месте и времени проведения торгов, о списке и котировке ценных бумаг, допускаемых к обращению на данной бирже, о результатах торговых секций. Фондовая биржа имеет право самостоятельно устанавливать процедуру включения в список ценных бумаг, допущенных к обращению на бирже, размеры и порядок взимания отчислений в пользу фондовой биржи от получаемого ее членами вознаграждения, платежей, вносимых членами биржи за оказываемые услуги, уплачиваемых штрафов.

Фондовая биржа организует торговлю только между членами биржи. Другие участники рынка ценных бумаг могут совершать операции на бирже исключительно через посредничество членов биржи. Членами фондовой биржи могут быть любые профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие на данном рынке профессиональную деятельность: брокерскую, дилерскую, по управлению ценными бумагами, клиринговую и др. Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг является лицензируемой. Порядок вступления в члены биржи, выхода и исключения из членов биржи определяется локальным нормативным актом.

Споры между членами фондовой биржи, а также между ними и их клиентами рассматриваются третейским и арбитражными судами. Государственное регулирование деятельности фондовых бирж осуществляется Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг. Правовое положение инвестиционных фондов

Правовое положение инвестиционных фондов определяется Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. «Об инвестиционных фондах». Субъектом предпринимательской деятельности является акционерный инвестиционный фонд (в отличие от паевого инвестиционного фонда, представляющего собой объект права). Акционерный инвестиционный фонд - открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные законом об акционерных обществах, и фирменное наименование которого содержат слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд». Акционерный инвестиционный фонд не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности. Свою деятельность он ведет на основании лицензии. Положение о лицензировании деятельности инвестиционных фондов утверждено Постановлением Правительства РФ от 31 марта 2001 г. № 253.

Инвестиционная декларация акционерного инвестиционного фонда должна содержать описание целей инвестиционной политики; перечень объектов инвестирования; описание рисков, связанных с инвестированием; требования к структуре активов.

Имущество акционерного инвестиционного фонда подразделяется на имущество, предназначенное для инвестирования (инвестиционные резервы), и имущество, предназначенное для обеспечения деятельности его органов управления и иных органов акционерного инвестиционного фонда. Инвестиционные резервы передаются в доверительное управление управляющей компании. В состав активов фонда могут входить денежные средства, государственные и муниципальные ценные бумаги, акции и облигации российских открытых акционерных обществ, акции и облигации иностранных субъектов и иные ценные бумаги.

Управляющая компания осуществляет свою деятельность на основании лицензии. Закон определяет права, обязанности, ограничения деятельности управляющей компании. В частности, управляющая компания обязана: передавать имущество, принадлежащее акционерному инвестиционному фонду, для учета и (или) хранения специализированному депозитарию; передавать депозитарию копии всех первичных документов в отношении имущества фонда, а также подлинные экземпляры документов, подтверждающие права на недвижимое имущество. Управляющая компания не вправе распоряжаться активами фонда без согласия специализированного депозитария (за исключением распоряжения ценными бумагами в целях исполнения сделок, совершенных через организаторов торговли); приобретать за счет- активов фонда объекты, не предусмотренные декларацией; безвозмездно отчуждать имущество фонда; предоставлять займы за счет имущества фонда и др.

Специализированный депозитарий осуществляет свои функции на основании договора с акционерным инвестиционным фондом. Законом, а такжедоговором, предусмотрены его права и обязанности. Специализированный депозитарий осуществляет контроль за соблюдением управляющей компанией нормативных правовых актов и договора с инвестиционным фондом. Он не имеет права давать согласие на распоряжение управляющей компанией активами, если это противоречит нормативным правовым актам и договору. Деятельность специализированного депозитария является лицензируемой.

Деятельность акционерного инвестиционного фонда подлежит ежегодной аудиторской проверке. Государственное регулирование деятельности акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний и специализированных депозитариев, государственный контроль за их деятельностью осуществляет ФКЦБ.

-Глава 20. НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ (БАНКРОТСТВО)ПРЕДПРИЯТИЙ

20.1.

Несостоятельность (банкротство) — это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Механизм банкротства в России первоначально осуществлялся в соответствии с Законом РФ от 19 ноября 1992 г. «О несостоятельности (банкротстве) предприятий», Гражданским кодексом РФ, Арбитражным процессуальным кодексом РФ и соответствующими нормативными актами. С 1 марта 1998 г. введен в действие Федеральный закон от 8 февраля 1998 г: № 6-ФЗ, а с декабря 2002 г. -Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», который устанавливает основания для признания должника банкротом, регулирует порядок и условия осуществления мер по предупреждению банкротства, порядок и условия процедур банкротства и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов. Действие этого закона распространяется на все юридические лица, за исключением казенных предприятий, учреждений, политических партий и религиозных организаций. Этим же законом регулируются отношения, связанные с банкротством граждан. Каждый из хозяйствующих субъектов, признанный должником, может быть объявлен арбитражным судом банкротом.

Должником считается гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, оказавшиеся неГлава 20. Несостоятельность (банкротство) предприятий          2

В Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве используются многократно такие понятия, как представитель у редителей (участников) должника, арбитражный управляют и саморегулируемая организация арбитражных управляющих, р гулирующии орган.

Представитель учредителей (участников) должника — преде датель совета директоров (наблюдательного совета) или иного ан логичного коллегиального органа управления должника, лиС лицо, избранное советом директоров (наблюдательным совете? или иным аналогичным коллегиальным органом управления до. жника, либо лицо, избранное учредителями (участниками) долз ника для представления их законных интересов при проведена процедур банкротства,

^Арбитражный управляющий (временный управляющий, а,1 министративный управляющий, внешний управляющий ил конкурсный управляющий) — гражданин Российской Федер; ции, утверждаемый арбитражным судом для проведения прош дур банкротства и осуществления иных установленных Законе о несостоятельности полномочий появляющийся членом однс из саморегулируемых организаций.

Саморегулируемая организация арбитражных управляй щих — некоммерческая организация, которая основана на члеь стве, создана гражданами Российской Федерации, включена Единый государственный реестр саморегулируемых организаци арбитражных управляющих и целями деятельности которой Я1 ляются регулирование и обеспечение деятельности арбитражнь: управляющих.

регулирующий орган — это федеральный орган исполнител! ной власти, осуществляющий контроль за деятельностью саморе гулируемых организаций арбитражных управляющих.

Арбитражный управляющий должен удовлетворять следующи требованиям:

*  зарегистрирован в качестве индивидуального .предпринг мателя;

*  имеет высшее образование;

*  имеет стаж руководящей работы не менее чем 2 года в сове купности;

*  сдал теоретический экзамен по программе подготовки ар битражных управляющих; НИМ

способными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного Законом о несостоятельности.

Денежное обязательство — это обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом РФ основанию.

К обязательным платежам относятся налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством РФ.

Признаком банкротства юридического лица считается его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение 3 месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы.

К кредиторам относятся липа, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным и иным обязательствам, об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору.

Конкурсные кредиторы — это кредиторы по денежным обязательствам за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия.

Уполномоченные органы — это федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, уполномоченные представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования по денежным обязательствам соответственно Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований. //в                      ирганизация предпринимательской деятельности

*  прошел стажировку сроком не менее 6 месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего;

*  не имеет судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления;

4 является членом одной из саморегулируемых организаций. При рассмотрении дела о банкротстве должника — юридического лица применяются следующие процедуры банкротства:

1.  Наблюдение.

2.  Финансовое оздоровление.

3.  Внешнее управление.

4.  Конкурсное производство.

5.  Мировое соглашение.

В случае возникновения признаков банкротства руководитель должника обязан направить учредителям (участникам) должника, собственнику имущества должника — унитарного предприятия сведения о наличии признаков банкротства.

В целях предупреждения банкротства организаций учредители (участники) должника, собственник имущества должника -унитарного предприятия до момента подачи в суд заявления о признании должника банкротом принимают меры, направленные на восстановление платежеспособности должника. Меры, направленные на восстановление платежеспособности должника, могут быть приняты кредиторами или иными лицами на основании соглашения с должником.

Учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника — унитарного предприятия, кредиторами и иными лицами в рамках, мер по предупреждению банкротства должнику может быть предоставлена финансовая помощь в размере, достаточном для погашения денежных обязательств и обязательных платежей и восстановления платежеспособности должника (досудебная санация).

Предоставление финансовой помощи может сопровождаться принятием на себя должником или иными лицами обязательств в пользу лиц, предоставивших финансовую помощь. Глава 20. Несостоятельность (банкротство) предприятий          279

20,2. ПОРЯДОК РАССМОТРЕНИЯ ДЕЛ О БАНКРОТСТВЕ ПРЕДПРИЯТИЙ (ФИРМ)

Рассмотрение дел о банкротстве осуществляется в арбитражном суде по месту нахождения предприятия-должника .в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом РФ от 5 мая 1995 г. № 70-ФЗ и Федеральным законом от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику — юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем 100 000 рублей (к должник-гражданину — не менее чем 10 000 рублей) и указанные требования не исполнены в течение 3 месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.

Лицами, участвующими в деле о банкротстве, являются:

*  должник;

*  арбитражный управляющий;

*  конкурсные кредиторы;

*  уполномоченные органы;

*  федеральные органы исполнительной власти, а также органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления по месту нахождения должника в случаях, предусмотренных Законом о несостоятельности;

» лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления. В арбитражном процессе по делу о банкротстве участвуют:

*  представитель работников должника;

*  представитель собственника имущества должника —унитарного предприятия;

*  представитель учредителей (участников) должника;

» представитель собрания кредиторов или представитель комитета кредиторов;

ф иные липа в случаях, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом РФ и Законом о несостоятельности. Как уже отмечалось ранее, правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы. 280                    Организация предпринимательской деятельности

В заявлении должника должны быть указаны: » наименование арбитражного суда, в который подается указанное заявление;

» сумма требований кредиторов подснежным обязательствам в размере, который не оспаривается должником;

*  сумма задолженности по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью граждан, оплате труда работников должника и выплате им выходных пособий, сумма вознаграждения, причитающегося для выплаты вознаграждений по авторским договорам;

*  размер задолженности по обязательным платежам;

*  обоснование невозможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме или существенного осложнения хозяйственной деятельности при обращении взыскания на имущество должника;

*  сведения о принятых к производству судами общей юрисдикции, арбитражными судами, третейскими судами исковых заявлений к должнику, исполнительных документах, а также об иных документах, предъявленных для списания денежных средств со счетов должника в безакцептном (бесспорном) порядке;

» сведения об имеющемся у должника имуществе, в том числе о денежных средствах, и о дебиторской задолженности;

*  номера счетов должника в банках и иных кредитных организациях, адреса банков и иных кредитных организаций;

» наименование и адрес саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой арбитражный суд утверждает временного управляющего;

*  размер вознаграждения арбитражного управляющего;

*  перечень прилагаемых документов.

Кроме документов, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом РФ, к заявлению должника прилагаются документы, подтверждающие:

*  наличие задолженности, а также неспособность должника удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;

*  иные обстоятельства, на которых основывается заявление должника.

К заявлению должника также прилагаются: Глава 20. Несостоятельность (банкротство) предприятий           281

*  учредительные документы должника — юридического лица, а также свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

*  список кредиторов и должников заявителя с расшифровкой кредиторской и дебиторской задолженностей и указанием адресов кредиторов и должников заявителя;

*  бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату или заменяющие его документы;

« решение собственника имущества должника — унитарного предприятия или учредителей (участников) должника, а также иного уполномоченного органа должника об обращении должника в арбитражный суд с заявлением должника при наличии такого решения:

» решение собственника имущества должника — унитарного предприятия или учредителей (участников) должника, а также иного уполномоченного органа должника об избрании (назначении) представителя учредителей (участников) должника или представителя собственника имущества должника — унитарного предприятия для участия в арбитражном процессе;

*  протокол собрания работников должника, на котором избран представитель работников должника для участия в арбитражном процессе по делу о банкротстве, если указанное собрание проведено до подачи заявления должника;

*  отчет о стоимости имущества должника, подготовленный независимым оценщиком;

« иные документы в случаях, предусмотренных Законом о несостоятельности .

В заявлении конкурсного кредитора о признании должника банкротом указывается:

*  наименование арбитражного суда, в который подается заявление кредитора;

*  наименование должника и его адрес;

*  наименование конкурсного кредитора и его адрес;

*  размер требовани и конкурсного кредитора к должнику с ука-занием размера подлежащих уплате процентов и неустоек (штрафов, пеней);

*  обязательство, из которого возникло требование должника перед конкурсным кредитором, а также срок исполнения такого обязательства; 232                      Организация предпринимательской деятельности

*  вступившее в законную силу решение суда, арбитражного суда, третейского суда, рассматривавших требования конкурсного кредитора к должнику;

*  доказательства направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику;

» доказательства оснований возникновения задолженности, в том числе счета-фактуры, товарно-транспортные накладные и иные документы;

*  наименование и адрес саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден временный управляющий;

» размер вознаграждения арбитражного управляющего;

*  перечень прилагаемых к заявлению кредитора документов. Заявление кредитора может быть основано на объединенной

задолженности по различным обстоятельствам.

Конкурсные кредиторы имеют право объединить свои требования к должнику и обратиться в суд с одним заявлением кредитора.

Заявление уполномоченного органа о признании должника банкротом должно отвечать требованиям, предусмотренным для заявления кредитора. К заявлению уполномоченного органа по обязательным платежам прилагается решение налогового или таможенного органа о взыскании задолженности за счет имущества должника.

О принятии заявления о признании должника банкротом судья арбитражного суда выносит определение не позднее чем через 5 дней с даты поступления указанного заявления в арбитражный суд.

Судебное заседание по проверке требований заявителя к должнику проводится.не менее чем через 15 дней и не более чем ЗО.дней с даты вынесения определения о принятии заявления о признании должника банкротом.

По результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд принимает один из следующих судебных актов:

*  решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

*  решение об отказе в признании должника банкротом; » определение о введении финансового оздоровления:

*  определение о введении внешнего управления;

» определение о прекращении производства по делу о банкротстве; Глава 20. Несостоятельность (банкротство) предприятий           283

*  определение об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения;

*• определение об утверждении мирового соглашения. Арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве в случае:

*  восстановления платежеспособности должника в ходе финансового оздоровления:

*  восстановления платежеспособности должника в ходе внешнего управления;

*  заключения мирового соглашения;

*  признания в ходе наблюдения требований заявителя, послуживших основанием для возбуждения дела о банкротстве, необоснованными;

Ф отказа всех кредиторов, участвующих в деле о банкротстве, от заявленных требований или требования о признании должника банкротом;

*  удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в ходе любой процедуры банкротства;

Ф завершения конкурсного производства;

Ф в иных случаях, предусмотренных Законом о несостоятельности.

Если арбитражный суд признает должника банкротом, то устанавливает важнейшие процедуры банкротства.

При возбуждении дела о банкротстве на основании заявления должника с даты принятия арбитражным судом заявления должника к производству, как правило, вводится наблюдение.

20.3, ХАРАКТЕРИСТИКА НАБЛЮДЕНИЯ

Наблюдение — это процедура банкротства, применяемая кдол-жнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредитора и проведения первого собрания кредиторов. С введением арбитражным судом наблюдения наступают следующие последствия:

Ф приостанавливается исполнение судебных решений по имущественным взысканиям; Глава 20. Несостоятельность (банкротство) предприятий           283

*  определение об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения;

*• определение об утверждении мирового соглашения. Арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве в случае:

*  восстановления платежеспособности должника в ходе финансового оздоровления:

*  восстановления платежеспособности должника в ходе внешнего управления;

*  заключения мирового соглашения;

*  признания в ходе наблюдения требований заявителя, послуживших основанием для возбуждения дела о банкротстве, необоснованными;

Ф отказа всех кредиторов, участвующих в деле о банкротстве, от заявленных требований или требования о признании должника банкротом;

*  удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в ходе любой процедуры банкротства;

Ф завершения конкурсного производства;

Ф в иных случаях, предусмотренных Законом о несостоятельности.

Если арбитражный суд признает должника банкротом, то устанавливает важнейшие процедуры банкротства.

При возбуждении дела о банкротстве на основании заявления должника с даты принятия арбитражным судом заявления должника к производству, как правило, вводится наблюдение.

20.3, ХАРАКТЕРИСТИКА НАБЛЮДЕНИЯ

Наблюдение — это процедура банкротства, применяемая кдол-жнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредитора и проведения первого собрания кредиторов. С введением арбитражным судом наблюдения наступают следующие последствия:

Ф приостанавливается исполнение судебных решений по имущественным взысканиям; 284                        Организация предпринимательской деятельности

*  запрещаются удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп должником размещения акций или выплатадей-ствительной стоимости доли (пая);

*  запрещается выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам; и некоторые другие последствия.

Введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя и иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои полномочия с ограничениями, предусмотренными Законом о несостоятельности.

Действие процедуры наблюдения продолжается до принятия арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления, внешнего управления, принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства либо утверждения мирового соглашения и прекращения производства по делу о банкротстве.

С момента введения наблюдения арбитражный суд назначает временного управляющего, который обязан:

+ принимать меры по обеспечению, сохранности имущества должника;

*  проводить анализ финансового состояния должника;

*  выявлять кредиторов должника;

*  вести реестр требований кредиторов;

Ф уведомлять кредиторов о введении наблюдения;

*  созывать и проводить первое собрание кредиторов. Временный управляющий по окончании наблюдения, но не

позднее чем за 5 дней до установленной даты заседания арбитражного суда, указанной в определении суда о введении наблюдения, обязан представить в суд отчет о своей деятельности, сведения о фи нансовом состоя ни и должн и ка и предл оже н и я о возм ожности или невозможности восстановления его платежеспособности, протокол первого собрания кредиторов.

Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за 10 дней до даты окончания наблюдения. К компетенции первого собрания кредиторов относятся:

*  принятие решения о введении финансового оздоровления, внешнего управления, об открытии конкурсного произвол-Глава 20. Несостоятельность (банкротство) предприятий           285

ства и об обращении в арбитражный суя с соответствующим ходатайством;

*  принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

» образование комитета кредиторов и избрание его членов;

*  определение требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;

*  определение саморегулируемой организации, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуры арбитражных управляющих;

*  выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитован ных саморегулируемой организацией;

*  решение иных предусмотренных Законом о банкротстве вопросов.

Собрание кредиторов, принявшее решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о конкретной процедуре банкротства, вправе сформулировать требования к Кандидатуре арбитражного управляющего и направить в саморегулируемую организацию запрос о предоставлении кандидатуры такого управляющего.

Арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

С даты введения финансового оздоровления, внешнего управления, признания арбитражным судом должника банкротом и открытия конкурсною производства или утверждения мирового соглашения наблюдение прекращается.

20,4. ФИНАНСОВОЕ ОЗДОРОВЛЕНИЕ

В ходе наблюдения должник на основании решения своих учредителей (участников), органа, уполномоченного собственником имущества должника — унитарного предприятия, учредители (участники) должника, третье лицо или третьи лица5                       Организация предпринимательской деятельности

раве обратиться к первому собранию кредиторов, а в отдель-IX случаях — к арбитражному суду с ходатайством о введении •шансового оздоровления.

При обращении к собранию кредиторов с ходатайством о вве-нии финансового оздоровления лица, принявшие решение об ращении с таким ходатайством, обязаны представить указанное датайство и прилагаемые к нему документы временному управ-ющему и в арбитражный суд не позднее чем за 15 дней до даты юведения собрания кредиторов.

Финансовое оздоровление вводится арбитражным судом на ос-)вании решения собрания кредиторов. Одновременно с вынесе-1ем определения о введении финансового оздоровления арбит-1жный суд утверждает административного управляющего. В оп-гделении о введении финансового оздоровления должен :азываться срок финансового оздоровления, а также содержаться •вержденный судом график погашения задолженности. Финан-»вое оздоровление вводится на срок не более чем 2 года.

С даты вынесения арбитражным судом определения о введете финансового оздоровления наступают следующие последствия:

» требования кредиторов подснежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения которых наступил на дату финансового оздоровления, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением определенных требований, установленных Законом о несостоятельности;

*  отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов;

*  аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве;

» приостанавливается исполнение судебных решений по имущественным взысканиям, за исключением предусмотренных Законом о несостоятельности.

*  запрещается удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая); Глава 20. Несостоятельность (банкротство) предприятий          287

*  запрещается выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам;

*  не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается очередность удовлетворения установленных Законом о несостоятельности требований кредиторов;

*  не начисляются неустойки (штрафы, пени), подлежащие уплате проценты и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до даты введения финансового оздоровления.

В ходе финансового оздоровления органы управления должника осуществляют свои полномочия с некоторыми ограничениями. Арбитражный суд может отстранить руководителя должника от должности. Должник не вправе без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) совершать сделки, в решении которых у него имеется заинтересованность или которые:

*  связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% бапансо-вой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, предшествующую дате заключения сделки;

» влекут за собой выдачу займов (кредитов), выдачу поручительств и гарантий, а также учреждение доверительного управления имуществом должника.

Должник не вправе без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) и лица или лиц, предоставивших обеспечение, принимать решение о своей реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании).

Должник не вправе без согласия административного управляющего совершать сделки, которые:

ф влекут за собой увеличение кредиторской задолженности должника более чем на 5% суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату финансового оздоровления;

*  связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо или косвенно имущества должника, за исключением имущества должника, являющегося готовой продукцией (работами, услугами), изготовляемой или реализуемой должником в процессе обычной хозяйственной деятельности;

*  влекут за собой уступку прав требований, перевод долга;

*  влекут за собой получение займов (кредитов).

Административный управляющий действует с даты его утверждения арбитражным судом до прекращения финансового оздоровления либо до его отстранения или освобождения арбитражным судом.

Административный управляющий в ходе финансового оздоровления обязан:

*  вести реестр требований кредиторов;

*  созывать собрания кредиторов;

« рассматривать отчеты о ходе выполнения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности, предоставляемые должником, и предоставлять заключения о ходе выполнения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности собранию кредиторов;

*  предоставлять на рассмотрение собранию кредиторов (комитету кредиторов) информацию о ходе выполнения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности;

*  осуществлять контроль за своевременным исполнением должником текущих требований кредиторов;

*  осуществлять контроль за ходом выполнения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности;

*  осуществлять контроль за своевременностью и полнотой перечисления денежных средств на погашение требований кредиторов;

*  в случае неисполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности требовать от лиц, предоставивших обеспечение исполнения должником обязательств В соответствии с графиком погашения задолженности, исполнения обязанностей, вытекающих из предоставленного обеспечения;

*  исполнять иные, предусмотренные Законом о несостоятельности обязанности.

Административный управляющий имеет право: » требовать от руководителя должника информацию о текущей деятельности должника; 

» принимать участие в инвентаризации в случае ее проведения должником;

*  согласовывать сделки и решения должника в случаях, предусмотренных Законом о несостоятельности, и предоставлять информацию кредиторам об указанных сделках и решениях;

*  обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника в случаях, установленных Законом о несостоятельности;

» обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, о также об отмене таких мер;

*  предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований  Закона о несостоятельности;

*  осуществлять иные предусмотренные Законом о несостоятельности полномочия,

Прекращение производства по делу о банкротстве в связи с погашением требований кредиторов в ходе финансового оздоровления влечет за собой прекращение полномочий административного управляющего.

Важными документами, прилагаемыми к решению об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления, являются план финансового оздоровления и график погашения задолженности.

План финансового оздоровления, подготовленный учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника —- унитарного предприятия, утверждается собранием кредиторов и должен предусматривать способы получения должником средств, необходимых для удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком.

Графиком погашения задолженности должно предусматриваться погашение всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, не позднее, чем за месяц до даты окончания срока финансового оздоровления, а также погашение требований кредиторов первой и второй очереди не позднее чем через 6 месяцев с даты введения финансового оздоровления.

          График погашения задолженности по обязательным платежам,

взимаемым в соответствии с законодательством о налогах и сборах. устанавливается в соответствии с требованиями законодательства о . -;^, . налогах и сборах.

Должник вправе досрочно исполнить график погашения задолженности.

Должник обязан не позднее чем за месяц до истечения установленного срока финансового оздоровления предоставить административному управляющему отчет о результатах финансового оздоровления. Административный управляющий рассматривает этот отчет должника и составляет заключение о выполнении плана финансового оздоровления, графика погашения задолженности и об удовлетворении требований кредиторов. Заключение не позднее чем через 10 дней с даты получения отчета должника о результатах финансового оздоровления направляется кредиторам и в арбитражный суд.

    В случае, если требования кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов, не удовлетворены на дату рассмотрения отчета должника или указанный отчет не представлен административному управляющему в установленный срок, административный управляющий созывает собрание кредиторов, которое полномочно принять одно из решений:

• об обращении с ходатайством в арбитражный суд о введении внешнего управления;

» об обращении с ходатайством в арбитражный суд о признании. должника банкротом и об открытии конкурсного производства. После получения заключения административного управляющего или ходатайства собрания кредиторов арбитражный суд назначает дату заседания по рассмотрению результатов финансового оздоровления и жалоб кредиторов на действия должника и административного управляющего.

По итогам рассмотрения результатов финансового оздоровления, а также жалоб кредиторов арбитражный суд принимает один из судебных актов:

    * определение о прекращении производства по делу о банкротстве в случае, если непогашенная задолженность отсутствует и жалобы кредиторов признаны необоснованными; * определение о введении внешнего управления в случае наличия возможности восстановить платежеспособность должника; 

* решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в случае отсутствия оснований для введения внешнего управления и при наличии признаков банкротства.

20,5, ВНЕШНЕЕ УПРАВЛЕНИЕ ПРЕДПРИЯТИЕМ-ДОЛЖНИКОМ

Под внешним управлением понимается процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению должником внешнему управляющему.

Арбитражный суд вправе вынести определение о введении внешнего управления по итогам рассмотрения результатов проведения финансового оздоровления в следующих случаях:

• установления реальной возможности восстановления платежеспособности должника;

*  подачи в арбитражный суд ходатайства собрания кредиторов о переходе к внешнему управлению;

*  проведения собрания кредиторов, на котором было принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, при условии появления обстоятельств, дающих основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена.

Совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления не может превышать 2 года, В случае, если с даты введения финансового оздоровления до даты рассмотрения арбитражным судом вопроса о введении внешнего управления прошло более чем 18 месяцев, арбитражный суд не может вынести решение о введении внешнего управления.

Внешнее управление вводится на срок не более чем 18 месяцев, который может быть продлен в порядке, предусмотренном Законом о несостоятельности не более чем на 6 месяцев,

С даты введения внешнего управления:

*  прекращаются полномочия руководителя должника, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего;

*  внешний управляющий вправе издать приказ об увольнении руководителя должника или предложить руководителю должника перейти на другую работу в порядке и на условиях, которые установлены трудовым законодательством;

*прекращаются полномочия органов управления должника и собственника имущества должника — унитарного предприятия, полномочия руководителя должника и иных органов управления должника за некоторым исключением переходят к внешнему управляющему. При этом органы управления должника, временный управляющий, административный управляющий в течение 3 дней с даты утверждения внешнего управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей и штампов, материальных и иных ценностей внешнему управляющему;

*  отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов:

« аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве;

» вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением случаев, предусмотренных Законом о несостоятельности.

Мораторием в данном случае является приостановление возможности принудительного взыскания с предприятия задолженности подснежным обязательствам и обязательным платежам, срок исполнения которых наступил до введения процедуры внешнего управления. Мораторий на удовлетворение требований кредиторов не распространяется на требования о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, о возмещении морального вреда.

Одновременно с введением внешнего управления арбитражным судом утверждается внешний управляющий, который имеет право:

*  распоряжаться имуществом должника в соответствии с планом внешнего управления с отдельными ограничениями, предусмотренными Законом о несостоятельности;

*  заключать от имени должника мировое соглашение;

*  в случаях, предусмотренных Законом, заявлять отказ от исполнения договоров должника;

*  предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, заключенных или исполненных должником с нарушением требований Закона о несостоятельности;

*  осуществлять иные предусмотренные Законом действия. Внешний управляющий обязан:

*  принять в управление имущество должника и провести его инвентаризацию;

* разработать план внешнего управления и предоставить его для утверждения собранию кредиторов:

*  вести бухгалтерский, финансовый, статистический учет и отчетность;

« заявлять в установленном порядке возражения относительно предъявленных к должнику требований кредиторов;

*  принимать меры по взысканию задолженности перед должником;

* вести реестр требований кредиторов;

*  реализовать мероприятия, предусмотренные планом внешнего управления;

*  информировать комитет кредиторов о реализации мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления;

*  представить собранию кредиторов отчет об итогах реализации плана внешнего управления;

*  осуществлять иные предусмотренные Законом о несостоятельности полномочия.

Не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения.

План внешнего управления должен соответствовать требованиям, установленным федеральными законами; предусматривать срок, восстановления платежеспособности должника, условия и порядок реализации предусмотренных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.

Рассмотрение вопроса об утверждении и изменении плана внешнего управления является исключительной компетенцией собрания кредиторов. 

Планом внешнего управления могут быть предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника:

*  перепрофилирование производства;

*  закрытие нерентабельных производств;

*  взыскание дебиторской задолженности; ф продажа части имущества должника;

*  уступка прав требования должника;

*  исполнение обязательств должника собственником имущества должника — унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами;

Ф увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц; размещение дополнительных обыкновенных акций должника;

* продажа предприятия должника;

*  замещение активов должника;

* иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

Внешний управляющий обязан представить на рассмотрение собрания кредиторов отчет в следующих случаях;

» но результатам проведения внешнего управления;

* при наличии оснований для досрочного прекращения внешнего управления;

* по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания кредиторов;

* в случае накопления денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Отчет внешнего управляющего подлежит утверждению арбитражным судом в случае, если;

*  все требования кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов, удовлетворены в соответствии с Законом о несостоятельности;

* собранием кредиторов принято решение о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;

* между кредиторами и должником заключено мировое соглашение; 

* собранием кредиторов принято решение о продлении срока

внешнего управления.

Арбитражный суд отказывает в утверждении отчета внешнего управляющего, если:

» требования кредиторов, включенных в реестр требований

кредиторов, не удовлетворены;

*  отсутствуют признаки восстановления платежеспособности должника;

*  имеются обстоятельства, препятствующие утверждению мирового соглашения.

Прекращение производства по делу о банкротстве или принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства влечет за собой прекращение полномочий внешнего управляющего.

В случае, если внешнее управление завершается заключением мирового соглашения или погашением требований кредиторов, внешний управляющий продолжает исполнять свои обязанности в пределах компетенции руководителя должника до даты избрания (назначения) нового руководителя должника.

В случае, если арбитражный суд принял решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утвердил конкурсным управляющим другое лицо или если невозможно утвердить конкурсного управляющего одновременно с принятием такого решения, внешний управляющий исполняет обязанности конкурсного управляющего до даты утверждения конкурсного управляющего.

Внешний управляющий обязан передать дела конкурсному управляющему не позднее через 3 рабочих дня с даты утверждения конкурсного управляющего.

                       КОНКУРСНОЕ ПРОИЗВОДСТВО

Принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства. Конкурсное производство — это процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Конкурсное производство вводится сроком на год. Срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на 6 месяцев.

При принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего.

С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства наступают следующие последствия:

1) срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим;

2) прекращается начисление неустоек (штрафов, пеней), процентов и иных финансовых санкций по всем видам задолженности должника;

3)  сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к сведениям, признанным конфиденциальными или составляющим коммерческую тайну;

4)  совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника или влекущих за собой передачу его имущества третьим лицам в пользование, допускается исключительно в порядке, установленном Законом о несостоятельности:

5) прекращается исполнение ранее принятых судебных решений в части исполнительных документов, а исполнительные документы подлежат передаче судебными приставами-исполнителями конкурсному управляющему;

6)  все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства;

7) снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения распоряжения имуществом должника.

Руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение 3 дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Конкурсный управляющий осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника и обязан:

*  принять в ведение имущество должника, провести его инвентаризацию;

*  привлечь независимого оценщика для оценки имущества должника;

*  уведомить работников должника о предстоящем увольнении не позднее месяца с даты введения конкурсного производства;

» принять меры по обеспечению сохранности имущества должника;

» анализировать финансовое состояние должника;

» предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании;

* заявлять в установленном порядке возражения относительно требований кредиторов, предъявленных к должнику;

*  вести реестр требований кредиторов;

* принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц.

Все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу. Из имущества должника, которое составляет конкурсную массу, исключаются имущество, изъятое из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе права, основанные на имеющейся лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, а также иное имущество, предусмотренное Законом о несостоятельности.

Конкурсный управляющий обязан использовать только один счет должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника). Все другие счета должны быть закрыты, а остатки денежных средств с них должны быть перечислены на основной счет должника. На основной счет должника зачисляются денежные средства, поступающие в ходе конкурсного производства, и с основного счета осуществляются выплаты кредиторам.

Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются следующие текущие обязательства:

*  судебные расходы должника;

» расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, реестродержателю;

*  текущие коммунальные и эксплуатационные платежи, необходимые для осуществления деятельности должника;

* требования кредиторов, возникшие в период после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и до признания должника банкротом, а также требования кредиторов по денежным обязательствам, возникшим в ходе конкурсного производства.

Требования кредиторов удовлетворяются в определенной очередности.

В первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсации морального вреда.

Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам.

В третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами

В чеченце месяца с даты окончания проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов (комитету кредиторов) на утверждение предложения о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества должника. Условия продажи должны предусматривать получение денежных средств за проданное имущество не позднее чем через месяц с даты заключения договора купли-продажи или 7 дней с момента возникновения права собственности у покупателя. После проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий приступает к продаже имущества должника на открытых торгах. Начальная цена продажи выставляемого на торги имущества должника определяется независимым оценщиком.

Конкурсный управляющий вправе с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) приступить к уступке прав требования должника путем их продажи.

Из полученных от продажи денежных средств производят расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов. Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди.

Погашенными требованиями кредиторов считаются удовлетворенные требования, а также те требования, в связи с которыми достигнуто соглашение об отступном, или конкурсным управляющим заявлено о зачете требований, или имеются иные основания для прекращения обязательств. В качестве отступного может быть представлено только имущество должника, не обремененное залогом.

Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными.

После завершения расчетов с кредиторами, а также при прекращении производства по делу о банкротстве конкурсный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о результатах конкурсного производства.

После рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов — определение о прекращении производства по делу о банкротстве.

Конкурсный управляющий в течение 5 дней с даты получения определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства должен представить указанное определение в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.

Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства является основанием для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника.

С даты внесения записи и ликвидации должника в Единый государственный реестр юридических лиц конкурсное производство считается завершенным.

20.7, МИРОВОЕ СОГЛАШЕНИЕ

Мировое соглашение — это процедура банкротства, применяемая на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами.

Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов. Решение о заключении мирового соглашения со стороны должника принимается руководителем предприятия-должника, внешним управляющим или конкурсным управляющим. Допускается участие в мировом соглашении третьих лиц, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением.

Мировое соглашение утверждается арбитражным судом. В определении арбитражного суда указывается на прекращение производства по делу о банкротстве. В случае, если мировое соглашение заключается в ходе конкурсного производства, в определении об утверждении мирового соглашения указывается, что решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства не подлежит исполнению.

Мировое соглашение вступает в силу для должника, конкурсных кредиторов и уполномоченных органон, а также для третьих лиц, участвующих в мировом соглашении, с даты его утверждения арбитражным судом и является обязательным для всех перечисленных участников. Не допускается односторонний отказ от исполнения вступившего в силу мирового соглашения.

Мировое соглашение должно содержать положения о порядке и сроках исполнения обязательств должника в денежной форме. С согласия отдельного конкурсного кредитора и (или) уполномоченного органа мировое соглашение может содержать положения о прекращении обязательств должника путем предоставления отступного, обмена требований на доли в уставном капитале должника, акции, конвертируемые в акции облигации или иные ценные бумаги, новации обязательства, прощения долга или иными предусмотренными федеральным законом способами, если такой способ прекращения обязательств не нарушает права иных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

Мировое соглашение может содержать положения об изменении сроков и порядка уплаты обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов. Условия мирового соглашения, касающиеся погашения задолженности по обязательным платежам, взимаемым в соответствии с законодательством о налогах и сборах, не должны противоречить требованиям этого законодательства.

Удовлетворение требований конкурсных кредиторов в не денежной форме не должно создавать преимущества для таких кредиторов по сравнению с кредиторами, требования которых исполняются в денежной форме.

Мировое соглашение может быть утверждено арбитражным судом только после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди.

Должник, внешний управляющий или конкурсный управляющий не ранее чем через 5 дней и не позднее чем через 10 дней с даты заключения мирового соглашения должен представить в арбитражный суд заявление об утверждении мирового соглашения.

К заявлению об утверждении мирового соглашения должны быть приложены:

  •  текст мирового соглашения;

*  протокол собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения;

список всех известных конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, не заявивших своих требований к должнику, с указанием их адресов и сумм задолженности;

  •  реестр требований кредиторов;

*  документы, подтверждающие погашение задолженности но требованиям кредиторов первой и второй очереди;

*  решение органов управления должника — юридического лица в случае, если необходимость такого решения предусмотрена Законом о несостоятельности;

« возражения в письменной форме  конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, которые голосовали против заключения мирового соглашения или не принимали участие в голосовании по вопросу о заключении мирового соглашения, при наличии таких возражений; Ф иные документы, предоставление которых в соответствии с

Законом о несостоятельности является обязательным.. Утверждение мирового соглашения арбитражным судом в ходе процедур банкротства является основанием для прекращения производства по делу о банкротстве.

В случае утверждения мирового соглашения арбитражным судом в ходе финансового оздоровления прекращается исполнение графика погашения задолженности.

В случае утверждения мирового соглашения в ходе внешнего управления прекращается действие моратория на удовлетворение требований  кредиторов.

В случае, если мировое соглашение утверждено арбитражным судом в ходе конкурсного производства, с даты утверждения мирового соглашения решение арбитражного суда и признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства не подлежит дальнейшему исполнению. 

С даты утверждения мирового соглашения арбитражным судом прекращаются полномочия временного управляющего, административного управляющего, конкурсного управляющего. Лицо, исполнявшее обязанности внешнего управляющего, конкурсного управляющего должника исполняет обязанности руководителя должника до даты назначения {избрания) руководителя  должника.

С даты назначения (избрания) руководителя должника должник является процессуальным правопреемником по отношению к искам, заявленным ранее арбитражным управляющим.

С даты утверждения мирового соглашения должник или третье-лицо приступает к погашению задолженности перед кредиторами.

Арбитражный суд отказывает в утверждении мирового соглашения в случае неисполнения обязанности по погашению задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди Об отказе в утверждении мирового соглашения арбитражный суд выносит определение, которое может быть обжаловано.

УПРАЩЕННЫЕ ПРОЦЕДУРЫ   БАНКРОТСТВА

Упрощенные процедуры банкротства могут применяться к ликвидируемому должнику и отсутствующему должнику.

В случае, если стоимость имущества должника — юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом. После принятия решения о ликвидации юридического лица и до создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) заявление о признании должника банкротом должно быть подано в арбитражный суд собственником имущества должника — унитарного предприятия, учредителем (участником) должника или руководителем должника.

Арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утверждает конкурсного управляющего. Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника на применяются.

Кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом.

В случае, если руководитель должника — юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место его нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом, независимо от размера кредиторской задолженности.

Заявление о признании отсутствующего должника банкротом подается уполномоченным органом только при наличии средств, необходимых для финансирования процедур банкротства. Порядок и условия финансирования процедур банкротства в отношении отсутствующих должников, в том числе размер вознаграждения конкурсного управляющего, определяются Правительством Российской Федерации.

Арбитражный суд в течение месяца с даты принятия к производству заявления о признании отсутствующего должника банкротом принимает решение о признании такого должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве отсутствующего должника не применяются.

Конкурсный управляющий уведомляет в письменной форме о банкротстве отсутствующего должника всех известных ему кредиторов отсутствующего должника, которые в течение месяца со дня получения уведомления могут предъявить свои требования конкурсному управляющему.

По ходатайству конкурсного управляющего при обнаружении им имущества отсутствующего должника арбитражный суд может вынести определение о прекращении упрощенной процедуры банкротства и переходе к процедурам банкротства, предусмотренных Законом о несостоятельности. Дело о банкротстве отсутствующего должника рассматривается судьей единолично.

Удовлетворение требований кредиторов осуществляется в порядке очередности, рассмотренной ранее в 20.6 «Конкурсное производство». При этом покрытие судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения конкурсному управляющему осуществляется вне очереди. 

Положения о банкротстве отсутствующего должника применяются также в случае, если имущество должника — юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних 12 месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.

РЕСТРУКТУРИРОВАНИЕ КРЕДИТОРСКОЙ ЗАДОЛЖЕННОСТИ

Реструктурирование задолженности является одним из важнейших мероприятий плана финансового оздоровления. Для российских предприятий характерны следующие виды задолженности:

1.  Бюджетам всех уровней, в том числе федеральному, региональному, местному.

2.  Внебюджетным фондам.

3.  По заработной плате.

4.  Коммерческим банкам.

5. Предприятиям топливно-энергетического комплекса и коммунальным предприятиям.

6. Транспортным организациям и предприятиям связи.

7.  Поставщикам различных материальных ресурсов и некоторые другие виды задолженности.

К наиболее часто используемым процедурам финансового оздоровления, связанным с реструктурированием задолженности, относятся:

*  отсрочка и рассрочка платежей;

*  зачет взаимных требований;

*  переоформление задолженности в качестве займа;

  •  реструктурирование долга путем перевода краткосрочных обязательств в долгосрочные;

*  погашение задолженности имуществом и имущественными правами должника;

*  продажа долговых обязательств третьим лицам и другие процедуры.

Кредиторская задолженность предприятий в бюджет включает задолженности по налогам, сборам, начисленным пеням и штрафам.

Порядок реструктуризации и цена задолженности в бюджет и во внебюджетные фонды определялись законами Российской Федерации. Цена задолженности значительно превышала ставку рефинансирования Центрального банка Российской Федерации. До 1997г. она составляла 1% в день (365% годовых), в 1998 г. снизилась до 0,3% в день (110% годовых), в 2000 г. составляла0,23% вдень (84% годовых).

Правительство РФ периодически принимало постановления о реструктуризации задолженности в бюджет. Например, в 2000 г. реструктуризация задолженности юридических лиц в федеральный бюджет осуществлялась по следующей схеме:,

1.  Решение о реструктуризации задолженности могло приниматься только по тем предприятиям, которые были способны своевременно выплачивать все текущие обязательные платежи и проценты за пользование бюджетными средствами.

2. Задолженность на 01.01.2000 г. фиксировалась и должна погашаться по налогам и сборам — в срок до 6 лет, по пеням и штрафам — в течение 4 лет равными долями (ежеквартально или ежемесячно).

3.  С суммы задолженности по налогам и сборам ежеквартально должны выплачиваться проценты на остаток невыплаченного основного долга исходя из расчета 1/10 годовой ставки рефинансирования Центрального банка РФ на дату выплаты налогов.

4.  Выплаты накопленной задолженности по пеням и штрафам предприятий, не имеющих задолженности по налогам и сборам, будут производиться в течение 10 лет.

5.  Предоставлялось право произвести досрочное погашение задолженности по налогам и сборам.

Таким образом, текущая задолженность в федеральный бюджет могла быть преобразована в долгосрочный кредит на срок до 6 лет по цене 1/10 ставки рефинансирования ЦБ РФ и предусматривался предельный 10-летний срок погашения пени и штрафов.

С 2002 г. правовое регулирование порядка реструктурирования задолженности предприятий по обязательным платежам в бюджет и государственные внебюджетные фонды базируется исключительно на нормах 9-й главы части первой Налогового кодекса РФ «Изменение срока уплаты налога и сбора, а также пени». 

Изменением срока уплаты налога и сбора признается перенос установленного срока уплаты налога и сбора на более поздний срок. Срок уплаты налога может быть изменен в отношении всей подлежащей уплате суммы налога либо ее части с начислением процентов на неуплаченную сумму налога.

Изменение срока уплаты налога и сбора осуществляется в (форме отсрочки, рассрочки, налогового кредита, инвестиционного налогового кредита.

Органами, в компетенцию которых входит принятие решения об изменении уплаты налога и сбора, являются:

1. По федеральным налогам и сборам — Министерство финансов РФ.

2.  По региональным и местным налогам и сборам — соответственно финансовые органы субъекта РФ и муниципального образования.

3.  По налогам и сборам, подлежащим уплате в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации, — Федеральная таможенная служба РФ или уполномоченные ею таможенные органы.

4.  По государственной пошлине — уполномоченные органы, осуществляющие контроль за уплатой государственной пошлины.                                                    ^

5. По налогам и сборам, поступающим во внебюджетные фонды, — органы соответствующих внебюджетных фондов.

Действие отсрочки, рассрочки, налогового кредита или инвестиционного налогового кредита прекращается по истечении срока действия соответствующего решения или договора либо может быть прекращено досрочно.

ТЕМА VI. ПРАВОВОЙ РЕЖИМ ИМУЩЕСТВА ХОЗЯЙСТВУЮЩИХ СУБЪЕКТОВ

1. Виды прав на имущество, используемое

в предпринимательской деятельности. Порядок их

оформления и реализации

Правовой режим имущества - совокупность правил по использованию имущества, а также распоряжению им, установленный действующим законодательством. Правовой режим имущества во многом зависит от того, на каком праве имущество принадлежит субъекту предпринимательской деятельности. Выделяются следующие виды прав на имущество:

-  право собственности;

-  право хозяйственного ведения;

-  право оперативного управления;

-  право аренды.

Право собственности является базовым для осуществления предпринимательской деятельности. Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

Субъектами права собственности являются граждане, юридические лица, муниципальное образование, государство. В соответствии со ст. 8 Конституции РФ в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Особенности приобретения и прекращения права собственности на имущество, владения, пользования и распоряжения им в зависимости от того, находится имущество в собственности гражданина или юридического лица, в собственности Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, могут устанавливаться лишь законом. Законом определяются виды имущества, которые могут находиться только в государственной или муниципальной собственности.

Гражданский кодекс содержит общие положения об основаниях приобретения права собственности. К ним, в частности, относятся: создание

вещи, возведение постройки, переработка. В предпринимательских отношениях наиболее распространено приобретение права собственности на основании договора (например, купли-продажи).

Имущество, принадлежащее хозяйствующим субъектам на праве собственности, обособляется от имущества иных лиц путем закрепления его на балансе (для некоммерческих организаций - на смете). Имущество хозяйствующих субъектов служит основой для реализации их ответственности по обязательствам, поскольку по общему правилу хозяйствующие субъекты несут ответственность всем принадлежащим им имуществом.

Право хозяйственного ведения является производным от права собственности, более строго - производным от права государственной или права муниципальной собственности на имущество, поскольку на праве хозяйственного ведения может передаваться только имущество, собственником которого является Российская Федерация, субъекты Российской Федерации или муниципальные образования. Субъектами права хозяйственного ведения являются государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Имущество, переданное предприятию на праве хозяйственного управления, фактически выбывает из обладания собственника и зачисляется на баланс предприятия. Однако права предприятия по распоряжению данным имуществом ограничены. Согласно ст. 295 Гражданского кодекса РФ собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, в соответствии с законом решает вопросы создания предприятия, определения предмета и целей его деятельности, его реорганизации и ликвидации, назначает директора (руководителя) предприятия, осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества. Собственник имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении предприятия.

Предприятие не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника.

Право оперативного управления также представляет собой производное от права собственности право, однако объем полномочий субъекта права оперативного управления меньший по сравнению с правом хозяйственного ведения.

Субъектами права оперативного управления являются казенные предприятия и учреждения. Казенное предприятие, а также учреждение в отношении закрепленного за ними имущества осуществляют в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения, пользования и распоряжения им. Собственник имущества, закрепленного за казенным предприятием или учреждением, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению.

Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Казенное предприятие самостоятельно реализует производимую им продукцию, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Порядок распределения доходов казенного предприятия определяется собственником его имущества.                    *

Если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе.

И право хозяйственного ведения, и право оперативного управления возникает у предприятия или учреждения с момента передачи им имущества собственником.

При переходе права собственности на государственное или муниципальное предприятие как имущественный комплекс к другому собственнику государственного или муниципального имущества такое предприятие сохраняет право хозяйственного ведения или право оперативного управления на принадлежащее ему имущество.

Право аренды представляет собой совокупность переданных собственником (арендодателем) арендатору полномочий по владению и пользованию либо только пользованию принадлежащим ему имуществом. Передача имущества в аренду, во-первых, является источником прибыли для собственника, а во-вторых, позволяет арендатору пользоваться этим имуществом без его приобретения.

В аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи).

Законом могут быть установлены виды имущества, сдача которого в аренду не допускается или ограничивается.

Наибольшее распространение в предпринимательской деятельности получила аренда недвижимости. Объекты недвижимости имеют достаточно высокую стоимость и, кроме того, бремя содержания их на балансе, как правило, не позволяет большинству хозяйствующих субъектов приобретать их в собственность.

Право аренды возникает на основании договора аренды, заключенного между собственником имущества (арендодателем) и арендатором.

93п договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.

2. Правовой режим отдельных видов имущества

Классификация имущества, используемого в предпринимательской деятельности, может быть проведена по различным основаниям. Например, можно разграничить движимое и недвижимое имущество, оборото-способное имущество и имущество, ограниченное в обороте. Исходя из того что имущество хозяйствующих субъектов находится на их балансе и подлежит бухгалтерскому учету, при классификации имущества хозяйствующих субъектов целесообразно руководствоваться положениями нормативных правовых актов в сфере бухгалтерского учета.

Положение по ведению бухгалтерского учета и отчетности в РФ, утвержденное приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. № 34н, выделяет следующие виды имущества хозяйствующих субъектов:

-  основные средства;

-  нематериальные активы;

-  сырье, материалы, готовую продукцию и товары.

Правовой режим основных средств регламентирован в Положении по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» (ПБУ 6/01), утвержденному приказом Минфина России от 30 марта 2001 г. № 26н. Активы могут быть приняты к бухгалтерскому учету в качестве основных средств, если соблюдены одновременно следующие условия:

а)  активы используются в производстве продукции при выполнении работ или оказании услуг либо для управленческих нужд организации;

б)  активы используются в течение длительного времени, т. е. срока полезного использования продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

в)  организацией не предполагается последующая перепродажа данных активов;

г)  активы обладают способностью приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем.

К основным средствам относятся: здания, сооружения, рабочие и силовые машины и оборудование, измерительные и регулирующие приборы и устройства, вычислительная техника, транспортные средства, инструмент, производственный и хозяйственный инвентарь и принадлежности, рабочий, продуктивный и племенной скот, многолетние насаждения, внутрихозяйственные дороги и прочие соответствующие объекты.

В составе основных средств учитываются также: капитальные вложения на коренное улучшение земель (осушительные, оросительные и другие мелиоративные работы); капитальные вложения в арендованные объекты основных средств; земельные участки, объекты природопользования (вода, недра и другие природные ресурсы).

Единицей бухгалтерского учета основных средств является инвентарный объект. Инвентарным объектом основных средств признается объект со всеми приспособлениями и принадлежностями или отдельный конструктивно обособленный предмет, предназначенный для выполнения определенных самостоятельных функций, или же обособленный комплекс конструктивно сочлененных предметов, представляющих собой единое целое и предназначенный для выполнения определенной работы. Комплекс конструктивно сочлененных предметов - это один или несколько предметов одного или разного назначения, имеющих общие приспособления и принадлежности, общее управление, смонтированные на одном фундаменте, в результате чего каждый входящий в комплекс предмет может выполнять свои функции только в составе комплекса, а не самостоятельно.

В случае наличия у одного объекта нескольких частей, имеющих разный срок полезного использования, каждая такая часть учитывается как самостоятельный инвентарный объект.

Объект основных средств, находящийся в собственности двух или нескольких организаций, отражается каждой организацией в составе основных средств соразмерно ее доле в общей собственности.

Основные средства принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости. Первоначальной стоимостью основных средств, приобретенных за плату, признается сумма фактических затрат организации на приобретение, сооружение и изготовление, за исключением налога на добавленную стоимость и иных возмещаемых налогов (кроме случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации). Фактическими затратами на приобретение, сооружение и изготовление основных средств, например, являются суммы, уплачиваемые в соответствии с договором поставщику (продавцу), суммы, уплачиваемые организациям за осуществление работ по договору строительного подряда и иным договорам, таможенные пошлины.

Изменение первоначальной стоимости основных средств, в которой они приняты к бухгалтерскому учету, допускается в случаях достройки, дооборудования, реконструкции, модернизации, частичной ликвидации и переоценки объектов основных средств.

Правовой режим нематериальных активов определен в Положении по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов» (ПБУ 14/2000), утвержденном приказом Минфина России от 16 октября 2000 г. № 91н.

При принятии к бухгалтерскому учету активов в качестве нематериальных необходимо единовременное выполнение следующих условий: а) отсутствие материально-вещественной (физической) структуры;

95б)  возможность идентификации (выделения, отделения) имущества организации от другого имущества;

в)  использование имущества в производстве продукции, при выполнении или оказании услуг либо для управленческих нужд организации;

г)  использование в течение длительного времени, т. е. срока полезного использования продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

д)  организацией не предполагается последующая перепродажа данного имущества;

е)  способность приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем;

ж)  наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование самого актива и исключительного права у организации на результаты   интеллектуальной  деятельности   (патенты,  свидетельства, другие охранные документы, договор уступки (приобретения) патента, товарного знака и т. п.).

К нематериальным активам могут быть отнесены следующие объекты:

— исключительное право патентообладателя на изобретение, промышленный образец, полезную модель;

— исключительное авторское право на программы для ЭВМ, базы данных;

— имущественное право автора или иного правообладателя на топологии интегральных микросхем;

— исключительное право владельца на товарный знак и знак обслуживания, наименование места происхождения товаров;

— исключительное право патентообладателя на селекционные достижения.

В составе нематериальных активов учитываются также деловая репутация организации и организационные расходы (расходы, связанные с образованием юридического лица, признанные в соответствии с учредительными документами частью вклада участников (учредителей) в уставный (складочный) капитал организации).

В состав нематериальных активов не включаются интеллектуальные и деловые качества персонала организации, их квалификация и способность к труду, поскольку они неотделимы от своих носителей и не могут быть использованы без них.

Единицей бухгалтерского учета нематериальных активов является инвентарный объект.

Инвентарным объектом нематериальных активов считается совокупность прав, возникающих из одного патента, свидетельства, договора уступки прав и т. п. Основным признаком, по которому один инвентарный объект идентифицируется от другого, служит выполнение им самостоятельной функции в производстве продукции, выполнении работ или оказании услуг либо использование для управленческих нужд организации.

Нематериальные активы принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости. Первоначальная стоимость нематериальных активов, приобретенных за плату, определяется как сумма фактических расходов на приобретение, за исключением налога на добавленную стоимость и иных возмещаемых налогов. Фактическими расходами на приобретение нематериальных активов могут быть, например, суммы, уплачиваемые в соответствии с договором уступки (приобретения) прав правообладателю (продавцу), суммы, уплачиваемые организациям за информационные и консультационные услуги, связанные с приобретением нематериальных активов, регистрационные сборы, таможенные пошлины, патентные пошлины и другие аналогичные платежи, произведенные в связи с уступкой (приобретением) исключительных прав правообладателя.

Сырье, материалы, готовая продукция и товары объединяются единым понятием материально-производственные запасы. Правовой режим материально-производственных запасов определен Положением по бухгалтерскому учету «Учет материально-производственных запасов» (ПБУ 5/01), утвержденным приказом Минфина России от 9 июня 2001 г. № 44н.

В качестве материально-производственных запасов к бухгалтерскому учету принимаются активы:

— используемые в качестве сырья, материалов и того подобного при производстве продукции, предназначенной для продажи (выполнения работ, оказания услуг);

— предназначенные для продажи;

— используемые для управленческих нужд организации.

Готовая продукция является частью материально-производственных запасов, предназначенных для продажи (конечный результат производственного цикла, активы, законченные обработкой (комплектацией), технические и качественные характеристики которых соответствуют условиям договора или требованиям иных документов, в случаях, установленных законодательством).

Товары являются частью материально-производственных запасов, приобретенных или полученных от других юридических или физических лиц и предназначенных для продажи.

Единица бухгалтерского учета материально-производственных запасов выбирается организацией самостоятельно таким образом, чтобы обеспечить формирование полной и достоверной информации об этих запасах, а также надлежащий контроль за их наличием и движением. В зависимости от характера материально-производственных запасов, порядка приобретения и использования единицей материально -производственных запасов может быть номенклатурный номер, партия, однородная группа и т. п.

Материально-производственные запасы принимаются к бухгалтерскому учету по фактической себестоимости. Фактической себестоимостью материально-производственных запасов, приобретенных за плату, признается сумма фактических затрат организации на приобретение, за исключением налога на добавленную стоимость и иных возмещаемых налогов. К фактическим затратам на приобретение материально-производственных   запасов,   в   частности,   относятся   суммы,   уплачиваемые в соответствии с договором поставщику (продавцу), таможенные пошлины, вознаграждения, уплачиваемые посреднической организации, через которую приобретены материально-производственные запасы, затраты по доведению материально-производственных  запасов до  состояния, в котором они пригодны к использованию в запланированных целях (затраты организации по подработке, сортировке, фасовке и улучшению технических характеристик полученных запасов).

3. Оценка имущества хозяйствующих субъектов

Оценка имущества может производиться как самими хозяйствующими субъектами - владельцами данного имущества, так и специальными субъектами - профессиональными оценщиками, для которых оценочная деятельность является источником прибыли.

Основным нормативным правовым актом, регулирующим деятельность по оценке имущества, является Федеральный закон от 29 июля 1998г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации». Под оценочной деятельностью понимается деятельность субъектов оценочной деятельности, направленная на установление в отношении объектов оценки рыночной или иной стоимости.

Закон об оценочной деятельности под рыночной стоимостью объекта оценки понимает наиболее вероятную цену, по которой данный объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине цены сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства, т. е. когда:

— одна из сторон сделки не обязана отчуждать объект оценки, а другая сторона не обязана принимать исполнение;

— стороны сделки хорошо осведомлены о предмете сделки и действуют в своих интересах.

Стандарты оценки, обязательные к применению субъектами оценочной деятельности, утвержденные постановлением Правительства РФ от 6 июля 2001 г. № 519, содержат перечень иных видов стоимости объекта оценки. К ним относятся:

а)  стоимость объекта оценки с ограниченным рынком — стоимость объекта оценки, продажа которого на открытом рынке невозможна или требует дополнительных затрат по сравнению с затратами, необходимыми для продажи свободно обращающихся на рынке товаров;

б)  стоимость замещения объекта оценки - сумма затрат на создание объекта, аналогичного объекту оценки, в рыночных ценах, существующих на дату проведения оценки, с учетом износа объекта оценки;

в)  стоимость воспроизводства объекта оценки - сумма затрат в рыночных ценах, существующих на дату проведения оценки, на создание объекта, идентичного объекту оценки, с применением идентичных материалов и технологий, с учетом износа объекта оценки;

г)  стоимость  объекта  оценки  при  существующем   использовании - стоимость объекта оценки, определяемая исходя из существующих условий и цели его использования;

д)  инвестиционная стоимость объекта оценки — стоимость объекта оценки, определяемая исходя из его доходности для конкретного лица при заданных инвестиционных целях;

е)  стоимость объекта оценки для целей налогообложения - стоимость объекта оценки, определяемая для исчисления налоговой базы и рассчитываемая в соответствии с положениями нормативных правовых актов (в том числе инвентаризационная стоимость);

ж)  ликвидационная стоимость объекта оценки — стоимость объекта оценки в случае, если объект оценки должен быть отчужден в срок меньше обычного срока экспозиции аналогичных объектов;

з)  утилизационная стоимость объекта оценки - стоимость объекта оценки, равная рыночной стоимости, материалов, которые он в себя включает, с учетом затрат на утилизацию объекта оценки;

и) специальная стоимость объекта оценки — стоимость, для определения которой в договоре об оценке или нормативном правовом акте оговариваются условия, не включенные в понятие рыночной или иной стоимости, указанной в стандартах оценки.

К объектам оценки относятся:

— отдельные материальные объекты (вещи);

— совокупность вещей, составляющих имущество лица, в том числе имущество определенного вида (движимое или недвижимое, в том числе предприятия);

- право собственности и иные вещные права на имущество или отдельные вещи из состава имущества;

— права требования, обязательства (долги);

— работы, услуги, информация;

— иные объекты гражданских прав, в отношении которых законодательством Российской Федерации установлена возможность их участия в гражданском обороте.

Оценка имущества может быть добровольной и обязательной. Обязательная оценка проводится в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также при совершении сделок в отношении объектов оценки, принадлежащих полностью или частично Российской Федерации, субъектам Российской Федерации или муниципальным образованиям, и при возникновении спора о стоимости предмета оценки.

Оценочная деятельность является лицензируемой. Положение о лицензировании оценочной деятельности утверждено постановлением Правительства РФ от 7 июня 2002 г. № 395. Лицензирование оценочной деятельности осуществляется Министерством имущественных отношений РФ.

Стандарты оценочной деятельности предусматривают три подхода к оценке:

-  затратный подход - совокупность методов оценки стоимости объекта оценки, основанных на определении затрат, необходимых для восстановления либо замещения объекта оценки, с учетом его износа;

-  сравнительный подход - совокупность методов оценки стоимости объекта оценки, основанных на сравнении объекта оценки с аналогичными объектами, в отношении которых имеется информация о ценах сделок с ними;

-  доходный подход - совокупность методов оценки стоимости объекта оценки, основанных на определении ожидаемых доходов от объекта оценки.

Хозяйствующие субъекты самостоятельно производят оценку и переоценку находящегося на их балансе имущества в порядке, установленном нормативными правовыми актами в области бухгалтерского учета (в первую очередь положениями по бухгалтерскому учету).

Соответствующими положениями по бухгалтерскому учету определены правила оценки основных средств, нематериальных активов и материально-производственных запасов при принятии их на баланс организации (первоначальной стоимости).

Коммерческая организация может не чаще одного раза в год (на начало отчетного года) переоценивать группы однородных объектов основных средств по текущей (восстановительной) стоимости путем индексации или прямого пересчета по документально подтвержденным рыночным ценам.

При принятии решения о переоценке по таким основным средствам следует учитывать, что в последующем они переоцениваются регулярно, чтобы стоимость основных средств, по которой они отражаются в бухгалтерском учете и отчетности, существенно не отличалась от текущей (восстановительной) стоимости.

Переоценка объекта основных средств производится путем пересчета его первоначальной стоимости или текущей (восстановительной) стоимости, если данный объект переоценивался ранее, и суммы амортизации, начисленной за все время использования объекта.

При отпуске материально-производственных запасов (кроме товаров, учитываемых по продажной стоимости) в производство и ином выбытии их оценка производится одним из следующих способов:

— по себестоимости каждой единицы;

— средней себестоимости;

— себестоимости первых по времени приобретения материально-производственных запасов (способ ФИФО);

— себестоимости   последних   по   времени   приобретения   материально-производственных запасов (способ ЛИФО).

4. Правовой режим капиталов, фондов и резервов, образуемых в процессе предпринимательской

деятельности

Совокупность денежных средств субъекта предпринимательской деятельности состоит из уставного (складочного) капитала, уставного фонда - для унитарного предприятия, добавочного капитала, резервного капитала, нераспределенной прибыли и различных резервов.

Уставный капитал хозяйственного общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников.

Минимальный размер уставного капитала для каждого из видов обществ определен соответствующими законами и составляет: для обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ — не менее 100-кратной величины минимального размера оплаты труда, для открытых акционерных обществ - не менее 1000-кратного минимального размера оплаты труда. Для некоторых категорий субъектов предпринимательской деятельности установлены повышенные требования к минимальному размеру уставного капитала. Например, телеграммой Центрального банка РФ от 3 апреля 2003 г. № 51 -Т определено, что рублевый эквивалент минимального уставного капитала, необходимого для создания кредитной организации во втором квартале 2003 г., составляет 167932500руб.

Складочный капитал образуется в товариществах и не служит гарантией обеспечения требований кредиторов, поскольку по обязательствам товарищества полные товарищи несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом. Поэтому минимальный размер складочного капитала законодательно не установлен и определяется товарищами самостоятельно.

Имущественную основу деятельности производственных кооперативов

составляет паевой фонд, который формируется за счет паевых взносов членов кооперативов. Размер паевого фонда кооператива и порядок определения субсидиарной ответственности членов кооператива по его обязательствам определяются уставом кооператива.

Интересы кредиторов унитарного предприятия гарантирует уставный фонд, формируемый собственником. В казенном предприятии уставный фонд не формируется, поскольку субсидиарную ответственность по обязательствам казенных предприятий при недостаточности их имущества несут соответственно Российская Федерация, субъекты Российской Федерации или муниципальные образования. Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем пять тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия, муниципального предприятия - не менее чем одну тысячу минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия.

В соответствии с нормативными правовыми актами в области бухгалтерского учета добавочный капитал формируется за счет:

-  эмиссионного дохода акционерного общества (суммы, полученные сверх номинальной стоимости размещенных акций обществом за минусом издержек по их продаже);

-  суммы от дооценки в соответствии с установленным порядком внеоборотных активов организации;

-  часть нераспределенной прибыли, оставшейся в распоряжении организации, в размере, направленном на капитальные вложения.

Создание резервного капитала (фонда) может быть как обязательным (в случаях, предусмотренных законом), так и добровольным.

Обязательным является, например, создание резервного фонда в акционерных обществах. Согласно ст. 35 Федерального закона «Об акционерных обществах» в акционерном обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5% от его уставного капитала. Резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5% от чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества.

Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств и не может быть использован для иных целей.

Хозяйствующим субъектам предоставлено право создавать резервы сомнительных долгов. Согласно ст. 266 Налогового кодекса РФ сомни-тельным долгом признается любая задолженность перед налогоплательщиком в случае, если эта задолженность не погашена в сроки, установленные договором, и не обеспечена залогом, поручительством, банковской гарантией.

Безнадежными долгами (долгами, нереальными ко взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации.

Сумма резерва по сомнительным долгам определяется по результатам проведенной на последний день отчетного (налогового) периода инвентаризации дебиторской задолженности и исчисляется следующим образом:

1)  по сомнительной задолженности со сроком возникновения свыше 90 дней - в сумму создаваемого резерва включается полная сумма выявленной на основании инвентаризации задолженности;

2)  по сомнительной задолженности со сроком возникновения от 45 до 90 дней (включительно) - в сумму резерва включается 50% от суммы выявленной на основании инвентаризации задолженности;

3)  по сомнительной задолженности со сроком возникновения до 45 дней - не увеличивает сумму создаваемого резерва.

При этом сумма создаваемого резерва по сомнительным долгам не может превышать 10% от выручки отчетного (налогового) периода, определяемой в соответствии со ст. 249 Налогового кодекса. Резерв по сомнительным долгам может быть использован организацией лишь на покрытие убытков от безнадежных долгов.

Кредитные организации создают резерв на возможные потери по ссудам в порядке, установленном Банком России1. Резерв на возможные потери по ссудам представляет собой специальный резерв, необходимость формирования которого обусловлена кредитными рисками в деятельности банков. Он обеспечивает создание банкам более стабильных условий финансовой деятельности и позволяет избегать колебаний величины прибыли банков в связи со списанием потерь по ссудам. Резерв на возможные потери по ссудам формируется за счет отчислений, относимых на расходы банков и используется только для покрытия непогашенной клиентами (банками) ссудной задолженности по основному долгу. За счет указанного резерва производится списание потерь по нереальным Для взыскания ссудам банков.

Размер отчислений кредитных организаций в резерв по возможным потерям по ссудам зависит от категории ссуд и составляет от 1 до 100% от суммы выданного кредита.

В соответствии с нормативными документами по бухгалтерскому учету, учредительными документами организации и принятой учетной политикой за счет прибыли, оставшейся в распоряжении организации, могут быть созданы фонды накопления и потребления.

Резервы предстоящих расходов и платежей создаются организациями для равномерного распределения будущих расходов, в том числе расходов на ремонт основных средств, выплату премий и т. п. 

ТЕМА VII. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ГОСУДАРСТВЕННОГО

РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ

ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. Формы и средства государственного регулирования предпринимательской деятельности

Под государственным регулированием предпринимательской деятельности понимается система мер законодательного, исполнительного и контролирующего характера, направленных на упорядочение общественных отношений. Как способ государственного воздействия на поведение хозяйствующих субъектов государственное регулирование предпринимательской деятельности осуществляется преимущественно через предоставление возможности самостоятельно определять направление своего поведения в рамках, установленных действующим законодательством. Однако предоставленная свобода действий не исключает определенного влияния на отношения, возникающие при осуществлении предпринимательской деятельности.

Государственное регулирование предпринимательских отношений проявляется в следующем:

1.   Установлении нормативных правовых предписаний, регулирующих предпринимательскую деятельность. Прежде всего это принятие законов и подзаконных нормативно-правовых актов (федеральных законов, указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ, актов министерств и ведомств).

Законодательством РФ предусмотрена возможность обжалования в административном или судебном порядке действий и решений органов исполнительной власти и их должностных лиц, нарушающих права и свободы юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. При этом допускается обжалование как индивидуальных правовых, так и нормативно-правовых актов. Нормативные правовые акты, принятые органами государственного контроля (надзора) в нарушение законодательства Российской Федерации, признаются недействительными полностью или частично в судебном порядке.

2.  Использовании экономических рычагов и минимальном императивном воздействии на хозяйственно-оперативную деятельность субъекта предпринимательской деятельности. К экономическим рычагам можно отнести: установление квот, пошлин, лимитов, иных ограничений или поощрений в различных сферах предпринимательской деятельности.

3.  Обеспечении строгого соблюдения установленных правовых предписаний субъектами общественных, отношений, возникающих при осуществлении предпринимательской деятельности. Данное направление государственного регулирования осуществляется через систему мер контрольно-надзорного характера.

В государственном регулировании предпринимательских отношений отдельное место занимает государственный контроль (надзор), проведение которого способствует обеспечению законности при осуществлении предпринимательской деятельности.

Государственный контроль (надзор) - проведение проверки выполнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем при осуществлении их деятельности обязательных требований к товарам (работам, услугам), установленных федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами. Мероприятие по контролю - совокупность действий должностных лиц органов государственного контроля (надзора), связанных с проведением проверки выполнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем обязательных требований, осуществлением необходимых исследований (испытаний), экспертиз, оформлением результатов проверки и принятием мер по результатам проведения мероприятия по контролю.

4. Защите прав и интересов участников регулируемых общественных отношений. Федеральным законом от 8 августа 2001 г. «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям гарантируется защита прав при проведении федеральными органами исполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов государственного контроля (надзора).

Федеральные органы исполнительной власти в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора) уполномочены:

— разрабатывать и реализовывать единую государственную политику в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора);

- организовывать государственный контроль (надзор) на территории Российской Федерации, проводимый федеральными органами исполнительной власти, подведомственными им государственными учреждениями, уполномоченными на проведение государственного контроля (надзора);

— координировать деятельность органов государственного контроля (надзора) в Российской Федерации в соответствующей сфере контроля;

— обеспечивать исполнение международных обязательств Российской Федерации.

Законом предусмотрен ряд ограничений при проведении контроля органами государственной власти. При проведении мероприятий по контролю должностные лица органов государственного контроля (надзора)

не вправе:

— проверять выполнение обязательных требований, не относящихся к компетенции органа государственного контроля (надзора), от имени которого действуют должностные лица;

— осуществлять плановые проверки в случае отсутствия при проведении мероприятий по контролю должностных лиц или работников проверяемых юридических лиц или индивидуальных предпринимателей либо

их представителей;

- требовать представление документов, информации, образцов (проб) продукции, если они не являются объектами мероприятий по контролю и не относятся к предмету проверки, а также изымать оригиналы документов, относящихся к предмету проверки;

- требовать образцы (пробы) продукции для проведения их исследований (испытаний), экспертизы без оформления акта об отборе образцов (проб) продукции в установленной форме и в количестве, превышающем нормы, установленные государственными стандартами или иными нормативными документами;

- распространять информацию, составляющую охраняемую законом тайну и полученную в результате проведения мероприятий по контролю, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской

Федерации;

— превышать установленные сроки проведения мероприятий по контролю.

В случае если при проведении мероприятия по контролю будет установлено, что товар (работа, услуга) может причинить вред жизни, здоровью, окружающей среде и имуществу потребителей, орган государственного контроля (надзора) обязан довести до сведения потребителей информацию об опасном товаре (работе, услуге), о способах предотвращения возможного вреда, принять меры к недопущению причинения вреда, в том числе путем приостановления производства (реализации, выполнения) товара (работы, услуги) и (или) отзыва товара с рынка в порядке с последующим возмещением затрат за счет виновного лица.

2. Правовые основы обеспечения охраны окружающей среды

Основным правовым актом в области охраны окружающей среды является Федеральный закон от 10 января 2002 г. «Об охране окружающей среды». Отдельные нормативные положения содержатся и в других законодательных и ведомственных актах, посвященных отдельным вопросам осуществления предпринимательской деятельности. Среди них Лесной кодекс РФ от 29 января 1997 г., Федеральный закон от 23 ноября 1995 г. «Об экологической экспертизе», Водный кодекс РФ от 16 ноября 1995 г.,

Земельный кодекс РФ от 25 октября 2001 г., Федеральный закон от 4 мая 1999г. «Об охране атмосферного воздуха». Экологические требования в строительстве и градостроительстве установлены Градостроительным кодексом РФ от 7 мая 1998 г.

Отношения, возникающие в области охраны и рационального использования природных ресурсов, их сохранения и восстановления, регулируются международными договорами Российской Федерации, земельным, водным, лесным законодательством, законодательством о недрах, животном мире, иным законодательством в области охраны окружающей среды и природопользования.

Законодательство в сфере охраны окружающей среды регламентирует отношения в сфере взаимодействия общества и природы, возникающие при осуществлении хозяйственной и иной деятельности, связанной с воздействием на природную среду в пределах территории Российской Федерации, а также на континентальном шельфе и в исключительной экономической зоне Российской Федерации.

Окружающая среда - это совокупность компонентов природной среды, природных и природно-антропогенных объектов, а также антропогенных объектов.

Природная среда представляет собой совокупность компонентов природной среды, природных и природно-антропогенных объектов. Компоненты природной среды - земля, недра, почвы, поверхностные и подземные воды, атмосферный воздух, растительный, животный мир и иные организмы, озоновый слой атмосферы и околоземное космическое пространство - являются объектами охраны. Эксплуатация природных ресурсов, вовлечение их в хозяйственный оборот, в том числе все виды воздействия на них в процессе хозяйственной и иной деятельности подлежат строгой регламентации. Государством устанавливаются требования в области охраны окружающей среды (природоохранные требования), предъявляемые к хозяйственной деятельности, т. е. обязательные условия, ограничения или их совокупность, установленные законами, иными нормативными правовыми актами, природоохранными нормативами, государственными стандартами и иными нормативными документами в области охраны окружающей среды.

Нормирование в области охраны окружающей среды осуществляется в целях государственного регулирования воздействия хозяйственной деятельности на окружающую среду. Нормирование заключается в установлении нормативов качества окружающей среды, нормативов допустимого воздействия на окружающую среду при осуществлении хозяйственной деятельности, иных нормативов в области охраны окружающей среды, а также государственных стандартов и иных нормативных документов в области охраны окружающей среды. Так, например, для оценки состояния почвы в целях охраны здоровья человека и окружающей среды Правительством Российской Федерации устанавливаются нормативы предельно допустимых концентраций вредных веществ, вредных микроорганизмов и других загрязняющих почву биологических веществ. В целях определения критериев безопасности и (или) безвредности воздействия химических, физических и биологических факторов на людей, растения и животных, особо охраняемые природные территории и объекты, а также в целях оценки состояния атмосферного воздуха устанавливаются гигиенические и экологические нормативы качества атмосферного воздуха и предельно допустимые уровни физических воздействий на него.

Виды нормативов:

—  нормативы предельно допустимых сбросов вредных веществ;

— нормативы предельно допустимых концентраций вредных веществ;

— нормативы предельно допустимых вредных воздействий на природные объекты.

Методические указания по разработке нормативов предельно допустимых вредных воздействий на поверхностные водные объекты утверждены Министерством природных ресурсов РФ и Госкомэкологии России 26 февраля 1999 г.

Государственные стандарты и иные нормативные документы в области охраны окружающей среды устанавливают:

— требования, нормы и правила в области охраны окружающей среды к продукции, работам, услугам и соответствующим методам контроля;

— ограничения хозяйственной и иной деятельности в целях предотвращения ее негативного воздействия на окружающую среду;

— порядок организации деятельности в области охраны окружающей среды и управления такой деятельностью.

Наряду с методом императивных предписаний в области охраны окружающей среды предусмотрены методы экономического регулирования, к которым относятся:

- установление платы за негативное воздействие на окружающую среду;

— установление лимитов на выбросы и сбросы загрязняющих веществ, лимитов на размещение отходов производства и потребления и другие виды негативного воздействия на окружающую среду;

 проведение экономической оценки воздействия хозяйственной и иной деятельности на окружающую среду;

— предоставление налоговых и иных льгот при внедрении наилучших существующих технологий, нетрадиционных видов энергии, использовании вторичных ресурсов и переработке отходов, а также при осуществлении иных эффективных мер по охране окружающей среды в соответствии с законодательством Российской Федерации;

— поддержка предпринимательской, инновационной и иной деятельности (в том числе экологического страхования), направленной на охрану окружающей среды;

— возмещение в установленном порядке вреда окружающей среде;

— иные методы экономического регулирования по совершенствованию и эффективному осуществлению охраны окружающей среды.

3. Правовые основы обращения с отходами Отходами производства и потребления (отходами) признаются остатки сырья, материалов, полуфабрикатов, иных изделий или продуктов, которые образовались в процессе производства или потребления, а также товары (продукция), утратившие свои потребительские свойства.

Отходы производства и потребления, в том числе радиоактивные отходы, подлежат сбору, использованию, обезвреживанию, транспортировке, хранению и захоронению, условия и способы которых должны быть безопасными для окружающей среды.

Запрещается:

— сброс отходов производства и потребления, в том числе радиоактивных отходов, в поверхностные и подземные водные объекты, на водосборные площади, в недра и на почву;

— размещение опасных отходов и радиоактивных отходов на территориях, прилегающих к городским и сельским поселениям, в лесопарковых, курортных, лечебно-оздоровительных, рекреационных зонах, на путях миграции животных, вблизи нерестилищ и в иных местах, в которых может быть создана опасность для окружающей среды, естественных экологических систем и здоровья человека;

— захоронение опасных отходов и радиоактивных отходов на водосборных площадях подземных водных объектов, используемых в качестве источников водоснабжения, в бальнеологических целях, для извлечения ценных минеральных ресурсов;

— ввоз опасных отходов и радиоактивных отходов в Российскую Федерацию в целях их захоронения и обезвреживания.

В целях обеспечения охраны окружающей природной среды и здоровья человека, уменьшения количества отходов применительно к индивидуальным предпринимателям и юридическим лицам, осуществляющим деятельность в области обращения с отходами, устанавливаются нормативы образования отходов и лимиты на их размещение.

Норматив образования отходов - установленное количество отходов конкретного вида при производстве единицы продукции. Лимит на размещение отходов - предельно допустимое количество отходов конкретного вида, которые разрешается размещать определенным способом на установленный срок в объектах размещения отходов с учетом экологической обстановки на данной территории. Лимиты на размещение отходов устанавливают в соответствии с нормативами предельно допустимых вредных воздействий на окружающую природную среду специально уполномоченные федеральные органы исполнительной власти в области обращения с отходами в соответствии со своей компетенцией.

Индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие деятельность в области обращения с отходами, разрабатывают проекты нормативов образования отходов и лимитов на их размещение. Постановлением Правительства РФ от 16 июня 2000 г. утверждены Правила разработки и утверждения нормативов образования отходов и лимитов на их размещение.

Норматив образования отходов определяет установленное количество отходов конкретного вида при производстве единицы продукции. Лимиты на размещение отходов разрабатываются в соответствии с нормативами предельно вредных допустимых воздействий на окружающую природную среду, количеством, видом и классами опасности образующихся отходов и площадью (объемом) объекта их размещения. Указанные лимиты устанавливают предельно допустимое количество отходов конкретного вида, которые разрешается размещать определенным способом на установленный срок в объектах размещения отходов с учетом экологической обстановки территории. Индивидуальные предприниматели и юридические лица, приступающие к осуществлению деятельности в области обращения с отходами, обязаны разрабатывать проекты нормативов образования отходов и лимитов на размещение конкретного вида отходов на основании методических указаний Министерства природных ресурсов Российской Федерации и представляют их на утверждение в территориальные органы министерства. Методические указания по разработке проектов нормативов образования отходов и лимитов на их размещение утверждены приказом Министерства природных ресурсов РФ от 11 марта 2002 г.

Лимиты на размещение отходов устанавливаются сроком на пять лет при условии ежегодного подтверждения индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами неизменности производственного процесса и используемого сырья.

Деятельность по обращению с опасными отходами подлежит лицензированию. Обязательным условием лицензирования деятельности по обращению с опасными отходами является соблюдение требований охраны здоровья человека и охраны окружающей природной среды.

Индивидуальные предприниматели и юридические лица при эксплуатации предприятий, зданий, строений, сооружений и иных объектов, связанной с обращением с отходами, обязаны:

— соблюдать экологические, санитарные и иные требования, установленные законодательством Российской Федерации в области охраны окружающей природной среды и здоровья человека;

— разрабатывать проекты нормативов образования отходов и лимитов на размещение отходов в целях уменьшения количества их образования;

- внедрять     малоотходные     технологии     на     основе     новейших научно-технических достижений;

—  проводить инвентаризацию отходов и объектов их размещения;

—  проводить мониторинг состояния окружающей природной среды на территориях объектов размещения отходов;

— предоставлять в установленном порядке необходимую информацию в области обращения с отходами;

— соблюдать требования предупреждения аварий, связанных с обращением с отходами, и принимать неотложные меры по их ликвидации.

4. Правовые основы обеспечения предпринимателями санитарных и гигиенических требований

Правовую основу обеспечения санитарных и гигиенических требований при осуществлении предпринимательской деятельности составляют Федеральный закон от 30 марта 1999г. «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения», Федеральный закон от 2 января 2000 г. «О качестве и безопасности пищевых продуктов», постановление Правительства РФ от 29 сентября 1997г. «Об утверждении Положения о проведении экспертизы некачественных и опасных продовольственного сырья и пищевых продуктов, их использовании или уничтожении», а также иные ведомственные нормативно-правовые акты. Среди них отдельное место занимают постановления Главного государственного санитарного врача РФ (например, постановление от 14 ноября 2001 г. «О введении в действие Санитарных правил»).

В целях охраны здоровья населения от некачественных и опасных продовольственного сырья и пищевых продуктов, предотвращения их оборота на потребительском рынке государством устанавливаются гигиенические нормативы и санитарные правила, обязательные для соблюдения при осуществлении предпринимательской деятельности.

Гигиенический норматив - установленное исследованиями допустимое максимальное или минимальное количественное и (или) качественное значение показателя, характеризующего тот или иной фактор среды обитания с позиций его безопасности и (или) безвредности для человека.

Санитарные правила - нормативные правовые акты, устанавливающие санитарно-эпидемиологические требования (в том числе критерии безопасности и (или) безвредности факторов среды обитания для человека, гигиенические и иные нормативы), несоблюдение которых создает угрозу жизни или здоровью человека, а также угрозу возникновения и распространения заболеваний.

Санитарные правила предназначены для граждан, индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, деятельность которых осуществляется в области изготовления, ввоза и оборота пищевых продуктов, оказания услуг в сфере розничной торговли пищевыми продуктами и сфере общественного питания, а также для органов и учреждений Государственной санитарно-эпидемиологической службы Российской Федерации, осуществляющих государственный санитарно-эпидемиологический надзор и контроль. Изготовляемые, ввозимые и находящиеся в обороте на территории Российской Федерации пищевые продукты по безопасности и пищевой ценности должны соответствовать санитарным правилам. При разработке новых видов пищевых продуктов, новых технологических процессов их изготовления, упаковки, хранения, перевозок индивидуальные предприниматели и юридические лица обязаны обосновывать требования к качеству и безопасности, сохранению качества и безопасности, разрабатывать программы производственного контроля за качеством и безопасностью, методики их испытаний, устанавливать сроки годности таких пищевых продуктов.

При осуществлении предпринимательской деятельности устанавливаются следующие санитарно-эпидемиологические требования:

-  требования к планировке и застройке городских и сельских поселений;

-  требования к продукции производственно-технического назначения, товарам для личных и бытовых нужд и технологиям их производства;

-  требования к потенциально опасным для человека химическим, биологическим веществам и отдельным видам продукции;

-  требования к пищевым продуктам, пищевым добавкам, продовольственному сырью, а также контактирующим с ними материалам и изделиям и технологиям их производства;

-  требования к продукции, ввозимой на территорию Российской Федерации;

-  требования к организации питания населения;

-  требования к водным объектам (используемым в целях питьевого и хозяйственно-бытового водоснабжения, купания, занятий спортом, отдыха и в лечебных целях, в том числе водные объекты, расположенные в черте городских и сельских поселений);

-  требования к питьевой воде и питьевому водоснабжению населения;

-  требования к сбору, использованию, обезвреживанию, транспортировке, хранению и захоронению отходов производства и потребления.

5. Правовые требования к предпринимателям в области обеспечения пожарной безопасности

Основным законодательным актом в области обеспечения пожарной безопасности является Федеральный закон от 21 декабря 1994г. «О пожарной безопасности». Среди подзаконных актов можно назвать Правила пожарной безопасности в Российской Федерации, утвержденные приказом МВД России 14 декабря 1993 г.

Действующее законодательство РФ определяет пожарную безопасность как состояние защищенности личности, имущества, общества и государства от пожаров.

Нормативное правовое регулирование в области пожарной безопасности представляет собой принятие органами государственной власти нормативных правовых актов по пожарной безопасности. К нормативным документам по пожарной безопасности относятся стандарты, нормы и правила пожарной безопасности, инструкции и иные документы, содержащие требования пожарной безопасности. Нормативные документы определяют требования пожарной безопасности - специальные условия социального и (или) технического характера, установленные в целях обеспечения пожарной безопасности. Основные требования пожарной безопасности установлены в Правилах пожарной безопасности.

Предприятия, учреждения, организации, крестьянские (фермерские) хозяйства, иные юридические лица независимо от их организационно-правовой формы и формы собственности обязаны выполнять действия по обеспечению пожарной безопасности и по выполнению требований пожарной безопасности.

Направлением обеспечения пожарной безопасности является противопожарное страхование.

Противопожарное страхование может осуществляться в добровольной и обязательной формах.

Предприятия, иностранные юридические лица, предприятия с иностранными инвестициями, которые осуществляют предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации, должны проводить обязательное противопожарное страхование:

— имущества, находящегося в их ведении, пользовании, распоряжении;

— гражданской ответственности за вред, который может быть причинен пожаром третьим лицам;

— работ и услуг в области пожарной безопасности.

Сумма средств, израсходованных на противопожарное страхование предприятиями, иностранными юридическими лицами, предприятиями с иностранными инвестициями, которые осуществляют предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации, относится на себестоимость продукции (работ, услуг). При противопожарном страховании страхователям предоставляются скидки со страховых тарифов с учетом состояния пожарной безопасности страхуемого имущества.

В области пожарной безопасности предприятия обязаны: - соблюдать требования пожарной безопасности, а также выполнять предписания, постановления и иные законные требования должностных лиц пожарной охраны;

-  разрабатывать и осуществлять меры по обеспечению пожарной безопасности;

-  проводить противопожарную пропаганду, а также обучать своих работников мерам пожарной безопасности;

-  включать в коллективный договор (соглашение) вопросы пожарной

безопасности;

-  содержать в исправном состоянии системы и средства противопожарной защиты, включая первичные средства тушения пожаров, не допускать их использования не по назначению;

-  создавать и содержать в соответствии с установленными нормами органы управления и подразделения пожарной охраны, в том числе на основе договоров с Государственной противопожарной службой;

-  оказывать содействие пожарной охране при тушении пожаров, установлении причин и условий их возникновения и развития, а также при выявлении лиц, виновных в нарушении требований пожарной безопасности и возникновении пожаров;

- предоставлять в установленном порядке при тушении пожаров на территориях предприятий необходимые силы и средства, горюче-смазочные материалы, а также продукты питания и места отдыха для личного состава пожарной охраны, участвующего в выполнении боевых действий по тушению пожаров, и привлеченных к тушению пожаров сил;

-  обеспечивать доступ должностным лицам пожарной охраны при осуществлении ими служебных обязанностей на территории, в здания, сооружения и на иные объекты предприятий;

-  предоставлять по требованию должностных лиц Государственной противопожарной службы сведения и документы о состоянии пожарной безопасности на предприятиях, в том числе о пожарной опасности производимой ими продукции, а также о происшедших на их территориях

пожарах и их последствиях;

-  незамедлительно сообщать в пожарную охрану о возникших пожарах, неисправностях имеющихся систем и средств противопожарной защиты, об изменении состояния дорог и проездов;

-  содействовать деятельности добровольных пожарных. Ответственность за нарушение требований пожарной безопасности

несут: собственники имущества; лица, уполномоченные владеть, пользоваться или распоряжаться имуществом, в том числе руководители предприятий; лица, в установленном порядке назначенные ответственными за обеспечение пожарной безопасности; должностные лица в пределах их компетенции.

ТЕМА VII!. ПРАВОВОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ КАЧЕСТВА ТОВАРОВ (РАБОТ, УСЛУГ)

1. Правовые основы обеспечения качества товаров (работ, услуг)

В целях защиты жизни и здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества, охраны окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей, государством устанавливается ряд требований к качеству товаров, работ и услуг как результатов предпринимательской деятельности. Указанные требования устанавливаются в нормативно-правовых актах, они обязательны для исполнения и соблюдения любыми хозяйствующими субъектами. В настоящее время основным актом, устанавливающим обязательные требования к качеству товаров (работ, услуг), является Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. «О техническом регулировании». Данный акт фактически отменяет действовавшие ранее Законы «О стандартизации» и «О сертификации».

В соответствии с новым Законом под техническим регулированием понимается правовое регулирование отношений в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также в области установления и применения на добровольной основе требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг и правовое регулирование отношений в области оценки соответствия.

Закон о техническом регулировании предусматривает необходимость разработки и принятия технических регламентов.

Технический регламент - документ, который принят федеральным законом, или указом Президента Российской Федерации, или постановлением Правительства Российской Федерации и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции, в том числе зданиям, строениям и сооружениям, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации). Технический регламент может быть принят международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством РФ. Технические регламенты должны быть приняты в течение семи лет со дня вступления в силу закона о техническом регулировании. До принятия соответствующих технических регламентов техническое регулирование в области применения ветеринарно-санитарных и фитосанитарных мер, а также в области ядерной и радиационной безопасности осуществляется в соответствии с Федеральным законом «О карантине растений», Законом Российской Федерации «О ветеринарии», Федеральным законом «Об использовании атомной энергии» и Федеральным законом «О радиационной безопасности населения».

В технических регламентах с учетом степени риска причинения вреда могут содержаться специальные требования к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, требования к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения, обеспечивающие защиту отдельных категорий граждан (несовершеннолетних, беременных женщин, кормящих матерей, инвалидов).

Технические регламенты устанавливают также минимально необходимые ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры в отношении продукции, происходящей из отдельных стран и (или) мест, в том числе ограничения ввоза, использования, хранения, перевозки, реализации и утилизации, обеспечивающие биологическую безопасность (независимо от способов обеспечения безопасности, использованных изготовителем).

В Российской Федерации действуют:

- общие технические регламенты, требования которых обязательны для применения и соблюдения в отношении любых видов продукции, процессов  производства,  эксплуатации,  хранения,  перевозки,  реализации и утилизации;

- специальные технические регламенты, требования которых учитывают технологические и иные особенности отдельных видов продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации.

Экспертиза проектов технических регламентов осуществляется экспертными комиссиями по техническому регулированию. Порядок создания и деятельности экспертных комиссий по техническому регулированию утверждается Правительством Российской Федерации.

Технический регламент принимается федеральным законом или постановлением Правительства Российской Федерации и вступает в силу не ранее чем через шесть месяцев со дня его официального опубликования.

К основным формам технического регулирования относятся:

-  стандартизация;

-  подтверждение соответствия и сертификация - одна из форм подтверждения соответствия, осуществляемая органом по сертификации.

2. Стандартизация

Стандартизация - деятельность по установлению правил и характеристик в целях их добровольного многократного использования, направленная на достижение упорядоченности в сферах производства и обращения продукции и повышение конкурентоспособности продукции, работ или услуг.

Цели стандартизации:

— повышение уровня безопасности жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества, экологической безопасности, безопасности жизни или здоровья животных и растений;

— содействие соблюдению требований технических регламентов;

— повышение уровня безопасности объектов с учетом риска возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

— обеспечение научно-технического прогресса;

— повышение конкурентоспособности продукции, работ, услуг;

— рациональное использования ресурсов; - взаимозаменяемость продукции.

Документ, в котором в целях добровольного многократного использования устанавливаются характеристики продукции, правила осуществления и характеристики процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг, называется стандартом. Стандарт также может содержать требования к терминологии, символике, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения.

К стандартам, используемым на территории Российской Федерации, относятся:

1)  национальные стандарты.

Национальные стандарты и общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации, в том числе правила их разработки и применения, представляют собой национальную систему стандартизации. Применение национального стандарта подтверждается знаком соответствия национальному стандарту;

2)  правила стандартизации, нормы и рекомендации в области стандартизации;

3)  применяемые в установленном порядке классификации, общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации.

Общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации (общероссийские классификаторы) - нормативные документы, распределяющие технико-экономическую и социальную информацию в соответствии с ее классификацией (классами, группами, видами и др.) и являющиеся обязательными для применения при создании государственных информационных систем и информационных ресурсов и межведомственном обмене информацией;

4) стандарты организаций.

Стандарты организаций, в том числе коммерческих, общественных научных организаций, саморегулируемых организаций, объединений юридических лиц могут разрабатываться и утверждаться ими самостоятельно исходя из необходимости применения этих стандартов для совершенствования производства и обеспечения качества продукции, выполнения работ, оказания услуг, а также для распространения и использования полученных в различных областях знаний результатов исследований (испытаний), измерений и разработок.

3. Подтверждение соответствия и сертификация

Подтверждение соответствия - документальное удостоверение соответствия продукции или иных объектов, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров.

Цели подтверждения соответствия:

удостоверение соответствия продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работ, услуг или иных объектов техническим регламентам, стандартам, условиям договоров;

содействие приобретателям в компетентном выборе продукции, работ, услуг;

повышение конкурентоспособности продукции, работ, услуг на российском и международном рынках;

создание условий для обеспечения свободного перемещения товаров по территории Российской Федерации, а также для осуществления международного экономического, научно-технического сотрудничества и международной торговли.

Формы подтверждения соответствия.

1. Добровольное подтверждение соответствия, осуществляемое в форме добровольной сертификации. Сертификация - форма осуществляемого органом по сертификации подтверждения соответствия объектов требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров.

Объекты сертификации, сертифицированные в системе добровольной сертификации, могут маркироваться знаком соответствия системы добровольной сертификации. Знак соответствия - обозначение, служащее для информирования приобретателей о соответствии объекта сертификации требованиям системы добровольной сертификации или национальному стандарту.

2. Обязательное подтверждение соответствия. Осуществляется в формах:

— принятия декларации о соответствии (декларирование соответствия);

— обязательной сертификации.

Обязательное подтверждение соответствия, форма и схемы обязательного подтверждения соответствия устанавливается соответствующим техническим регламентом и проводится исключительно на соответствие требованиям технического регламента.

Работы по обязательному подтверждению соответствия подлежат оплате. Методика определения стоимости работ по обязательному подтверждению соответствия устанавливается Правительством РФ.

Декларирование соответствия - форма подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Декларирование соответствия подтверждается документом, удостоверяющим соответствие выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов - декларацией о соответствии.

Декларирование соответствия осуществляется по одной из следующих схем:

— принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств;

— принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств, доказательств, полученных с участием органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории (центра).

Обязательная сертификация осуществляется органом по сертификации на основании договора с заявителем. Схемы сертификации, применяемые для сертификации определенных видов продукции, устанавливаются соответствующим техническим регламентом. Соответствие продукции требованиям технических регламентов подтверждается сертификатом соответствия, выдаваемым заявителю органом по сертификации. Сертификат соответствия - документ, удостоверяющий соответствие объекта требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров.

Продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов подтверждено в установленном порядке, маркируется знаком обращения на рынке. Знак обращения на рынке - обозначение, служащее для информирования приобретателей о соответствии выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов.

Изображение знака обращения на рынке устанавливается Правительством Российской Федерации. Данный знак не является специальным защищенным знаком и наносится в информационных целях. Маркировка знаком обращения на рынке осуществляется заявителем самостоятельно любым удобным для него способом.

Продукция, соответствие которой требованиям технических регламентов не подтверждено в порядке, установленном законом о техническом регулировании, не может быть маркирована знаком обращения на рынке.

За нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. В случае если в результате несоответствия продукции требованиям технических регламентов, нарушений требований технических регламентов при осуществлении процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации причинен вред жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений или возникла угроза причинения такого вреда, изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) обязан возместить причиненный вред и принять меры в целях недопущения причинения вреда другим лицам, их имуществу, окружающей среде.

В случае невыполнения программы мероприятий по предотвращению причинения вреда орган государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией, а также иные лица, которым стало известно о невыполнении изготовителем (продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя) программы мероприятий по предотвращению причинения вреда, вправе обратиться в суд с иском о принудительном отзыве продукции. 

ТЕМА IX. ПРАВОВОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ КОНКУРЕНЦИИ

И ОГРАНИЧЕНИЯ МОНОПОЛИСТИЧЕСКОЙ

ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. Понятие и признаки доминирующего положения

хозяйствующего субъекта на товарном рынке и финансовой организации на рынке финансовых

услуг

Понятие доминирующего положения хозяйствующего субъекта на товарном рынке дано в ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. №948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее - Закон о конкуренции), а на рынке финансовых услуг - в ст. 3 Федерального закона от 23 июня 1999 г. № 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг».

Доминирующим положением хозяйствующего субъекта на товарном рынке признается исключительное положение хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов на рынке товара, не имеющего заменителя, либо взаимозаменяемых товаров, дающее ему (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке или затруднять доступ на рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара составляет 65% и более, за исключением тех случаев, когда хозяйствующий субъект докажет, что, несмотря на превышение указанной величины, его положение на рынке не является доминирующим. Доминирующим также признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара составляет менее 65%, если это установлено антимонопольным органом исходя из стабильности доли хозяйствующего субъекта на рынке, относительного размера долей на рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот рынок новых конкурентов или иных критериев, характеризующих товарный рынок. Не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара не превышает 35%.

Под хозяйствующими субъектами Закон понимает российские и иностранные коммерческие организации, некоммерческие организации, за исключением не занимающихся предпринимательской деятельностью, в том числе сельскохозяйственных потребительских кооперативов, а также индивидуальных предпринимателей.

Товаром признается продукт деятельности хозяйствующего субъекта, включая работы и услуги, предназначенный для продажи, обмена и иного введения в оборот.

Товарный рынок - сфера обращения товара, не имеющего заменителей, либо взаимозаменяемых товаров на территории Российской Федерации или ее части, определяемой исходя из экономической возможности приобретателя приобрести товар на соответствующей территории и отсутствия этой возможности за ее пределами.

Доминирующее положение хозяйствующего субъекта характеризуется как качественными, так и количественными признаками. Качественный признак - возможность хозяйствующего субъекта оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке или затруднять доступ на рынок другим хозяйствующим субъектам. Количественный признак обозначает ту долю, которую хозяйствующий субъект занимает на рынке. Если доля составляет 65% и более, то положение признается доминирующим, положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара составляет от 35 до 65% может быть признано доминирующим. В случае если доля субъекта на рынке не превышает 35%, его положение не может быть признано доминирующим.

Приказом Государственного комитета по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур (ныне - МАП России) от 3 июня 1994 г. № 66 определено, что хозяйствующий субъект, доля которого на определенном товарном рынке превышает 65%, может доказать, что его положение на данном товарном рынке не является доминирующим. В свою очередь, МАП России может признать доминирующим положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара составляет от 35 до 65%. Бремя доказывания в этом случае возложено на МАП России (его территориальные органы).

Доминирующим признается положение финансовой организации на рынке финансовых услуг, если объем финансовых услуг, предоставленных финансовой организацией (несколькими финансовыми организациями) на рынке финансовых услуг, дает ей (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия предоставления финансовых услуг на рынке финансовых услуг или затруднять доступ на этот рынок другим финансовым организациям.

В отличие от доминирующего положения хозяйствующего субъекта на товарном рынке, доминирующее положение финансовой организации на рынке финансовых услуг определяется исходя только из качественного признака — возможности оказывать решающее влияние на общие условия предоставления финансовых услуг или затруднять доступ на рынок финансовых услуг других финансовых организаций. Количественного признака доминирующего положения финансовой организации на рынке финансовых услуг Закон «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» не содержит.

Доминирующее положение финансовой организации на рынке финансовых услуг определяется федеральным антимонопольным органом в порядке, утверждаемом федеральным антимонопольным органом по каждому виду рынка финансовых услуг по согласованию:

— на рынке ценных бумаг - с федеральными органами исполнительной власти, осуществляющими регулирование на рынке ценных бумаг (ФКЦБ России);

— рынке банковских услуг - с Центральным банком Российской Федерации;

— рынке страховых услуг - с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование на рынке страховых услуг (Минфином России);

— рынке иных финансовых услуг - с федеральными органами исполнительной власти, осуществляющими регулирование на рынке этих финансовых услуг. Например, Порядок определения доминирующего положения негосударственных   пенсионных   фондов   утвержден   приказом   МАП России, согласованным с Минтрудом России.

Доля финансовой организации на рынке финансовых услуг определяется исходя из отношения суммы ее оборота по определенному виду финансовых услуг к общей сумме оборота финансовых организаций в установленных границах рынка финансовых услуг. Методика определения оборота финансовых услуг финансовых организаций и границ рынка финансовых услуг устанавливается Правительством Российской Федерации.

Доминирующее положение финансовой организации определяется в границах рынка предоставления финансовой организацией финансовых услуг независимо от ее места нахождения, определенного в учредительных документах.

2. Понятие и формы монополистической деятельности на товарном рынке и рынке финансовых услуг

Понятие монополистической деятельности содержится в Законе РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Под монополистической деятельностью понимаются противоречащие антимонопольному законодательству действия (бездействие) хозяйствующих субъектов, направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции.

Монополистическая деятельность хозяйствующих субъектов может быть индивидуальной и коллективной. Коллективная монополистическая деятельность может носить договорный характер и выражаться, в частности, в создании картелей, синдикатов и иных монополистических объединений.

Закон о конкуренции предусматривает два вида монополистической деятельности: а) злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением на рынке и б) соглашения (согласованные действия) хозяйствующих субъектов, ограничивающих конкуренцию.

Злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением на рынке может выражаться в следующих формах:

— изъятие товаров из обращения, целью или результатом которого является создание или поддержание дефицита па рынке либо повышение цен;

— навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования передачи финансовых средств, иного имущества, имущественных прав, рабочей силы контрагента, согласие заключить договор лишь при условии внесения в него положений, касающихся товаров, в которых контрагент не заинтересован, и др.);

— создание условий доступа на товарный рынок, обмена, потребления, приобретения, производства, реализации товара, которые ставя! один или несколько хозяйствующих субъектов в неравное положение по сравнению с другим или другими хозяйствующими субъектами (дискриминационные

условия);

— создание препятствий доступу на рынок (выходу с рынка) другим хозяйствующим субъектам;

— нарушение установленного нормативными актами порядка ценообразования;

— установление, поддержание монопольно высоких (низких) цен;

— сокращение или прекращение производства товаров, на которые имеются спрос или заказы потребителей, при наличии безубыточной возможности их производства;

— необоснованный отказ от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) при наличии возможности производства или поставки соответствующего товара.

Монопольно высокая цена - цена товара, которая устанавливается занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом и при которой данный хозяйствующий субъект компенсирует либо может компенсировать необоснованные затраты и (или) получает либо может получить прибыль существенно более высокую, чем это может быть в сопоставимых условиях или условиях конкуренции.

 Монопольно низкая цена - цена приобретаемого товара, устанавливаемая хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке в качестве покупателя, в целях получения дополнительной прибыли и (или) компенсации необоснованных затрат за счет продавца, или цена товара, сознательно устанавливаемая хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке в качестве продавца, на уровне, приносящем убытки от продажи данного товара, результатом установления которой является или может являться ограничение конкуренции посредством вытеснения конкурентов с рынка.

Законом о конкуренции запрещается заключение договора, иной сделки, соглашения (далее - соглашение) или осуществление согласованных действий хозяйствующими субъектами, действующими на рынке одного товара (взаимозаменяемых товаров), которые приводят или могут привести:

-  к установлению (поддержанию) цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок;

— повышению, снижению или поддержанию цен на аукционах и торгах;

- разделу рынка по территориальному принципу, по объему продаж или закупок, по ассортименту реализуемых товаров либо по кругу продавцов или покупателей (заказчиков);

— ограничению доступа на рынок или устранению с него других хозяйствующих субъектов в качестве продавцов определенных товаров или их покупателей (заказчиков);

— отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками).

Также запрещается: заключение хозяйствующими субъектами, действующими на рынке одного товара (взаимозаменяемых товаров), иных соглашений или осуществление согласованных действий, в результате которых имеются или могут иметь место недопущение, ограничение, устранение конкуренции и ущемление интересов других хозяйствующих субъектов; заключение соглашения или осуществление согласованных действий не конкурирующими между собой на соответствующем товарном рынке хозяйствующими субъектами, получающими (потенциальными приобретателями) и предоставляющими (потенциальными продавцами) товар (взаимозаменяемые товары), если в результате таких соглашений или согласованных действий имеются или могут иметь место недопущение, ограничение, устранение конкуренции (последнее положение не применяется к хозяйствующим субъектам, совокупная доля которых на рынке определенного товара не превышает 35%.

Запрещается также координация предпринимательской деятельности коммерческих организаций, которая имеет либо может иметь своим результатом ограничение конкуренции.

Федеральным законом от 9 октября 2002 г. в Закон о конкуренции был внесен ряд существенных изменений. В частности, до внесения указанных изменений к монополистической деятельности относились также некоторые действия органов государственной власти и органов местного самоуправления. После внесения изменений перечень данных действий содержится в специальном разделе Закона о конкуренции, которые квалифицируются как ограничивающие конкуренцию акты, действия, соглашения или согласованные действия федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, иных наделенных функциями или правами указанных органов власти органов или организаций. К числу таких действий, например, относятся:

— введение ограничения на создание новых хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере деятельности, а также установление запретов на осуществление отдельных видов деятельности или производство определенных видов товаров, за исключением случаев, установленных законодательством Российской Федерации;

— необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере;

— установление запретов на продажу (покупку, обмен, приобретение) товаров из одного региона Российской Федерации (республики, края, области, района, города, района в городе) в другой или иным образом ограничивать права хозяйствующих субъектов на продажу (приобретение, покупку, обмен) товаров;

— дача хозяйствующим субъектам указания о первоочередной поставке товаров (выполнении работ, оказании услуг) определенному кругу покупателей (заказчиков) или о приоритетном заключении договоров без учета установленных законодательными или иными нормативными актами Российской Федерации приоритетов;

— необоснованное препятствование созданию новых хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере деятельности;

— необоснованное предоставление отдельному хозяйствующему субъекту или нескольким хозяйствующим субъектам льгот, ставящих их в преимущественное положение по отношению к другим хозяйствующим субъектам, работающим на рынок того же товара.

Законом о конкуренции также запрещается совмещение функций федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, иных наделенных функциями или правами указанных органов власти органов или организаций с функциями хозяйствующих субъектов, а также наделение хозяйствующих субъектов функциями и правами указанных органов, в том числе функциями и правами органов государственного надзора, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации.

На рынке финансовых услуг запрещаются действия финансовой организации, занимающей доминирующее положение, затрудняющие доступ На этот рынок другим финансовым организациям и (или) оказывающие негативное влияние на общие условия предоставления финансовых услуг на рынке финансовых услуг, в том числе такие, как:

— включение в договор дискриминационных условий, которые ставят финансовую организацию в неравное положение по сравнению с другими финансовыми организациями;

— согласие заключить договор лишь при условии внесения в него положений, в которых финансовая организация не заинтересована;

— установление при заключении договора необоснованно высокой (низкой) цены на предоставляемую финансовую услугу.

3. Недобросовестная конкуренция

Недобросовестной конкуренцией признаются любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации.

На основе законодательного определения недобросовестной конкуренции можно выделить следующие ее признаки:

а) недобросовестная конкуренция - это всегда активные действия хозяйствующих субъектов;

б) недобросовестной конкуренцией признаются действия, противоречащие не только положениям законодательства, но и обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости;

в) субъектами недобросовестной конкуренции являются только хозяйственные субъекты, действия органов государственной власти и органов местного самоуправления не могут быть признаны недобросовестной конкуренцией;

г') недобросовестной конкуренцией могут быть причинены как реальные убытки конкурентам или ущерб их деловой репутации, так и создана угроза такого причинения.

Недобросовестная конкуренция может проявляться в различных видах. Статья 10 Закона о конкуренции содержит перечень наиболее характерных действий, квалифицируемых как недобросовестная конкуренция. К ним относятся:

— распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;

— введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества и количества товара пли его изготовителей;

- некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов;

— продажа, обмен или иное введение в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполнения работ, услуг;

- получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную тайну и охраняемую законом тайну.

Следует отметить, что данный перечень не является исчерпывающим, и МАП России в каждом конкретном случае квалифицирует действия хозяйствующего субъекта исходя из общего определения недобросовестной конкуренции.

4. Правовые средства антимонопольного регулирования предпринимательской деятельности.

Ответственность за нарушение антимонопольного законодательства

Органом, полномочным осуществлять антимонопольное регулирование, является Министерство Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства, которое осуществляет правое регулирование на основании Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», федерального закона «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» и ряда подзаконных нормативных правовых актов.

К числу полномочий МАП России Законом о конкуренции, в частности, отнесены следующие права:

— осуществлять контроль за соблюдением антимонопольного законодательства;

— выдавать предписания хозяйствующим субъектам и органам власти в соответствии с положениями антимонопольного законодательства;

— устанавливать наличие доминирующего положения хозяйствующего субъекта, вести реестр хозяйствующих субъектов, доля которых на рынке определенного товара превышает 35%;

— при наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства возбуждать дела, по результатам рассмотрения которых принимать решения и выдавать предписания;

— обращаться в суд или арбитражный суд с заявлением о нарушении антимонопольного законодательства.

МАП России осуществляет государственный контроль за созданием, реорганизацией, ликвидацией коммерческих и некоммерческих организаций. Контроль может быть предварительным и последующим в зависимости от ряда условий.

Предварительный контроль означает, что МАП России до совершения сделки дает согласие на ее совершение на основании ходатайства. С предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются:

- слияние и присоединение коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 200 тыс. установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда;

- приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20% указанных акций (долей). Данное требование не распространяется на учредителей хозяйственного общества при его образовании;

- получение в собственность, пользование или владение одним хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок), превышает 10% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего или передающего имущество;

- приобретение лицом (группой лиц) прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа.

Последующий контроль означает, что МАП России должен быть уведомлен о совершении сделки, и в случае, если МАП России придет к выводу, что сделка может привести к ограничению конкуренции, он обязывает участников сделки совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции.

МАП России следует уведомлять:

— о создании, слиянии и присоединении некоммерческих организаций (ассоциаций, союзов, некоммерческих партнерств), если в состав участников (членов) этих организаций входит не менее двух коммерческих организаций;

- об изменении состава участников (членов) некоммерческих организаций (ассоциаций, союзов, некоммерческих партнерств), если в состав участников (членов) этих организаций входит не менее двух коммерческих организаций;

— о создании коммерческих организаций, если суммарная стоимость активов учредителей (участников) по последнему балансу превышает 200 тыс. установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, а также о слиянии и присоединении коммерческих организаций, если суммарная стоимость их активов по последнему балансу превышает 100 тыс. установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда;

— приобретении лицом (группой лиц) акций (долей) с правом голос в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лиг (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20% указанных акций (долей). Данное требование не распространяется на учредителей хозяйственного общества при его образовании;

— получении в собственность, пользовании или владении одним хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных среде или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если ( балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок), превышает 10% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего или передающего имущество;

— приобретении лицом (группой лиц) прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа.

В трех последних случаях уведомление обязательно, если суммарная стоимость активов хозяйствующих субъектов превышает 100 минимальных размеров оплаты труда.

МАП России также вправе выдать предписание о принудительном разделении коммерческой организации или осуществляющей предпринимательскую деятельность некоммерческой организации, занимающих доминирующее положение, либо о выделении из их состава одной или скольких организаций в случае систематического осуществления ими монополистической деятельности (под систематическим осуществлением монополистической деятельности понимается совершение в течение трех лет более двух выявленных в установленном порядке фактов монополистической деятельности).

МАП России ведет Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35%. Реестр был создан с целью подготовки информационной базы данных о таких хозяйствующих субъектах для осуществления государственного контроля за соблюдением ими антимонопольного законодательства.

За нарушение антимонопольного законодательства нарушители могут быть привлечены к гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности.

Гражданско-правовая ответственность выражается во взыскании убытков, причиненных противоречащими антимонопольному законодательству действиями (бездействием) как хозяйствующих субъекте и органов власти и органов местного самоуправления и их должно лиц.

Административная ответственность наступает за совершение правонарушений в сфере антимонопольного законодательства, предусмотренных Кодексом об административных правонарушениях РФ, и выражается в форме штрафа.

Уголовная ответственность за монополистические действия и ограничение конкуренции установлена ст. 178 Уголовного кодекса РФ. К уголовной ответственности привлекаются лица, признанные виновными в установлении монопольно низких или монопольно высоких цен, а также в ограничении конкуренции путем раздела рынка, ограничения доступа на рынок, устранения с него других субъектов экономической деятельности, установления или поддержания единых цен. Уголовная ответственность выражается, как правило, в виде штрафа, а при совершении данного преступления с применением насилия или с угрозой его применения, а равно с уничтожением или повреждением чужого имущества либо с угрозой его уничтожения или повреждения - в виде лишения свободы с конфискацией имущества либо без таковой.

5. Правовое положение субъектов естественных монополий. Государственное регулирование их

деятельности

В силу объективных причин на некоторых рынках конкуренция либо невозможна, либо нецелесообразна. В этом случае на данном рынке действуют субъекты естественной монополии, специальное правовое регулирование их деятельности осуществляется в целях защиты прав и законных интересов потребителей. Основополагающим нормативным правовым актом в этой сфере является Федеральный закон от 17 августа 1995 г. № 174-ФЗ «О естественных монополиях», положения, регулирующие деятельность субъектов естественных монополий в отдельных отраслях, содержатся в Федеральном законе от 16 февраля 1995 г. № 15-ФЗ «О связи», Федеральном законе от 10 января 2003 г. № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации». Нормы, регламентирующие порядок формирования тарифов на электрическую и тепловую энергию, содержатся в Федеральном законе «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» (данный Закон утрачивает силу со дня вступления в силу в полном объеме Федерального закона «Об электроэнергетике»).

Естественная монополия - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.  Соответственно  субъектом  естественной   монополии

признается хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии.

Федеральным законом «О естественных монополиях» регулируется деятельность субъектов естественных монополий в таких сферах, как:

- транспортировка нефти и нефтепродуктов по магистральным трубопроводам;

- транспортировка газа по трубопроводам;

— железнодорожные перевозки;

- услуги транспортных терминалов, портов, аэропортов;

— услуги общедоступной электрической и почтовой связи;

— услуги по передаче электрической энергии;

— услуги по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике;

— услуги по передаче тепловой энергии.

Указом Президента РФ от 28 февраля 1995 г. № 220 было предусмотрено создание следующих органов по государственному регулированию деятельности субъектов естественных монополий: Федеральной службы по регулированию естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе России, Федеральной службы России по регулированию естественных монополий на транспорте и Федеральной службы России по регулированию естественных монополий в области связи. Однако данные органы созданы не были, ряд полномочий по государственному регулированию деятельности субъектов естественных монополий были предоставлены Федеральной энергетической комиссии России, которая, в свою очередь, была упразднена весной 2003 г., а ее полномочия были переданы МАП России. Таким образом, органом, осуществляющим государственное регулирование деятельности субъектов естественных монополий, в настоящее время является МАП России.

Законом о естественных монополиях определены следующие методы регулирования деятельности субъектов естественных монополий:

— ценовое регулирование, осуществляемое посредством определения (установления) цен (тарифов) или их предельного уровня;

— определение потребителей, подлежащих обязательному обслуживанию, и (или) установление минимального уровня их обеспечения в случае невозможности удовлетворения в полном объеме потребностей в товаре, производимом (реализуемом) субъектом естественной монополии.

Орган, полномочный осуществлять государственное регулирован» естественных монополий, принимает мотивированное решение о выборе метода регулирования на основе анализа деятельности субъекта & венной монополии.

Орган регулирования естественных монополий осуществляет роль за действиями, которые совершаются с участием или в отношении субъектов естественных монополий и которые могут иметь своим результатом ущемление интересов потребителей товара, в отношении которого применяется регулирование, либо сдерживание экономически оправданного перехода соответствующего товарного рынка из состояния естественной монополии в состояние конкурентного рынка. Контроль осуществляется:

— за любыми сделками, в результате которых субъект естественной монополии приобретает право собственности на основные средства или право пользования основными средствами, не предназначенными для производства (реализации) товаров, в отношении которых применяется регулирование, если балансовая стоимость таких основных средств превышает 10% стоимости собственного капитала субъекта естественной монополии по последнему утвержденному балансу;

— инвестициями субъекта естественной монополии в производство (реализацию) товаров, в отношении которых не применяется регулирование и которые составляют более 10% стоимости собственного капитала субъекта естественной монополии по последнему утвержденному балансу;

— продажей, сдачей в аренду или иной сделкой, в результате которой хозяйствующий субъект приобретает право собственности либо владения и (или) пользования частью основных средств субъекта естественной монополии, предназначенных для производства (реализации) товаров, в отношении которых применяется регулирование, если балансовая стоимость таких основных средств превышает 10% стоимости собственного капитала субъекта естественной монополии по последнему утвержденному балансу.

Для совершения вышеперечисленных действий субъект естественной монополии обязан представить в соответствующий орган регулирования естественной монополии ходатайство о даче согласия на совершение таких действий и сообщить информацию, необходимую для принятия решения.

Субъекты естественных монополий не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с Законом о естественных монополиях, при наличии у субъекта естественной монополии возможности произвести (реализовать) такие товары.

Субъекты естественных монополий обязаны представлять органу регулирования естественной монополии:

— текущие отчеты о своей деятельности в порядке и в сроки, которые установлены органом регулирования естественной монополии;

— проекты планов капитальных вложений.

Субъекты естественных монополий обязаны предоставлять доступ на товарные рынки и (или) производить (реализовывать) товары и услуги, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с Законом о естественных монополиях, на недискриминационных условиях согласно требованиям антимонопольного законодательства.

За нарушение законодательства о естественных монополиях предусмотрена гражданско-правовая и административная ответственность Кроме того, субъект естественной монополии обязан перечислить в федеральный бюджет прибыль, полученную в результате нарушения Федерального закона «О естественных монополиях».

Особенности банкротства субъектов естественных монополий отражены в Федеральном законе «Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса», действие которого распространяется на дела о признаки несостоятельными субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса, основная деятельность которых осуществляете в сферах транспортировки нефти и нефтепродуктов по магистральны трубопроводам, транспортировки газа по трубопроводам, услуг по передаче электрической и тепловой энергии. Следует отметить, что данный Закон утрачивает силу с 1 января 2005 г. - даты вступления в силу § гл. IX Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», устанавливающего особенности банкротства более широкого круга субъектов естественных монополий.

ТЕМА X. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ПРИВАТИЗАЦИИ

ГОСУДАРСТВЕННОГО И МУНИЦИПАЛЬНОГО ИМУЩЕСТВА

1. Понятие, правовое регулирование приватизации государственного и муниципального имущества. Субъекты и объекты приватизации

Под приватизацией государственного и муниципального имущества понимается возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц.

Правовое регулирование приватизации государственного и муниципального имущества в РФ осуществляется на основании Федерального закона от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» и принятых на его основе постановлений Правительства РФ. Особенности приватизации имущества железнодорожного транспорта установлены Федеральным законом «Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта».

Объектом приватизации является отчуждаемое в собственность физических или юридических лиц государственное или муниципальное имущество. Приватизация некоторых видов имущества (например, природных ресурсов, государственного и муниципального жилищного фонда, государственного резерва) осуществляется на основе специальных за-% конов. Приватизации не подлежит имущество, отнесенное федеральными законами к объектам гражданских прав, оборот которых не допускается (объектам, изъятым из оборота), а также имущество, которое в порядке, установленном федеральными законами, может находиться только в государственной или муниципальной собственности.

Государственное и муниципальное имущество отчуждается в собственность физических и (или) юридических лиц исключительно на возмездной основе (за плату либо посредством передачи в государственную или муниципальную собственность акций открытых акционерных обществ, в уставный капитал которых вносится государственное или муниципальное имущество).

Субъектами приватизации выступают: Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования в лице полномочных органов и покупатели государственного или муниципального имущества. Покупателями государственного и муниципального имущества могут быть любые физические и юридические лица, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий, государственных и муниципальных учреждений, а также юридических лиц, в уставном капитале которых доля Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований превышает 25%, кроме случаев, когда государственное или муниципальное имущество вносится в качестве оплаты размещаемых дополнительных акций открытого акционерного общества.

На федеральном уровне органами, ответственными за проведение приватизации, являются:

1)  Правительство Российской Федерации, которое издает нормативные акты по вопросам приватизации, утверждает прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества, руководит работой федеральных органов исполнительной власти по вопросам приватизации;

2) Министерство имущественных отношений Российской Федерации, которое готовит прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества на соответствующий год, принимает решения об условиях приватизации федерального имущества;

3) Российский фонд федерального имущества (РФФИ) - специализированное государственное учреждение при Правительстве РФ, осуществляющее фактические действия по продаже федерального имущества.

Начальным этапом приватизации является планирование. Планирование приватизации федерального имущества регламентируется нормами Закона о приватизации  порядок планирования приватизации имущества, находящегося в собственности субъектов Российской Федерации, и муниципального имущества определяется соответственно органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления самостоятельно.

На этом этапе федеральные органы государственной власти, юридические и физические лица направляют в Минимущество России свои предложения о приватизации федерального имущества.

Министерство имущественных отношений Российской Федерации рассматривает и направляет поступившие предложения в федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие координацию и регулирование в соответствующих отраслях экономики (сферах управления) для подготовки обетования целесообразности (нецелесообразности) приватизации федерального имущества.

Федеральные органы исполнительной власти, рассмотрев поступившие предложения, возвращают их не позднее 1 мая в Министерство имущественных отношений Российской Федерации с обоснованием целесообразности (нецелесообразности) приватизации федерального имущества по каждому предложению.

Федеральные органы исполнительной власти, а также Российский фонд федерального имущества ежегодно, не позднее 1 мая, представляют в Министерство имущественных отношений Российской Федерации собственные предложения о приватизации федерального имущества с обоснованием целесообразности приватизации.

Прогнозный план (программа) приватизации утверждается на заседании Правительства РФ и вносится в Государственную Думу одновременно с проектом федерального бюджета на очередной финансовый год.

На основании прогнозного плана (программы) приватизации уполномоченный орган принимает решение об условиях приватизации имущества, в котором должны содержаться следующие сведения:

— наименование имущества и иные позволяющие его индивидуализировать данные (характеристика имущества);

— способ приватизации имущества;

— нормативная цена;

— срок рассрочки платежа (в случае ее предоставления);

— иные необходимые для приватизации имущества сведения.

Лица, желающие приобрести государственное или муниципальное имущество (претенденты) представляют: заявку; платежный документ с отметкой банка об исполнении, подтверждающий внесение соответствующих денежных средств в установленных Законом о приватизации случаях; документ, подтверждающий уведомление федерального антимонопольного органа или его территориального органа о намерении приобрести подлежащее приватизации имущество в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации. Физические лица представляют также документ, удостоверяющий личность. Юридические лица дополнительно представляют: нотариально  заверенные копии учредительных документов; решение в письменной форме соответствующего органа управления о приобретении имущества (если это необходимо в соответствии с учредительными документами претендента и законодательством государства, в котором зарегистрирован претендент); сведения о доле Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в уставном капитале юридического лица; иные документы, требование к представлению которых может быть установлено федеральным законом; опись представленных документов.

Обязанность доказать свое право на приобретение государственного и муниципального имущества возлагается на претендента. В случае если впоследствии будет установлено, что покупатель, государственного или муниципального имущества не имел законного права на его приобретение, соответствующая сделка признается ничтожной.

Законом о приватизации установлен ряд социальных гарантий работникам открытых акционерных обществ, созданных в результате приватизации унитарных предприятий. Созданные общества должны соблюдать условия и отвечать по обязательствам, которые содержатся в коллективных договорах, действовавших до приватизации предприятий. Трудовые отношения работников унитарных предприятий после приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий продолжаются с согласия работников и могут быть изменены или прекращены не иначе как в соответствии с законодательством Российской Федерации о труде.

2. Способы приватизации

Федеральным законом «О приватизации государственного и муниципального имущества» предусмотрено 10 способов приватизации:

1)  преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество;

2)  продажа государственного или муниципального имущества на аукционе;

3)  продажа акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе;

4)  продажа государственного или муниципального имущества на конкурсе;

5)  продажа за пределами территории Российской Федерации находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ;

6)  продажа акций открытых акционерных обществ через организато ра торговли на рынке ценных бумаг;

7)  продажа государственного или муниципального имущества по средством публичного предложения;

8)  продажа государственного или муниципального имущества бе объявления цены;

9)  внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ;

10)  продажа акций открытых акционерных обществ по результатам доверительного управления.

Преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество означает смену организационно-правовой формы унитарного предприятия. По сути, изменяется и собственник имущества –им становится созданное открытое акционерное общество, а государство или муниципальное образование получают в собственность акции с данного общества. Впоследствии эти акции могут быть отчуждены.

На аукционе продается государственное или муниципальное имущество в случае, если его покупатели не должны выполнить какие-либо условия в отношении такого имущества. Право его приобретения принадлежит покупателю, который предложит в ходе торгов наиболее высокую цену за такое имущество. Аукцион является открытым по составу участников.

Предложения о цене государственного или муниципального имущества подаются участниками аукциона в запечатанных конвертах (закрытая форма подачи предложений о цене) или заявляются ими открыто в ходе проведения торгов (открытая форма подачи предложений о цене). Форма подачи предложений о цене государственного или муниципального имущества определяется решением об условиях приватизации.

Аукцион, в котором принял участие только один участник, признается несостоявшимся.

При равенстве двух и более предложений о цене государственного или муниципального имущества на аукционе, закрытом по форме подачи предложения о цене, победителем признается тот участник, чья заявка была подана раньше других заявок.

В течение пяти дней с даты подведения итогов аукциона с победителем аукциона заключается договор купли-продажи.

Специализированным аукционом признается способ продажи акций на открытых торгах, при котором все победители получают акции открытого акционерного общества по единой цене за одну акцию. Специализированный аукцион является открытым по составу участников.

При расчете единой цены за одну акцию учитываются только денежные средства претендентов, допущенных к участию в специализированном аукционе. Передача акций и оформление права собственности на акции осуществляются не позднее чем через тридцать дней с даты подведения итогов специализированного аукциона в соответствии с законодательством Российской Федерации и условиями специализированного аукциона.

На конкурсе могут продаваться предприятие как имущественный комплекс или акции созданного при приватизации открытого акционерного общества, которые составляют более чем 50% уставного капитала указанного общества, если в отношении указанного имущества его покупателю необходимо выполнить определенные условия. Срок выполнения условий конкурса не может превышать один год.

Право приобретения государственного или муниципального имущества принадлежит тому покупателю, который предложил в ходе конкурса наиболее высокую цену за указанное имущество, при условии выполнения таким покупателем условий конкурса.

Конкурс является открытым по составу участников. Предложения о цене государственного или муниципального имущества подаются участниками конкурса в запечатанных конвертах.

При равенстве двух и более предложений о цене государственного или муниципального имущества победителем признается тот участник, чья заявка была подана раньше других заявок.

В случае неисполнения победителем конкурса условий, а также ненадлежащего их исполнения, в том числе нарушения промежуточных или окончательных сроков исполнения таких условий и объема их исполнения, договор купли-продажи государственного или муниципального имущества расторгается по соглашению сторон или в судебном порядке с одновременным взысканием с покупателя неустойки.

Продажа за пределами территории Российской Федерации находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ, созданных на территории Российской Федерации, может быть осуществлена посредством их использования в качестве обеспечения ценных бумаг, выпускаемых иностранными эмитентами.

Решение о продаже акций открытых акционерных обществ посредством их использования в качестве обеспечения ценных бумаг, выпускаемых иностранными эмитентами, принимается соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

Продажа акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг осуществляется в соответствии с правилами, установленными организатором торговли. Для продажи акций открытых акционерных обществ через организатора торговли могут привлекаться брокеры в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Условия договоров с брокерами о продаже акций открытых акционерных обществ через организатора торговли должны предусматривать продажу указанных акций по цене, которая не может быть ниже начальной цены.

Продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения осуществляется в случае, если аукцион по продаже указанного имущества был признан несостоявшимся.

При продаже государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения в информационном сообщении, помимо прочих сведений, должны указываться: величина снижения начальной цены (цены первоначального предложения); период, по истечении которого последовательно снижается цена предложения; минимальная цена предложения, по которой может быть продано государственное или муниципальное имущество (цена отсечения).

Право приобретения государственного или муниципального имущества принадлежит заявителю, который первым подал в установленный срок заявку на приобретение указанного имущества по цене первоначального предложения. Указанная заявка удовлетворяется по цене первоначального предложения.

При отсутствии в установленный срок заявки на покупку государственного или муниципального имущества по цене первоначального предложения осуществляется снижение цены предложения через периоды, Установленные в информационном сообщении о продаже государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения. В этом случае удовлетворяется первая заявка на покупку указанного имущества по цене предложения. Снижение цены предложения может осуществляться до цены отсечения.

Продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены осуществляется, если продажа этого имущества посредством публичного предложения не состоялась. При продаже государственного или муниципального имущества без объявления цены нормативная цена не определяется.

Претенденты направляют свои предложения о цене государственного или муниципального имущества в адрес, указанный в информационном сообщении.

В случае поступления предложений от нескольких претендентов покупателем признается лицо, предложившее за государственное или муниципальное имущество наибольшую цену.

В случае поступления нескольких одинаковых предложений о цене государственного или муниципального имущества покупателем признается лицо, подавшее заявку ранее других лиц.

Внесение государственного или муниципального имущества, а также исключительных прав в уставные капиталы открытых акционерных обществ может осуществляться:

а) при учреждении открытых акционерных обществ;

б) в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций при увеличении уставных капиталов открытых акционерных обществ. При этом доля акций открытого акционерного общества, находящихся в собственности Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования и приобретаемых соответственно Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации, муниципальным образованием, в общем количестве обыкновенных акций этого акционерного общества не может составлять менее чем 25% плюс одна акция, если иное не установлено Президентом Российской Федерации в отношении стратегических акционерных обществ.

При продаже акций по результатам доверительного управления лицо, заключившее по результатам конкурса договор доверительного управления акциями открытого акционерного общества, приобретает эти акции в собственность после завершения срока доверительного управления в случае исполнения условий договора доверительного управления. Договор купли-продажи акций открытого акционерного общества заключается с победителем конкурса одновременно с договором доверительного управления.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора доверительного управления является основанием расторжения в судебном порядке договора доверительного управления и договора купли-продажи акций открытого акционерного общества. Исполнение условий договора доверительного управления подтверждается отчетом доверительного управляющего, принятым учредителем доверительного управления.

Более детально способы приватизации государственного имущества описаны в постановлениях Правительства РФ, принятых на основании и во исполнение Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества».

ТЕМА XI. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РЫНКА ЦЕННЫХ

БУМАГ

1. Государственное регулирование рынка ценных

бумаг

Государственное регулирование рынка ценных бумаг можно определить как воздействие государства через систему его органов на общественные отношения, складывающиеся по поводу эмиссии и обращения ценных бумаг, субъектами которых являются:

а) эмитенты;

б) профессиональные участники ранка ценных бумаг;

в) инвесторы.

Государственное регулирование рынка ценных бумаг осуществляется путем:

— установления обязательных требований к деятельности эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и ее стандартов;

— государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг и контроля за соблюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных в них;

— лицензирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг;

— создания системы защиты прав владельцев и контроля за соблюдением их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг;

— запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг без соответствующей лицензии.

Правовое регулирование рынка ценных бумаг осуществляется на уровне федерального законодательства. Основную нормативно-правовую базу составляют:

— Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг»;

- Федеральный закон от 5 марта 1999 г. «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»;

- Федеральный закон от 23 июня 1999г. «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг»;

- Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. «Об инвестиционных фондах»;

- Гражданский кодекс РФ и Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах» определяют общие положения и правовой режим ценных бумаг.

Отдельные положения, касающиеся правового положения, эмиссии и особенностей обращения государственных и муниципальных ценных бумаг, установлены в Федеральном законе от 29 июля 1998 г. «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг».

Особое место среди источников правового регулирования РЦБ занимают подзаконные нормативно-правовые акты ФКЦБ. Прежде всего это:

- Стандарты эмиссии акций, размещаемых при учреждении акционерных обществ, и их проспектов эмиссии (утверждены постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 3 июля 2002 г. № 25/пс);

— Стандарты эмиссии дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов эмиссии (утверждены постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 30 апреля 2002 г. № 16/пс);

— Стандарты эмиссии облигаций и их проспектов эмиссии (утверждены постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 19 октября 2001 г. № 27);

— Положение о требованиях, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ценных бумаг (утверждены постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 4 января 2002 г. № 1-пс с изм. от 7 июня 2002 г.);

— постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 5 июля 2002 г. № 27/пс «Об утверждении Положения «О системе квалификационных требований к руководителям, контролерам и специалистам организаций, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, руководителям и специалистам организаций, осуществляющих деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, а также к руководителям и специалистам организаций, осуществляющих деятельность специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов»;

— постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 мая 2002 г. № 17/пс «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров».

Органами общей компетенции в сфере управления РЦБ являются Президент РФ и Правительство РФ. В пределах закрепленной компетенции управление в сфере рынка ценных бумаг осуществляют Министерство финансов РФ и Центральный банк РФ.

Органом специальной компетенции является Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг РФ (ФКЦБ России) - федеральный орган исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг, контролю за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг через определение порядка их деятельности и по определению стандартов эмиссии ценных бумаг. ФКЦБ России принимает решения в форме постановлений по вопросам регулирования рынка ценных бумаг, деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг и контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и нормативных актов о ценных бумагах. Для осуществления своих полномочий и практической реализации принимаемых решений ФКЦБ России создает свои территориальные органы. В настоящее время функционируют Региональные отделения ФКЦБ России в семи федеральных округах.

2. Субъекты рынка ценных бумаг

Субъектами рынка ценных бумаг являются эмитенты, профессиональные участники рынка ценных бумаг, инвесторы.

Эмитент - юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

Отдельно в законодательстве определено положение эмитента государственных и муниципальных ценных бумаг. Так, эмитентом ценных бумаг Российской Федерации выступает федеральный орган исполнительной власти, являющийся юридическим лицом, к функциям которого решением Правительства Российской Федерации отнесено составление и (или) исполнение федерального бюджета. Исполнение обязательств Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований по ценным бумагам осуществляется в соответствии с условиями выпуска этих ценных бумаг за счет средств государственной казны Российской Федерации, казны субъектов Российской Федерации и муниципальной казны в соответствии с законом или решением о бюджете соответствующего уровня на соответствующий финансовый год.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг - юридические лица, которые осуществляют следующие виды деятельности:

— брокерскую деятельность;

— дилерскую деятельность;

— деятельность по управлению ценными бумагами;

— клиринг;

— депозитарную деятельность;

— деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг;

— деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.

Брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом (договор о брокерском обслуживании). Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.

Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения предусмотренным способом. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.

Дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность, именуется дилером. Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией.

Дилер вправе самостоятельно устанавливать существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное и максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены. В остальных случаях дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и (или) о возмещении причиненных клиенту убытков.

Деятельность по управлению ценными бумагами - осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц:

— ценными бумагами;

— денежными  средствами,  предназначенными для  инвестирования в ценные бумаги;

— денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий Деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим. Управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует в качестве управляющего.

Клиринговая деятельность - деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним.

Профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим деятельность по определению взаимных обязательств, является клиринговая организация. Клиринговая организация обязана утвердить правила осуществления клиринговой деятельности, которые регистрируются ФКЦБ.

Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием. Депозитарием может быть только юридическое лицо.

Лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом.

Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо). Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме. Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой составной частью заключенного депозитарного договора.

Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, доставляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг.

Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг имеют право заниматься только юридические лица, именуемые держателями реестра (регистраторами).

Реестр владельцев ценных бумаг представляет собой список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг.

Акционерное общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации с момента государственной регистрации общества. В обществе с числом акционеров более пятидесяти держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор, в остальных случаях ведение реестра акционерное общество может осуществлять самостоятельно.

Деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг признается предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, называется организатором торговли на рынке ценных бумаг.

Организатор торговли на рынке ценных бумаг обязан регистрировать в ФКЦБ документы, содержащие следующую информацию:

— правила допуска участника рынка ценных бумаг к торгам;

— правила допуска к торгам ценных бумаг;

— правила заключения и сверки сделок;

— правила регистрации сделок;

— порядок исполнения сделок;

— правила, ограничивающие манипулирование ценами;

— расписание предоставления услуг организатором торговли на рынке ценных бумаг;

— регламент внесения изменений и дополнений в вышеперечисленные позиции;

— список ценных бумаг, допущенных к торгам.

Указанная информация должна быть предоставлена любому заинтересованному лицу.

Отдельно в Законе о рынке ценных бумаг определено положение фондовой биржи. Это организатор торговли на рынке ценных бумаг, отвечающий определенным требованиям:

1)  фондовой   биржей  может  быть  юридическое  лицо,   созданное в форме некоммерческого партнерства или акционерного общества;

2)  юридическое лицо, осуществляющее деятельность фондовой биржи, не вправе совмещать указанную деятельность с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной биржи, товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли), клиринговой деятельности,  связанной  с  осуществлением  клиринга по  операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду;

3)  участниками торгов на фондовой бирже могут быть только брокеры, дилеры и управляющие. Иные лица могут совершать операции на фондовой бирже исключительно при посредничестве брокеров, являющихся участниками торгов. Участниками торгов на фондовой бирже, созданной в форме некоммерческого партнерства, могут быть только члены такой биржи;

4)  фондовая биржа обязана утвердить и зарегистрировать в ФКЦБ правила допуска к участию в торгах на фондовой бирже и правила проведения торгов на фондовой бирже. Правила проведения торгов должны содержать правила совершения и регистрации сделок, меры, направленные на предотвращение манипулирования ценами и использования служебной информации;

5)  фондовая биржа обязана обеспечивать гласность и публичность проводимых торгов путем оповещения участников торгов о месте и времени проведения торгов, списке и котировке ценных бумаг, допущенных к торгам на фондовой бирже, результатах торговых сессий, предоставлять другую информацию.

Фондовая биржа вправе устанавливать размер и порядок взимания с участников торгов взносов, сборов и других платежей за оказываемые ею услуги, а также размер и порядок взимания штрафов за нарушение установленных ею правил.

Новеллой в правовом регулировании рынка ценных бумаг является введение в Закон о рынке ценных бумаг положения о финансовом консультанте.

Финансовый консультант на рынке ценных бумаг - юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление брокерской и (или) дилерской деятельности на рынке ценных бумаг, оказывающее эмитенту услуги по подготовке проспекта ценных бумаг. Финансовым консультантом может быть организация, штатными сотрудниками которой являются специалисты по корпоративным финансам, выполняющие функции, непосредственно связанные с оказанием услуг по подготовке проспекта ценных бумаг.

Инвестор - физическое или юридическое лицо, объектом инвестирования для которого являются эмиссионные ценные бумаги. Иностранным инвестором является иностранное лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации.

Под инвестициями понимаются денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Инвестиционная деятельность - вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Законодательством установлена система мер по защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг. В частности, в целях информирования инвесторов и предупреждения их о совершенных и возможных правонарушениях на рынке ценных бумаг ФКЦБ России в своем официальном издании (в «Вестнике ФКЦБ России») опубликовывает информацию:

— об аннулировании или о приостановлении действия лицензий на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

— саморегулируемых организациях профессиональных участников;

— административных взысканиях, наложенных федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

— судебных решениях, вынесенных по искам ФКЦБ России. Зачастую в роли инвесторов на рынке ценных бумаг выступают инвестиционные и паевые инвестиционные фонды.

Акционерный инвестиционный фонд - открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты. Акционерный инвестиционный фонд не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности.

Паевой инвестиционный фонд (ПИФ) - обособленный имущественный комплекс, не являющийся юридическим лицом, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании. Управляющая компания вправе инвестировать средства ПИФ, полученные в доверительное управление от учредителей, в ценные бумаги.

3. Эмиссионные ценные бумаги

Эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

— закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных формы и порядка;

— размещается выпусками;

— имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

До вступления в силу изменений в Закон о рынке ценных бумаг эмиссионными ценными бумагами считались только акции и облигации. В новой редакции закона к эмиссионным ценным бумагам отнесен опцион эмитента, впервые на законодательном уровне определено понятие опциона и особенности его эмиссии.

Таким образом, эмиссионными ценными бумагами являются:

 акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой;

 облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и (или) дисконт;

 опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными законодательством правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе.

Эмиссионные ценные бумаги могут быть именными или на предъявителя. Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Это означает, что после вступления в силу Закона о рынке ценных бумаг в новой редакции от 28 декабря 2002 г. акции могут выпускаться только в бездокументарной форме, так как акция может быть только именной. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме.

Именная эмиссионная ценная бумага - ценная бумага, информация о владельце которой должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца. На предъявителя - ценная бумага, переход прав на которую и осуществление закрепленных ею прав не требуют идентификации владельца.

Документарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо. Бездокументарная форма - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.

4. Эмиссия ценных бумаг

Эмиссия ценных бумаг - установленная законодательством последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.

Процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг по общему правилу включает следующие этапы:

- принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

— утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

— государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

— размещение эмиссионных ценных бумаг;

— государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Регистрация проспекта эмиссии ценных бумаг в настоящее время осуществляется в случае размещения ценных бумаг посредством открытой подписки (среди неопределенного круга лиц) или размещения ценных бумаг посредством закрытой подписки (среди заранее определенного круга лиц), если число ценных бумаг превышает 500. В случае регистрации проспекта эмиссии акционерное общество обязано обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте эмиссии, опубликовать уведомление о порядке раскрытия информации, а в дальнейшем раскрывать информацию о существенных фактах (событиях и действиях), затрагивающих их финансово-хозяйственную деятельность, представлять в уполномоченный орган ежеквартальные отчеты, а открытые акционерные общества раскрывают и иную информацию при размещении ценных бумаг.

Действующим законодательством предусмотрены следующие способы размещения акций:

1)  распределение среди учредителей (при учреждении);

2)  распределение дополнительных акций среди акционеров акционерного общества;

3)  подписка (открытая или закрытая);

4)  конвертация.

При реорганизации в акционерное общество возможны различные варианты размещения. Так, например, при реорганизации в форме преобразования общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество размещение проводится путем обмена на акции долей преобразуемого общества. При реорганизации в форме выделения размещение может проводиться путем приобретения акций реорганизуемого общества.

Эмиссионные ценные бумаги, не прошедшие государственную регистрацию, не подлежат размещению. Любые сделки с такими ценными бумагами являются недействительными с момента их совершения.

При учреждении акционерного общества или реорганизации юридических лиц в форме слияния, разделения, выделения и преобразования эмиссионные ценные бумаги размещаются до государственной регистрации их выпуска, однако такой выпуск впоследствии должен быть зарегистрирован в установленном порядке. Размещение ценных бумаг путем подписки осуществляется в течение срока, указанного в зарегистрированном решении о выпуске ценных бумаг, который не может превышать одного года со дня утверждения решения о выпуске ценных бумаг. Конвертация ценных бумаг осуществляется единовременно по данным реестра акционеров на дату конвертации.

ТЕМА XII. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ БУХГАЛТЕРСКОГО УЧЕТА, БУХГАЛТЕРСКОЙ И СТАТИСТИЧЕСКОЙ ОТЧЕТНОСТИ

1. Понятие, правовое регулирование, основные правила ведения бухгалтерского учета

Бухгалтерский учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций.

Основным законодательным актом РФ о бухгалтерском учете является Федеральный закон от 21 ноября 1996 г. «О бухгалтерском учете», который обеспечивает единообразное ведение учета имущества, обязательств и хозяйственных операций, осуществляемых организациями, составление и представление сопоставимой и достоверной информации об имущественном положении организаций и их доходах и расходах, необходимой пользователям бухгалтерской отчетности.

Значительное место в системе правового регулирования бухгалтерского учета занимают планы счетов бухгалтерского учета и инструкции по их применению и положения (стандарты) по бухгалтерскому учету, устанавливающие принципы, правила и способы ведения организациями учета хозяйственных операций, составления и представления бухгалтерской отчетности. Среди них:

- Положение по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденное приказом Минфина России от 29 июля 1998г.;

— Положение по бухгалтерскому учету «Бухгалтерская отчетность организации» (ПБУ 4/99), утвержденное приказе Минфина России от 6 июля 1999г.;

- Положение по бухгалтерскому учету «Учетная политика организации» (ПБУ 1/98), утвержденное приказом Минфина России от 9 декабря 1998 г.;

— Положение по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» (ПБУ 6/01), утвержденное приказом Минфина России от 30 марта 2001 г.;

— другие ПБУ;

— новый План счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности предприятий.

Граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, ведут учет доходов и расходов в порядке, установленном налоговым законодательством Российской Федерации.

Субъектам малого предпринимательства предоставляется возможность оформления первичных документов бухгалтерской отчетности и ведения Книги учета доходов и расходов по упрощенной форме, в том числе без применения способа двойной записи, Плана счетов и соблюдения иных требований, предусмотренных действующим законодательством о ведении бухгалтерского учета и отчетности.

Объектами бухгалтерского учета являются имущество организаций, их обязательства и хозяйственные операции, осуществляемые организациями в процессе их деятельности.

К способам ведения бухгалтерского учета относятся способы группировки и оценки фактов хозяйственной деятельности, погашения стоимости активов, организации документооборота, инвентаризации, способы применения счетов бухгалтерского учета, системы регистров бухгалтерского учета, обработки информации и иные соответствующие способы и приемы.

Задачи бухгалтерского учета:

— формирование полной и достоверной информации о деятельности организации и ее имущественном положении, необходимой пользователям бухгалтерской отчетности;

— обеспечение информацией, необходимой пользователям бухгалтерской отчетности для контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации при осуществлении организацией хозяйственных операций и их целесообразностью, наличием и движением имущества и обязательств, использованием материальных, трудовых и финансовых ресурсов в соответствии с утвержденными нормами, нормативами и сметами;

— предотвращение отрицательных результатов хозяйственной деятельности организации и выявление внутрихозяйственных резервов обеспечения ее финансовой устойчивости.

Пользователей бухгалтерской отчетности можно условно разделить на внутренних и внешних:

— к внутренним пользователям бухгалтерской отчетности относятся руководители, учредители, участники и собственники имущества организации;

— к внешним относятся инвесторы, кредиторы и другие пользователи бухгалтерской отчетности.

Ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несет руководитель организации.

Основные требования к ведению бухгалтерского учета.

1.  Бухгалтерский учет имущества, обязательств и хозяйственных операций организаций ведется в валюте Российской Федерации - в рублях.

2.  Имущество, являющееся собственностью организации, учитывается обособленно от имущества других юридических лиц, находящегося у данной организации.

156

3.  Бухгалтерский учет ведется организацией непрерывно с момента ее регистрации в качестве юридического лица до реорганизации или ликвидации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

4.  Организация ведет бухгалтерский учет имущества, обязательств и хозяйственных операций путем двойной записи на взаимосвязанных счетах бухгалтерского учета, включенных в рабочий план счетов бухгалтерского учета.

5.  Все хозяйственные операции и результаты инвентаризации подлежат своевременной регистрации на счетах бухгалтерского учета без каких-либо пропусков или изъятий.

6.  В бухгалтерском учете организаций текущие затраты на производство продукции и капитальные вложения учитываются раздельно.

2. Учетная политика организации

Организации, руководствуясь законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете, нормативными актами органов, регулирующих бухгалтерский учет, самостоятельно формируют свою учетную политику, исходя из своей структуры, отрасли и других особенностей деятельности.

Принятая организацией учетная политика утверждается приказом или распоряжением лица, ответственного за организацию и состояние бухгалтерского учета.

При этом утверждаются:

- рабочий план счетов бухгалтерского учета, содержащий синтетические и аналитические счета, необходимые для ведения бухгалтерского учета в соответствии с требованиями своевременности и полноты учета и отчетности;

— формы первичных учетных документов, применяемых для оформления хозяйственных операций, по которым не предусмотрены типовые формы первичных учетных документов, а также формы документов для внутренней бухгалтерской отчетности;

— порядок проведения инвентаризации и методы оценки видов имущества и обязательств;

— правила документооборота и технология обработки учетной информации;

— порядок контроля за хозяйственными операциями, а также другие решения, необходимые для организации бухгалтерского учета.

Требования к учетной политике организации.

1. Требование полноты -- учетная политика организации должна обеспечивать полноту отражения в бухгалтерском учете всех фактов хозяйственной деятельности.

1572.  Требование своевременности - учетная политика должна обеспечивать своевременное отражение фактов хозяйственной деятельности в бухгалтерском учете и бухгалтерской отчетности.

3.  Требование осмотрительности - большая готовность к признанию в бухгалтерском учете расходов и обязательств, чем возможных доходов и активов, не допуская создания скрытых резервов.

4.  Требование приоритета содержания перед формой - отражение в бухгалтерском учете фактов хозяйственной деятельности исходя не столько из их правовой формы, сколько из экономического содержания фактов и условий хозяйствования.

5.  Требование непротиворечивости - тождество данных аналитического учета оборотам и остаткам по счетам синтетического учета на последний календарный день каждого месяца.

6.  Требование   рациональности   -    учетная   политика   организации должна обеспечивать рациональное ведение бухгалтерского учета исходя из условий хозяйственной деятельности и величины организации.

Организация должна раскрывать принятые при формировании учетной политики способы бухгалтерского учета, существенно влияющие на оценку и принятие решений заинтересованными пользователями бухгалтерской отчетности. Существенными признаются способы ведения бухгалтерского учета, без знания о применении которых заинтересованными пользователями бухгалтерской отчетности невозможна достоверная оценка финансового положения, движения денежных средств или финансовых результатов деятельности организации. Существенные способы ведения бухгалтерского учета подлежат раскрытию в пояснительной записке, входящей в состав бухгалтерской отчетности организации за отчетный год.

Способы ведения бухгалтерского учета, принятые при формировании учетной политики организации и подлежащие раскрытию в бухгалтерской отчетности:

— способы амортизации основных средств, нематериальных и иных активов;

— способы оценки производственных запасов, товаров, незавершенного производства и готовой продукции;

— способы признания прибыли от продажи продукции, товаров, работ, услуг, а также другие способы.

Принятая организацией учетная политика применяется последовательно из года в год. Изменение учетной политики может производиться в случаях изменения законодательства РФ, иных подзаконных нормативно-правовых актов в сфере регулирования бухгалтерского учета, разработки организацией новых способов ведения бухгалтерского учета или существенного изменения условий ее деятельности. В целях обеспечения сопоставимости данных бухгалтерского учета изменение учетной политики должно вводиться с 1 января года (начала финансового года), следующего за годом его утверждения соответствующим организационно-распорядительным документом (т. е. с начала финансового года).

3. Бухгалтерская отчетность: понятие, содержание, порядок представления

Бухгалтерская отчетность - единая система данных об имущественном и финансовом положении организации и о результатах ее хозяйственной деятельности, составляемая на основе данных бухгалтерского учета по установленным формам. Все организации обязаны составлять на основе данных синтетического и аналитического учета бухгалтерскую отчетность. Бухгалтерская отчетность как единая система данных об имущественном и финансовом положении организации и о результатах ее хозяйственной деятельности составляется на основе данных бухгалтерского учета.

Бухгалтерская отчетность организаций состоит:

1)   из бухгалтерского баланса;

2)  отчета о прибылях и убытках;

3)  приложений к ним, предусмотренных нормативными актами;

4)  аудиторского заключения, подтверждающего достоверность бухгалтерской отчетности организации, если она подлежит обязательному аудиту;

5)  пояснительной записки.

Особый состав бухгалтерской отчетности предусмотрен для бюджетных организаций, а также общественных организаций (объединений) и их структурных подразделений, не осуществляющих предпринимательской деятельности и не имеющих кроме выбывшего имущества оборотов по реализации товаров (работ, услуг).

Организация должна составлять бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал и год нарастающим итогом с начала отчетного года, если иное не установлено законодательством Российской Федерации. При этом месячная и квартальная бухгалтерская отчетность является промежуточной.

Бухгалтерская отчетность подписывается руководителем и главным бухгалтером организации. Без подписи главного бухгалтера или уполномоченного им на то лица денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению (за исключением документов, подписываемых руководителем федерального органа исполнительной власти, особенности оформления которых определяются отдельными указаниями Министерства финансов Российской Федерации). Под финансовыми и кредитными обязательствами понимаются документы, оформляющие финансовые вложения организации, договоры займа, кредитные договоры и договоры, заключенные по товарному и коммерческому кредиту.

Формы бухгалтерской отчетности организаций, а также инструкции ! о порядке их заполнения утверждаются Министерством финансов Российской Федерации. Формами промежуточной бухгалтерской отчетности являются Бухгалтерский баланс (форма № 1) и Отчет о прибылях и убытках (форма № 2). Формами годовой бухгалтерской отчетности являются также Отчет об изменениях капитала (форма № 3), Отчет о движении денежных средств (форма № 4), Приложение к бухгалтерскому балансу (форма № 5) и пояснительная записка, а также аудиторское заключение, подтверждающее достоверность бухгалтерской отчетности организации, которая подлежит обязательному аудиту.

В бухгалтерскую отчетность должны включаться данные, необходимые для формирования достоверного и полного представления о финансовом положении организации, финансовых результатах ее деятельности и изменениях в ее финансовом положении.

Отчетным годом для всех организаций является календарный год -с 1 января по 31 декабря включительно. Первым отчетным годом для вновь созданных организаций считается период с даты их государственной регистрации по 31 декабря соответствующего года, а для организаций, созданных после 1 октября, - по 31 декабря следующего года. Согласно Налоговому кодексу РФ (часть первая) от 31 июля 1998 г. при создании организации в день, попадающий в период времени с 1 декабря по 31 декабря, первым налоговым периодом для нее является период времени со дня создания до конца календарного года, следующего за годом  создания.

Коммерческие организации обязаны представлять квартальную бухгалтерскую отчетность в течение 30 дней по окончании квартала, а годовую - в течение 90 дней по окончании года, если иное не предусмотрено

законодательством РФ.

Акционерные общества открытого типа, банки и другие кредитные | организации, страховые организации, биржи, инвестиционные и иные фонды, создающиеся за счет частных, общественных и государственных  ; средств (взносов), обязаны публиковать годовую бухгалтерскую отчетность не позднее 1 июня года, следующего за отчетным.

 4. Статистическая отчетность

Постановлением Правительства РФ «О совершенствовании информационной системы представления бухгалтерской отчетности» от 21 апреля  1995 г. на органы государственной статистики возложены функции по сбору, обработке годовых бухгалтерских отчетов организаций, расположенных на территории Российской Федерации, для представления соответствующей информации органам государственной власти и местного самоуправления, а также другим заинтересованным пользователям.

При сборе, обработке бухгалтерской отчетности и представлении пользователям информации следует руководствоваться Гражданским кодексом РФ от 30 ноября 1994 г., Федеральным законом «Об информации, информатизации и защите информации» от 20 февраля 1995 г., Федеральным законом «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» от 14 июня 1995 г., постановлением Правительства РФ «О совершенствовании информационной системы представления бухгалтерской отчетности» от 21 апреля 1995 г., Положением о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации, утвержденным приказом Минфина России от 26 декабря 1994 г., Положением о Государственном комитете Российской Федерации по статистике, утвержденным постановлением Правительства РФ от 9 июля 1994 г.

Годовые бухгалтерские отчеты представляются организациями в территориальные органы государственной статистики по месту их регистрации и учета в Едином государственном регистре предприятий и организаций (ЕГРПО).

Органы государственной статистики завершают приемку бухгалтерских отчетов:

-  от организаций (кроме кредитных и страховых организаций, инвестиционных фондов) - 20 апреля следующего за отчетным года;

-  кредитных организаций - 20 мая следующего за отчетным года;

-  от страховых организаций - 25 мая следующего за отчетным года;

-  инвестиционных фондов 25 мая следующего за отчетным года.

В соответствии с постановлением Госкомстата России от 15 июля 2002 г. «Об утверждении Положения о порядке представления статистической информации, необходимой для проведения государственных статистических наблюдений» юридические лица, их филиалы и представительства, граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, обязаны представлять в Госкомстат России, его территориальные органы статистическую информацию, необходимую для проведения государственных статистических наблюдений, по формам государственного статистического наблюдения на безвозмездной основе.

Основные требования к статистической информации: полнота, достоверность, своевременность.

Ответственным за представление статистической информации, необходимой для проведения государственных статистических наблюдений (соблюдение порядка ее представления, а равно представление достоверной статистической информации), является руководитель организации, ее филиала и представительства, а также лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Нарушение должностным лицом, ответственным за представление статистической информации, необходимой для проведения государственных статистических наблюдений, порядка ее представления, а равно представление недостоверной статистической информации влечет наложение административного штрафа в соответствии со ст. 13.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Статистическая информация, представляемая юридическими лицами, их филиалами и представительствами, гражданами занимающимися предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, в зависимости от характера содержащихся в ней сведений может быть:

— открытой;

— общедоступной;

— отнесенной в соответствии с законодательством к категории ограниченного доступа.

Постановлением Госстандарта России от 6 ноября 2001 г. «О принятии и введении в действие ОКВЭД» принят новый Общероссийский классификатор видов экономической деятельности, введенный в действие с 1 января 2003 г. взамен Общесоюзного классификатора отраслей народного хозяйства (ОКОНХ).

ТЕМА XIII. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ АУДИТОРСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. Понятие и правовое регулирование аудиторской деятельности. Требования, предъявляемые к аудиторам (аудиторским организациям)

Аудиторская деятельность в РФ осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» (далее - Закон об аудите), другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами по проведению аудиторской деятельности. Отношения, возникающие при осуществлении аудиторской деятельности, могут регулироваться также указами Президента Российской Федерации. На основании и во исполнение федеральных законов, указов Президента РФ Правительство РФ вправе принимать постановления, содержащие нормы законодательства Российской Федерации об аудиторской деятельности. Среди них можно назвать:

— постановление Правительства РФ от 12 июня 2002 г. № 409 «О мерах по обеспечению проведения обязательного аудита»;

- постановление Правительства РФ от 6 февраля 2002 г. № 80 «О вопросах государственного регулирования аудиторской деятельности в Российской Федерации»;

— постановление Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. № 696, которым утверждены Федеральные правила (стандарты) аудиторской деятельности.

Особенности правового положения аудиторских организаций, осуществляющих аудиторские проверки сельскохозяйственных кооперативов и союзов этих кооперативов, определяются Федеральным законом «О сельскохозяйственной кооперации».

Согласно ст. 1 Федерального закона «Об аудиторской деятельности» под аудиторской деятельностью (аудитом) понимается предпринимательская деятельность по независимой проверке бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организаций и индивидуальных предпринимателей (ПБОЮЛ). Такие организации и ПБОЮЛ именуются в законе как аудируемые лица.

Помимо непосредственно аудита закон определяет перечень сопутствующих аудиту услуг, оказываемых аудиторскими организациями и индивидуальными аудиторами:

1)  постановку, восстановление и ведение бухгалтерского учета, составление финансовой (бухгалтерской) отчетности, бухгалтерское консультирование;

2)  налоговое консультирование;

3)  анализ финансово-хозяйственной деятельности организаций и индивидуальных предпринимателей, экономическое и финансовое консультирование;

4)  управленческое консультирование, в том числе связанное с реструктуризацией организаций;

5)  правовое консультирование, а также представительство в судебных и налоговых органах по налоговым и таможенным спорам;

6)  автоматизацию бухгалтерского учета и внедрение информационных технологий;

7)  оценку стоимости имущества, оценку предприятий как имущественных комплексов, а также предпринимательских рисков;

8)  разработку   и   анализ   инвестиционных   проектов,   составление бизнес-планов;

9)  проведение маркетинговых исследований;

10)  проведение научно-исследовательских и экспериментальных работ в области, связанной с аудиторской деятельностью, и распространение их результатов, в том числе на бумажных и электронных носителях;

11)  обучение в установленном законодательством Российской Федерации порядке специалистов в областях, связанных с аудиторской деятельностью;

12)  оказание других услуг, связанных с аудиторской деятельностью.

Основной целью аудита является установление достоверности бухгалтерской отчетности экономических субъектов и соответствия совершенных ими финансовых и хозяйственных операций нормативным актам, действующим в Российской Федерации.

В статье 9 Закона об аудите определены единые требования к порядку осуществления аудиторской деятельности, оформлению и оценке качества аудита и сопутствующих ему услуг, а также к порядку подготовки аудиторов и оценке их квалификации. Правила (стандарты) аудиторской деятельности подразделяются:

- на федеральные правила (стандарты) аудиторской деятельности;

— внутренние правила (стандарты) аудиторской деятельности, действующие в профессиональных аудиторских объединениях, а также правила (стандарты) аудиторской деятельности аудиторских организаций и индивидуальных аудиторов. Они не могут противоречить федеральным стандартам.

Федеральные правила (стандарты) аудиторской деятельности, разработанные с учетом международных стандартов аудита, утверждены по-, становлением Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. № 696, в котором определены шесть федеральных правил (стандартов):

— правило (стандарт) № 1 - «Цель и основные принципы аудита финансовой (бухгалтерской) отчетности»;

— правило (стандарт) № 2 - «Документирование аудита»;

— правило (стандарт) № 3 - «Планирование аудита»;

— правило (стандарт) № 4 - «Существенность в аудите»;

— правило (стандарт) № 5 - «Аудиторские доказательства»;

— правило (стандарт) № 6 - «Аудиторское заключение по финансовой (бухгалтерской) отчетности».

Закон об аудите определяет общие требования, предъявляемые к аудиторам (аудиторским организациям).

1.  Аудитором является физическое лицо, отвечающее квалификационным требованиям, установленным уполномоченным федеральным органом, и имеющее квалификационный аттестат аудитора. Аттестация в аудите - это проверка квалификации физических лиц, изъявивших желание заниматься аудиторской деятельностью с выдачей кандидатам, успешно сдавшим необходимые квалификационные экзамены (прошедшим квалификационные испытания), документа - квалификационного аттестата аудитора установленного образца.

Квалификационный аттестат аудитора выдается без ограничения срока его действия.

2.  Аудиторская организация осуществляет свою деятельность по проведению аудита после получения лицензии.

Лицензирование в аудите - процедура выдачи специального разрешения (лицензии), дающего право осуществлять аудиторскую деятельность аттестованным аудиторам, а также организациям, отвечающим требованиям законодательства, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве субъектов предпринимательской деятельности. Лицензирование аудиторской деятельности, в том числе порядок выдачи, приостановления и аннулирования лицензии, осуществляется в соответствии с Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 8 августа 2001 г. и Положением о лицензировании аудиторской деятельности, утвержденным постановлением Правительства РФ от 29 марта 2002 г. № 190. Необходимо отметить, что отдельно осуществляется лицензирование аудита страховщиков, банков, бирж, внебюджетных фондов и инвестиционных институтов.

3.  Аудиторская организация может быть создана в любой организационно-правовой форме, за исключением открытого акционерного общества.

Требования к кадровому составу аудиторской организации определены в пп. 4, 5 ст. 4 Закона об аудите.

4.  Обязательный аудит может проводиться только аудиторскими организациями.

При проведении обязательного аудита в организациях, в уставных (складочных) капиталах которых доля государственной собственности или собственности субъекта Российской Федерации составляет не менее 25%, заключение договоров оказания аудиторских услуг должно осуществляться по итогам проведения открытого конкурса. Порядок проведения таких конкурсов утверждается Правительством Российской Федерации.

5.  Аудиторские организации и индивидуальные аудиторы обязаны установить и соблюдать правила внутреннего контроля качества проводимых ими аудиторских проверок. Требования, предъявляемые к указанным правилам, также регламентируются федеральными правилами (стандартами) аудиторской деятельности.

6.  Конфиденциальность информации в аудите - одно из основных требований и принципов аудита, заключающийся в том, что аудиторы (аудиторские организации) обязаны обеспечивать сохранность документов, получаемых или составляемых ими в ходе аудиторской деятельности, и не вправе передавать эти документы или их копии (как полностью, так и частично) каким бы то ни было третьим лицам либо разглашать устно содержащиеся в них сведения без согласия собственника (руководителя) экономического субъекта, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации.

Данные, полученные в ходе аудиторской проверки, проводимой по поручению органа дознания, прокурора, следователя, суда и арбитражного суда, могут быть преданы гласности только с разрешения указанных органов и в том виде, в каком упомянутые органы признают это возможным.

Принцип конфиденциальности должен соблюдаться неукоснительно, даже если разглашение или распространение информации о проверяемом экономическом субъекте не наносит ему материального или иного ущерба.

7.  Аудиторским организациям и индивидуальным аудиторам запрещается заниматься какой-либо иной предпринимательской деятельностью, кроме проведения аудита и оказания сопутствующих ему услуг.

Функции федерального органа государственного регулирования аудиторской деятельности осуществляет уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, определяемый Правительством Российской Федерации. Постановлением Правительства РФ от 6 февраля 2002 г. № 80 Министерство финансов РФ определено уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственное регулирование аудиторской деятельности в Российской Федерации.

2. Виды аудиторских проверок. Аудиторское заключение

Аудиторская проверка - мероприятие, заключающееся в сборе, оценке и анализе аудиторских доказательств, касающихся финансового положения экономического субъекта, подлежащего аудиту, и имеющее своим результатом выражение мнения аудитора о правильности ведения бухгалтерского учета и достоверности бухгалтерской отчетности этого экономического субъекта (в соответствии с Перечнем терминов и определений, используемых в правилах (стандартах) аудиторской деятельности, одобренных Комиссией по аудиторской деятельности при Президенте РФ 25 декабря 1996 г.).

Аудиторская проверка может быть инициативной и обязательной.

Инициативный аудит может проводиться в любое время и в тех объемах, которые будут установлены самостоятельным решением органа управления экономического субъекта, являющегося юридическим лицом, либо решением физического лица, занимающегося предпринимательской деятельностью (инициаторов аудита). Обязательный аудит осуществляется в отношении отдельных экономических субъектов, критерии которых и сроки проведения аудита в которых непосредственно устанавливаются правовыми актами и (или) международными договорами Российской Федерации.

Обязательный аудит осуществляется в случаях, если:

1)  организация имеет организационно-правовую форму открытого акционерного общества;

2)  организация является кредитной организацией, страховой организацией или обществом взаимного страхования, товарной или фондовой биржей,   инвестиционным   фондом,   государственным   внебюджетным фондом, источником образования средств которого являются предусмотренные законодательством Российской Федерации обязательные отчисления, производимые физическими и юридическими лицами, фондом, источниками образования средств которого являются добровольные отчисления физических и юридических лиц;

3)  объем выручки организации или индивидуального предпринимателя от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг) за один год превышает в 500 тыс. раз установленный законодательством Российской Федерации минимальный размер оплаты труда или сумма активов баланса превышает на конец отчетного года в 200 тыс. раз установленный законодательством Российской Федерации минимальный размер оплаты труда;

4)  организация является государственным унитарным предприятием, муниципальным унитарным предприятием, основанным на праве хозяйственного ведения, если финансовые показатели его деятельности за один год превышают в 500 тыс. раз установленный законодательством Российской Федерации минимальный размер оплаты труда или сумма активов баланса превышает на конец отчетного года в 200 тыс. раз установленный законодательством Российской Федерации минимальный размер оплаты труда. Для муниципальных унитарных предприятий законом субъекта Российской Федерации финансовые показатели могут быть понижены.

Можно также выделить аудит внешний и внутренний. Под внешним аудитом понимается предпринимательская деятельность аудиторов (аудиторских организаций) по осуществлению независимых проверок бухгалтерской отчетности, платежно-расчетной документации, налоговых деклараций и других финансовых обязательств и требований экономических субъектов с целью установления достоверности их бухгалтерской отчетности и соответствия совершенных ими финансовых и хозяйственных операций нормативным актам, действующим в Российской Федерации. Внутренний аудит - организованная на предприятии в интересах его собственников и регламентированная его внутренними документами система контроля над соблюдением установленного порядка ведения бухгалтерского учета и надежностью функционирования системы внутреннего контроля. К институтам внутреннего аудита от-1 носятся назначаемые собственниками экономического субъекта ревизоры, ревизионные комиссии, внутренние аудиторы или группы внутренних аудиторов.

По результатам проведенного аудита составляется аудиторское заключение. Согласно ст. 10 Закона об аудите аудиторское заключение - это официальный документ, предназначенный для пользователей финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц, составленный в соответствии с федеральными правилами (стандартами) аудиторской деятельности и содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации или индивидуального аудитора о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемого лица и соответствии порядка ведения его бухгалтерского учета законодательству Российской Федерации.

Порядок составления аудиторского заключения определен Правилом (стандартом) аудиторской деятельности - «Порядок составления аудиторского заключения о бухгалтерской отчетности» (одобрен Комиссией по аудиторской деятельности при Президенте РФ 9 февраля 1996 г., протокол № 1).

Аудиторское заключение должно состоять из трех частей: вводной, аналитической и итоговой. К аудиторскому заключению прилагается финансовая (бухгалтерская) отчетность, в отношении которой выражается мнение и которая датирована, подписана и скреплена печатью аудируемого лица в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации относительно подготовки такой отчетности.

Вводная часть представляет собой общие сведения об аудиторской фирме (организации) или индивидуальном аудиторе.

Аналитическая часть представляет собой отчет аудиторской фирмы (аудитора) экономическому субъекту об общих результатах проверки состояния внутреннего контроля, бухгалтерского учета и отчетности экономического субъекта, а также соблюдения экономическим субъектом законодательства при совершении финансово-хозяйственных операций.

Итоговая часть представляет собой мнение аудиторской фирмы (организации) или аудитора о достоверности бухгалтерской отчетности экономического субъекта.

В зависимости от характера итоговой части выделяют следующие виды аудиторского заключения:

-  безусловно положительное - заключение аудитора, которое составляется в том случае, если аудитор приходит к мнению, что бухгалтерская отчетность   экономического   субъекта   с   учетом   всех   существенных обстоятельств достоверно отражает его финансовое положение, а совершенные им финансовые и хозяйственные операции в основном соответствуют нормативным актам, действующим в Российской Федерации;

-  условно-положительное (заключение с оговорками) - заключение аудитора, которое составляется в случае, если аудитор считает, что безусловное заключение не может быть составлено, но препятствующие этому факторы не являются настолько существенными, чтобы составить отрицательное заключение аудитора или отказаться от его составления;

-  отрицательное - заключение аудитора, которое составляется в том случае, если аудитор считает, что бухгалтерская отчетность экономического субъекта содержит существенные искажения и может ввести в заблуждение пользователя бухгалтерской отчетности и (или) в случае, если в ходе аудиторской проверки аудитором были отмечены существенные отклонения порядка ведения бухгалтерского учета от предусмотренного нормативными актами, действующими в Российской Федерации, и при этом аудитор считает, что по итогам аудита не может быть составлено условно-положительное заключение аудитора.

По результатам проведенного аудита руководителям и (или) собственникам экономического субъекта предоставляется информация по результатам проведения аудита в форме документа, содержащего подробные сведения о ходе аудиторской проверки, отмеченных отклонениях от установленного порядка ведения бухгалтерского учета, существенных нарушениях подготовки бухгалтерской отчетности, а также другие данные, полученные в ходе проведения проверки и предусмотренные договором на проведение аудита.

В ходе проведения аудиторской проверки и по ее результатам аудитор может отказаться от составления аудиторского заключения. Отказ должен быть выражен в письменном виде по форме, определенной правилами (стандартами) аудиторской деятельности. Отказ представляет собой мнение аудитора о том, что влияние ограничения объема аудита является настолько существенным, что аудитор не в состоянии получить аудиторские доказательства, достаточные для подготовки безусловного заключения аудитора, отрицательного заключения или условно-положительного заключения, а также в том случае, если в ходе аудита возникли обстоятельства, нарушающие принцип независимости аудитора.

ТЕМА XIV. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНВЕСТИЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. Понятие инвестиционной деятельности. Субъекты и объекты инвестиционной деятельности

Основными нормативными правовыми актами в сфере регулирования инвестиционной деятельности являются Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», а также Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (в части, не противоречащей положениям Федерального закона 1999г.).

Инвестиции - денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. .

Инвестиционная деятельность представляет собой вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного положительного эффекта. Несмотря на то что целью инвестиционной деятельности является получение прибыли, ее не следует отождествлять с предпринимательской деятельностью.

Инвестиционная деятельность может осуществляться в различных формах. Можно выделить следующие виды инвестиций, которым соответствуют и виды инвестиционной деятельности:

 прямую - средства непосредственно вкладываются в производство товаров (работ, услуг);

— ссудную - предоставляется заем, кредит;

— портфельную - инвестор вкладывает средства в ценные бумаги. Наиболее распространенной является инвестиционная деятельность,

осуществляемая в форме капитальных вложений.

Капитальные вложения - инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты.

Объектами инвестиционной деятельности являются вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства во всех отраслях и сферах, ценные бумаги, целевые денежные вклады, научно-техническая продукция, другие объекты собственности, а также имущественные права и права на интеллектуальную собственность. Объектами капитальных вложений являются находящиеся в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности различные виды вновь создаваемого и (или) модернизируемого имущества, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

Инвестирование может осуществляться как за счет собственных, так и за счет привлеченных средств. Запрещается инвестирование в объекты, создание и использование которых не соответствует законодательству Российской Федерации и действующим стандартам (нормам и правилам).

Субъектами инвестиционной деятельности являются:

инвесторы - физические или юридические лица, осуществляющие вложение собственных или привлеченных средств в объекты инвестирования;

заказчики - уполномоченные на то инвесторами лица, осуществляющие реализацию инвестиционных проектов. Заказчиками могут быть сами инвесторы. Заказчик, не являющийся инвестором, наделяется правами владения, пользования и распоряжения капитальными вложениями на период и в пределах полномочий, которые установлены договором и (или) государственным контрактом в соответствии с законодательством Российской Федерации;

подрядчики - лица, которые выполняют работы по договорам подряда, заключаемым с заказчиками;

— пользователи - сами инвесторы или иные лица, для которых создаются объекты инвестиционной деятельности. Например, при инвестировании муниципальным образованием средств на строительство библиотеки в качестве пользователей будут выступать жители данного муниципального образования.

Взаимоотношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемыми(ого) между ними.

2. Государственное регулирование инвестиционной деятельности

Государство заинтересовано в повышении инвестиционной активности, поэтому основными направлениями государственного регулирования инвестиционной деятельности являются стимулирование данного вида деятельности и выработка механизмов защиты прав инвесторов. Кроме того, само государство активно выступает в роли инвестора.

Государственное регулирование инвестиционной деятельности осуществляется:

— в соответствии с государственными инвестиционными программами;

— прямым управлением государственными инвестициями;

— введением системы налогов с дифференцированием налоговых ставок и льгот;

— предоставлением финансовой помощи в виде дотаций, субсидий, субвенций, бюджетных ссуд на развитие отдельных территорий, отраслей, производств;

— проведением финансовой и кредитной политики, политики ценообразования (в том числе выпуском в обращение ценных бумаг), амортизационной политики;

— в соответствии с установленными законодательством условиями пользования землей и другими природными ресурсами;

— контролем за соблюдением государственных норм и стандартов, а также за соблюдением правил обязательной сертификации;

— антимонопольными мерами, приватизацией объектов государственной собственности, в том числе объектов незавершенного строительства; >

— экспертизой инвестиционных проектов (ст. 10 Закона «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»). Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений» наряду с перечисленными предусматривает в качестве направления государственного регулирования инвестиционной деятельности создание возможностей формирования субъектами инвестиционной деятельности собственных инвестиционных фондов. Правовое положение инвестиционных фондов определено Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. «Об инвестиционных фондах».

Все инвестиционные проекты независимо от источников финансирования и форм собственности объектов капитальных вложений до их утверждения подлежат экспертизе в соответствии с законодательством Российской Федерации. Экспертиза проводится в целях предотвращения создания объектов, использование которых нарушает права физических и юридических лиц и интересы государства или не отвечает требованиям утвержденных в установленном порядке стандартов (норм и правил), а также для оценки эффективности осуществляемых капитальных вложений.

Источником средств при государственном инвестировании являются соответствующие бюджеты, поэтому расходы на инвестиции должны планироваться и утверждаться в составе бюджета на очередной финансовый год. По правилу, установленному ст. 80 Бюджетного кодекса, предоставление инвестиций за счет средств бюджета юридическим лицам, не являющимся государственными или муниципальными унитарными предприятиями, влечет возникновение права государственной или муниципальной собственности на эквивалентную часть уставных (складочных). капиталов и имущества указанных юридических лиц и оформляется участием Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в уставных (складочных) капиталах таких юридических лиц.

Расходы на бюджетные инвестиции негосударственным юридическим лицам включаются в проект бюджета только при наличии технико-экономического обоснования инвестиционного проекта, проектно-сметной документации, плана передачи земли и сооружений, а также при наличии проекта договора об участии инвестора (РФ, субъектов РФ или муниципальных образований) в собственности субъекта инвестиций.

К числу государственных гарантий осуществления инвестиционной деятельности можно отнести:

— обеспечение равных прав при осуществлении инвестиционной деятельности;

— гласность в обсуждении инвестиционных проектов;

- право обжаловать в суд решения и действия (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления и их должностных лиц;

— защиту капитальных вложений.

Существенной гарантией стабильности инвестиционной деятельности является законодательно установленное правило, согласно которому положения законодательных актов, ограничивающие права субъектов инвестиционной деятельности, могут вводиться не ранее, чем через год с момента опубликования соответствующего акта. В отношении инвесторов, осуществляющих инвестиционные проекты, признанные приоритетными, установлен более продолжительный срок неприменения положений, ухудшающих их положение. Стабильность положения инвестора, осуществляющего приоритетный инвестиционный проект, гарантируется в течение срока окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет со дня начала финансирования инвестиционного проекта.

Меры, направленные на защиту прав и интересов лиц, инвестирующих средства в эмиссионные ценные бумаги, предусмотрены Федеральным законом «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг».

3. Правовое регулирование иностранных инвестиций

Основным нормативным правовым актом, регулирующим отношения, возникающие при осуществлении иностранных инвестиций, является Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». Кроме того, указанные отношения регулируются также рядом международных договоров (например, Сеульской конвенцией 1985 г. об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций). Присоединение России к международным договорам, гарантирующим защиту прав иностранных инвесторов, безусловно, будет способствовать росту объемов иностранных инвестиций в российскую экономику.

Иностранными инвесторами признаются: иностранные граждане, иностранные юридические лица, иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, а также лица без гражданства, постоянно проживающие за пределами Российской Федерации. Гражданская правоспособность и дееспособность указанных лиц определяются в соответствии с законодательством государства их гражданства (проживания, учреждения), другим условием является возможность в соответствии с законодательством этого государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации. Также в качестве иностранных инвесторов могут выступать международные организации, которые вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации, и иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

Иностранная инвестиция - вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.

Иностранные инвестиции могут быть прямыми, ссудными и портфельными.

К числу прямых иностранных инвестиций Закон относит:

— приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества;

— вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации;

— осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования таможенной стоимостью не менее 1 млн рублей.

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем аналогичный правовой режим, предоставленный российским инвестором. Из этого общего правила возможны изъятия как стимулирующего, так и ограничительного характера.

Изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации. Виды льгот и порядок их предоставления устанавливаются законодательством Российской Федерации.

Правовая защита, гарантии и льготы, установленные Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», распространяются также на российские коммерческие организации, в которых иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет(ют) более 10% уставного (складочного) капитала, при осуществлении такими организациями реинвестирования, т. е. осуществление капитальных вложений в объекты предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации за счет доходов коммерческой организации с иностранными инвестициями, которые получены ею от иностранных инвестиций.

К числу основных гарантий прав иностранных инвесторов Закон относит:

- гарантию правовой защиты деятельности;

— гарантию возмещения убытков, причиненных иностранному инвестору в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов и их должностных лиц;

— гарантию использования различных форм осуществления инвестиций;

— гарантию перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу (добровольно - по договору, обязанность может возникнуть на основании закона или решения суда);

— гарантию компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора;

— гарантию от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства Российской Федерации. Это правило распространяется на российские организации, доля (вклад) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале которых составляет свыше 25%, а также на коммерческие организации с иностранными инвестициями, реализующие приоритетный инвестиционный проект, независимо от доли (вклада) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале таких организаций. Стабильность гарантируется на срок окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет с момента начала финансирования инвестиционного проекта;

— гарантию обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации иностранным инвестором;

— гарантию использования на территории Российской Федерации и перевода за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм;

— гарантию права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы Российской Федерации имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию Российской Федерации в качестве иностранной инвестиции;

— гарантию права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг;

— гарантию участия иностранного инвестора в приватизации;

— гарантию предоставления иностранному инвестору права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество.

Иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями при осуществлении ими приоритетного инвестиционного проекта предоставляются льготы по уплате таможенных платежей в соответствии с таможенным законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. Так, товары, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации в качестве вклада иностранного учредителя в уставный (складочный) капитал, освобождаются от обложения таможенными пошлинами при условии, что они:

а) не являются подакцизными;

б) относятся к основным производственным фондам;

в)  ввозятся в сроки, установленные учредительными документами для формирования уставного (складочного) капитала.

Кроме того, субъекты Российской Федерации и органы местного самоуправления в пределах своей компетенции могут предоставлять иностранному инвестору льготы и гарантии, осуществлять финансирование и оказывать иные формы поддержки инвестиционного проекта, осуществляемого иностранным инвестором, за счет средств бюджетов субъектов Российской Федерации и местных бюджетов, а также внебюджетных средств.

4. Соглашения о разделе продукции

Соглашения о разделе продукции представляют собой одну из специфических форм осуществления инвестиционной деятельности, имеющей ряд существенных особенностей.

176

Нормативную основу осуществления деятельности по соглашениям о разделе продукции составляют Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции», Закон РСФСР «О недрах», Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 112-ФЗ «Об участках недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции» и ряд специальных федеральных законов, определяющих конкретные участки недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции. Кроме того, положения, касающиеся особенностей налогообложения деятельности, осуществляемой в рамках реализации соглашений о разделе продукции, содержатся в Налоговом кодексе.

Соглашение о разделе продукции является договором, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет инвестору на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск.

Соглашение определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе условия и порядок раздела произведенной продукции между сторонами соглашения.

Инвесторы за свой счет осуществляют поиск, разведку и добычу минеральных полезных ископаемых на участке недр, предоставленном инвестору в пользование. Право пользования участком недр удостоверяется лицензией, выдаваемой инвестору в течение 30 дней с даты заключения соглашения о разделе продукции.

Соглашения о разделе продукции заключаются с инвесторами как по результатам конкурса или аукциона, так и на неконкурсной основе, если:

— интересы обороны и безопасности государства требуют заключения соглашения с конкретным инвестором;

— объявленный конкурс или аукцион признан несостоявшимся в связи с участием в нем только одного инвестора. В этом случае соглашение может быть заключено с этим инвестором, принявшим участие в этом конкурсе или в аукционе, на условиях конкурса или аукциона;

- инвестор является пользователем недр для разведки и добычи полезных ископаемых на иных предусмотренных законодательством Российской Федерации условиях, отличных от условий соглашения. В этом случае соглашение может быть заключено с указанным пользователем недр либо с другим юридическим лицом или объединением юридических лиц, созданными с участием этого пользователя.

В целях защиты экономических интересов страны соглашением Должны предусматриваться такие обязанности инвестора, как:

— предоставление российским юридическим лицам преимущественного права на участие в работах по соглашению в качестве подрядчиков, поставщиков, перевозчиков или в ином качестве на основании договоров (контрактов) с инвесторами;

— привлечение работников - граждан Российской Федерации, количество которых должно составлять не менее чем 80% состава всех привлеченных работников, привлечение иностранных рабочих и специалистов только на начальных этапах работ по соглашению или при отсутствии рабочих и специалистов - граждан Российской Федерации соответствующих квалификаций;

— размещение заказов на изготовление оборудования, технических средств и материалов, необходимых для геологического изучения, добычи и первичной переработки полезных ископаемых, в объеме не менее чем 70% общей стоимости таких заказов между российскими юридическими лицами или иностранными юридическими лицами, осуществляющими соответствующую деятельность и зарегистрированными в качестве налогоплательщиков на территории Российской Федерации;

— приобретение на конкурсной основе новой техники и внедрение прогрессивных технологий для ведения работ по соглашению. При этом российские товары (оборудование, технические средства и материалы) в отношении надежности, безопасности, качества и сроков поставок должны быть конкурентоспособными по отношению к аналогичным иностранным товарам;

— осуществление мер, направленных на предотвращение вредного влияния указанных работ на окружающую природную среду, а также по ликвидации последствий такого влияния;

— страхование ответственности по возмещению ущерба в случае аварий, повлекших за собой вредное влияние на окружающую природную среду;

— ликвидация всех сооружений, установок и иного имущества по завершении работ по соглашению, а также по очистке от загрязнения территории, на которой проводились работы по соглашению.

Произведенная продукция подлежит разделу между государством и инвестором в соответствии с соглашением, которое должно предусматривать условия и порядок:

— определения общего объема произведенной продукции и ее стоимости;

- определения части произведенной продукции (в том числе ее предельного уровня), которая передается в собственность инвестора для возмещения его затрат на выполнение работ по соглашению. При этом состав затрат, подлежащих возмещению инвестору за счет компенсационной продукции, определяется соглашением в соответствии с законодательством Российской Федерации;

— раздела между государством и инвестором прибыльной продукции, под которой понимается произведенная продукция за вычетом части этой продукции, используемой для уплаты платежей за пользование недрами, и компенсационной продукции;

— передачи государству принадлежащей ему в соответствии с условиями соглашения части произведенной продукции или ее стоимостного эквивалента;

— получения инвестором произведенной продукции, принадлежащей ему в соответствии с условиями соглашения.

Часть произведенной продукции, являющаяся по условиям соглашения долей инвестора, принадлежит на праве собственности инвестору. Минеральное сырье, поступающее в соответствии с условиями соглашения в собственность инвестора, может быть вывезено с таможенной территории Российской Федерации на условиях и в порядке, которые определены этим соглашением, без количественных ограничений экспорта, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности». 

ТЕМА XV. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ФИНАНСИРОВАНИЯ И КРЕДИТОВАНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ  ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. Государственное финансирование и кредитование предпринимательской деятельности

Финансирование представляет собой предоставление денежных средств на безвозмездной и безвозвратной основе для осуществления деятельности, достижения целей.

В отличие от финансирования кредитование - это предоставление денежных средств на определенный срок на возмездной и возвратной основе. Возмездность кредитования выражается в том, что помимо суммы кредита лицо обязано уплатить кредитору установленный процент за пользование кредитом.

Отдельно выделяется инвестирование, однако эта форма предоставления денежных средств существенно отличается как от кредитования (средства предоставляются на безвозвратной и безвозмездной основе), так и от финансирования, поскольку инвестор приобретает право собственности на объект инвестиционной деятельности, а субъект, осуществляющий финансирование, на объект финансирования такого права не приобретает.

Принято различать следующие виды финансирования:

-  государственное (субъект финансирования - Российская Федерация или субъекты Федерации, средства предоставляются из соответствующего бюджета);

-  муниципальное (субъект финансирования - муниципальное образование, средства предоставляются из местного бюджета);

-  самофинансирование (субъект финансирования - сам субъект предпринимательской деятельности, финансирование производится за счет собственных средств субъекта, на сумму расходов в установленном порядке уменьшается налоговая база по налогу на прибыль субъекта);

-  иное (субъектами финансирования выступают иные лица). Государственное финансирование может осуществляться в следующих формах:

-  оплата за счет бюджетных средств товаров (работ, услуг), поставляемых (выполняемых, оказываемых) по государственным контрактам;

-  предоставление финансовой помощи в виде дотаций, субсидий и субвенций;

-  финансирование деятельности учреждений;

- предоставление средств из федерального бюджета казенным предприятиям в случае недостаточности собственных средств последнего. Средства могут предоставляться исключительно на реализацию плана развития завода (в том числе осуществление государственных инвестиционных программ, выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, мероприятий по мобилизационной подготовке); содержание объектов социальной инфраструктуры; компенсацию убытков от выполнения плана-заказа. Следует отметить, что действие данного положения регулярно приостанавливается Правительством РФ.

Финансирование поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг) для государственных нужд регламентируется Федеральными законами «О поставках продукции для государственных нужд», «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд», «О государственном оборонном заказе», «О государственном материальном резерве» и принятыми на их основе подзаконными актами.

Федеральные государственные нужды - это потребности Российской Федерации в продукции, необходимой для решения задач жизнеобеспечения, обороны и безопасности страны и для реализации федеральных целевых программ и межгосударственных целевых программ, в которых участвует Российская Федерация.

Поставки продукции для федеральных государственных нужд обеспечиваются за счет средств федерального бюджета и внебюджетных источников, привлекаемых для этих целей. Поставки продукции для региональных нужд обеспечиваются за счет средств бюджетов субъектов Российской Федерации и внебюджетных источников, привлекаемых ими для этих целей.

Федеральные государственные нужды, в том числе перечень федеральных целевых программ, и объемы их финансирования из федерального бюджета предусматриваются в федеральном законе о федеральном бюджете на планируемый период.

В широком смысле заказчиком товаров (работ, услуг) является государство, однако от его имени выступают государственные заказчики, которыми могут быть федеральные органы исполнительной власти, федеральные казенные предприятия или государственные учреждения. Поставка товаров (выполнение работ, оказание услуг) для государственных нужд осуществляется на основе государственного контракта, который определяет права и обязанности государственного заказчика и поставщика по обеспечению федеральных государственных нужд и регулирует отношения поставщика с государственным заказчиком при выполнении государственного контракта.

Государственным контрактом могут быть предусмотрены контроль со стороны государственного заказчика за ходом работ по выполнению государственного контракта и оказание консультативной и иной помощи поставщику без вмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность последнего.

По решению Правительства Российской Федерации государственный заказчик может вносить необходимые изменения в государственный контракт или прекращать действие государственного контракта при условии возмещения им убытков поставщикам в соответствии с действующим законодательством.

Продукция, поставляемая по государственному контракту, должна соответствовать обязательным требованиям государственных стандартов и особым условиям, устанавливаемым этим контрактом. .

К обязательным относятся требования к качеству продукции, обеспечивающие ее безопасность для жизни и здоровья населения, охрану окружающей среды, совместимость и взаимозаменяемость продукции.

Не допускается приобретение при выполнении государственного контракта продукции иностранного производства, за исключением случаев, когда производство аналогичных видов продукции в Российской Федерации невозможно или экономически нецелесообразно.

Формы и порядок предоставления финансовой помощи установлены Бюджетным кодексом РФ. Выделяются следующие формы финансовой помощи:

 дотации - бюджетные средства, предоставляемые бюджету другого уровня бюджетной системы Российской Федерации на безвозмездной и безвозвратной основах для покрытия текущих расходов;

 субвенции - бюджетные средства, предоставляемые бюджету другого уровня бюджетной системы Российской Федерации или юридическому лицу на безвозмездной и безвозвратной основах на осуществление определенных целевых расходов;

 субсидии - бюджетные средства, предоставляемые бюджету другого уровня бюджетной системы Российской Федерации, физическому или юридическому лицу на условиях долевого финансирования целевых расходов.

Предоставление субсидий и субвенций, в том числе на выделение грантов и оказание материальной поддержки, допускается:

— из федерального бюджета - в случаях, предусмотренных федеральными и региональными целевыми программами и федеральными законами;

— из бюджетов субъектов Российской Федерации - в случаях, предусмотренных федеральными целевыми программами, федеральными законами, региональными целевыми программами и законами субъектов Российской Федерации;

— из местных бюджетов - в случаях, предусмотренных федеральными целевыми программами, федеральными законами, региональными целевыми программами, законами субъектов Российской Федерации и решениями представительных органов местного самоуправления.

Порядок и условия государственного кредитования различаются в зависимости от субъекта, которому предоставляется кредит.

Бюджетные кредиты (процентные и беспроцентные) предоставляются государственным или муниципальным унитарным предприятиям на условиях и в пределах лимитов, которые предусмотрены соответствующими бюджетами. Получатели бюджетного кредита обязаны:

-  вернуть бюджетный кредит и уплатить проценты за пользование им в установленные сроки;

-  предоставлять информацию и отчет об использовании бюджетного кредита в органы, исполняющие бюджет, и контрольные органы соответствующих законодательных (представительных) органов;

Бюджетный кредит также может быть предоставлен юридическому лицу, не являющемуся государственным или муниципальным унитарным предприятием, на основании договора только при условии предоставления заемщиком обеспечения исполнения своего обязательства по возврату указанного кредита.

Способами обеспечения исполнения обязательств по возврату бюджетного кредита могут быть только банковские гарантии, поручительства, залог имущества, в том числе в виде акций, иных ценных бумаг, паев, в размере не менее 100% предоставляемого кредита. Обеспечение исполнения обязательств должно иметь высокую степень ликвидности.

В этом случае бюджетный кредит всегда предоставляется на условиях возмездности и возвратности.

Обязательным условием предоставления бюджетного кредита является проведение предварительной проверки финансового состояния получателя бюджетного кредита финансовым органом или по его поручению уполномоченным органом. Уполномоченные органы имеют право на проверку получателя бюджетного кредита в любое время действия кредита. Уполномоченные органы проводят также проверку целевого использования бюджетного кредита.

При утверждении бюджета на очередной финансовый год указываются цели, на которые может быть предоставлен бюджетный кредит, условия и порядок предоставления бюджетных кредитов, лимиты их предоставления на срок в пределах года и на срок, выходящий за пределы бюджетного года, а также ограничения по субъектам использования бюджетных кредитов.

В качестве одной из форм государственного кредитования также можно назвать налоговый кредит, который представляет собой изменение срока уплаты налога на срок от трех месяцев до одного года. Налоговый кредит может быть предоставлен по одному или нескольким налогам. Налоговый кредит предоставляется заинтересованному лицу по его заявлению и оформляется договором установленной формы между ним и соответствующим уполномоченным органом. Налоговый кредит может быть как возмездным, так и безвозмездным в зависимости от оснований его предоставления.

2. Банковское кредитование предпринимательской деятельности. Товарный и коммерческий кредит

Нормативная база, регулирующая отношения по банковскому кредитованию, весьма обширна. Среди основных нормативных правовых актов можно назвать Гражданский кодекс, Федеральные законы «О банках и банковской деятельности», «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», важную роль играют ведомственные акты Центрального банка РФ (например, указание от 14 февраля 2003 г. № 1250-У «О ставке рефинансирования (учетной ставке) ЦБР»).

Банковское кредитование представляет собой деятельность по предоставлению денежных средств на условиях возвратности, срочности: и возмездности. Банковское кредитование - особый вид предпринимательской деятельности, носящей самостоятельный и рисковый характер и направленной на извлечение прибыли.

В зависимости от сроков предоставления выделяют долгосрочные, среднесрочные и краткосрочные кредиты. В зависимости от наличия обеспечения - обеспеченные и необеспеченные.

Основными принципами банковского кредитования являются:

-  возвратность  (предоставленная  сумма  подлежит возвращению. Кредит может быть возвращен как путем единовременного платежа, так; и путем систематического перечисления денежных средств банку до полного возврата кредита);

-  срочность (кредит предоставляется на определенный срок, по истечении которого подлежит возвращению);

-  возмездность (за пользование средствами кредита клиент уплачивает банку вознаграждение в установленном сторонами размере и порядке).

В качестве факультативного выделяется такой принцип банковского кредитования, как целевой характер кредита. При предоставлении целевого кредита банк вправе осуществлять контроль за расходованием средств кредита и в случае выявления нецелевого использования средств ( заемщиком расторгнуть кредитный договор.

Отношения между банком и заемщиком оформляются кредитным договором. По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (ст. 819 ГК РФ).

Кредитный договор является консенсуальным, возмездным, двусторонне обязывающим и заключается в простой письменной форме независимо от суммы предоставляемого кредита. Права и обязанности сторон по кредитному договору возникают с момента его заключения.

По кредитному договору могут быть предоставлены денежные средства, как в рублях, так и в иностранной валюте. Денежные средства предоставляются:

-  физическим лицам - наличными средствами через кассу банка либо в безналичном порядке путем зачисления средств на счет лица в банке;

-  юридическим лицам - только в безналичном порядке путем зачисления на счет юридического лица, указанный в кредитном договоре.

Средства в иностранной валюте предоставляются как юридическим, так и физическим лицам в безналичном порядке.

Предоставление денежных средств может производиться путем:

1)  разовой выдачи наличных средств физическому лицу либо зачисления средств на счет физического или юридического лица;

2)  открытия кредитной линии, т. е. указания в договоре максимальной суммы кредита, в пределах которой заемщику по его требованию могут предоставляться денежные средства;

3)  кредитования банком счета своего клиента в случае недостаточности или отсутствия на счете денежных средств, если договором банковского счета предусмотрена такая возможность. Существенными условиями договора в этом случае являются лимит суммы кредитования и срок, в течение которого должны быть погашены возникающие обязательства клиента;

4)  иными способами, не противоречащими действующему законодательству.

Возврат кредита и процентов по нему производится путем:

1)  внесения средств в кассу банка заемщиком - физическим лицом;

2)  перечисления средств со счетов заемщиков - физических лиц на основании их письменных распоряжений;

3)  списания средств со счета заемщика - юридического лица по его поручению;

4)  списания средств с открытого в банке-кредиторе счета заемщика -юридического      лица      на      основании      платежного      требования банка-кредитора;

5)  списания средств с открытого в другом банке счета заемщика -юридического лица на основании платежного требования банка-кредитора в порядке очередности, установленной законодательством.

Банки и иные кредитные организации обязаны создавать резервы на возможные потери по предоставленным кредитам в порядке, установлен5ном Центральным банком в целях покрытия возможных потерь, вызванных невовзратом заемщиками полученных денежных средств.

Резерв на возможные потери по ссудам представляет собой специальный фонд денежных средств, формируемый за счет отчислений банков. Размер отчислений зависит от вида предоставленной ссуды. Различаются следующие основания классификации ссуд:

а)  в зависимости от обеспеченности выделяют ссуды: обеспеченные, недостаточно обеспеченные и необеспеченные;

б)  в зависимости от степени кредитного риска (риска невозврата суммы кредита и процентов по нему) выделяют ссуды: станда