77413

Реорганизация юридических лиц

Доклад

Государство и право, юриспруденция и процессуальное право

В учебной литературе вопросы реорганизации носят описательный характер. Проблемы возникающие из реорганизации практически не освещаются в научной литературе. В этом и есть принципиальное отличие реорганизации от ликвидации Реорганизация – процедура совокупность юридических действий определяющая переход в порядке правопреемства прав и обязанностей от одного или нескольких юридических лиц правопредшественников к другому или другим юридическим лицам правопреемникам связанный с прекращением правопредшественников и созданием...

Русский

2015-02-02

66.5 KB

0 чел.

Реорганизация юридических лиц

Вопросы реорганизации нашли отражение в ГК РФ, ФЗ «об акционерных обществах», ФЗ «Об ООО» и т.д.

В учебной литературе вопросы реорганизации носят описательный характер. Проблемы, возникающие из реорганизации, практически не освещаются в научной литературе. Так как в советский период этим не занимались, так как было неактуально, сейчас пытаются определиться с этим.

Реорганизация (по Трофимову) – прекращение коммерческой организации с изменением ее имущественного комплекса или организационно-правовой формы, направленное на достижение цели, для которой организация создавалась. Реорганизация влечет за собой изменение субъектного состава и правопреемства.

Реорганизация (по Мартышкину) – особый процесс, в ходе которого происходит прекращение или создание юридического лица, сопровождающееся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица в порядке правопреемства к другому юридическому лицу.

Реорганизация (по Долинской) – относительное прекращение деятельности юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Реорганизация всегда связана с прекращением реорганизуемого юридического лица за исключением выделения и влечет возникновение правопреемства. Реорганизация осуществляется в формах:

  1.  Слияния
  2.  Присоединение
  3.  Разделение
  4.  Выделение
  5.  Преобразование

Во всех случаях, за исключением выделения, прекращается деятельность по крайнем мере одного юридического лица, но его права и обязанности не прекращаются, а переходят к вновь созданным юридическим лицам в порядке правопреемства. Реорганизация всегда влечет возникновение правопреемства. В этом и есть принципиальное отличие реорганизации от ликвидации

Реорганизация – процедура (совокупность юридических действий), определяющая переход в порядке правопреемства, прав и обязанностей от одного или нескольких юридических лиц (правопредшественников) к другому или другим юридическим лицам (правопреемникам), связанный с прекращением правопредшественников и созданием правопреемников.

Формы процедуры реорганизации – их всего 5 по ГК РФ. Реорганизация может осуществляться только в соответствии с ГК РФ, иначе реорганизация и акт ее признается судом недействительным.

  1.  При слиянии юридических лиц происходит объединение субъектов прав в 1 создаваемое лицо с прекращением существующих юридических лиц. Все права и обязанности переходят новому юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. Это универсальное правопреемство.

Документом является договор о слиянии. Он подписывается представителями всех организаций, участвующих в слиянии.

Основные этапы реализации в форме слияния:

  1.  Договор о слиянии между участниками
    1.  В ОАО происходит оценка стоимости акций
    2.  Каждое из обществ принимает решение о реорганизации
    3.  Проводится общее собрание участников обществ
    4.  Уведомление налогового органа по месту учета о предстоящей реорганизации
    5.  Уведомление о реорганизации всех кредиторов и публикация сообщений в органе печати, в котором публикуются данные о реорганизации юридических лиц
    6.  Государственная реорганизация юридического лица в форме реорганизации
    7.  Внесение в реестр записи о прекращении деятельности реорганизуемых субъектов
    8.  Если ОАО – регистрация ФСФР эмиссии ценных бумаг
    9.  ЕСЛИ ОАО – уведомление ФСФР о реорганизации и погашение акций ОАО
  2.  Реорганизация в форме разделения

Разделение – прекращение юридического лица с передачей всех прав и обязанностей вновь созданным лицам. Общее собрание участников общества (в ОАО – общее собрание акционеров) принимает решение о реорганизации в форме разделения, о порядке и условиях, о создании новых обществ, утверждение нового баланса.

При разделении права и обязанности переходят к юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. Несмотря на то, что закон при реорганизации в форме разделения не устанавливается непосредственных критерием, определяющих пропорциональность перехода в форме активов и пассивов от разделяемого Юридического лица к юридическим лицам, созданным в результате разделения, данная форма реорганизации представляет случай универсального правопреемства, так как все права и обязанности переходят

Основные этапы реорганизации:

  1.  Оценка рыночной стоимости акций
    1.  Решение о реорганизации
    2.   Уведомление налогового органа
    3.  Уведомление кредиторов + публикация
    4.  (ОАО) собрание участников каждого юридического лица принимает решение об утверждении устава

Учредительного договора – НЕТ!Так было раньше, теперь этого нет. Теперь просто договор о создании.

  1.  Государственная регистрация юридических лиц
    1.  Внесение долей реорганизованного юридического лица
    2.  (ОАО) регистрация в ФСФР акций
    3.  Уведомление о реорганизации
  2.  Реорганизация в форме присоединения

Представляет собой одну их форм концентраций капитала, именно поэтому присоединению большое внимание уделяется антимонопольным органом. Правовая природа присоединения заключается в том, что в данной форме реорганизации происходит погашение (поглощение) одного или нескольких юридических лиц другим юридическим лицом. Все права и обязанности присоединяемого юридического лица приходят к реорганизуемому юридическому лицу в соответствии с передаточным актом, поэтому оно является универсальным правопреемством.

Порядок и условия определяются договором о присоединении. Реорганизация в форме присоединения – прекращение одного или нескольких обществ с передачей прав и обязанностей другому. Присоединение считается завершившимся с момента внесения записи в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности присоединяемых юридических лиц. При этом юридическое лицо, к которому присоединяются, становится правопреемником. Государственная регистрация реорганизации осуществляется уполномоченным органом по месту нахождения общества, к которому осуществляется присоединение. Государственной регистрации в этом случае подлежит не общество, к которому присоединяются, а изменение и дополнение его учредительных документов. Само общество, к которому осуществлялось присоединение, считается реорганизованным не с момента государственной регистрации, как это имеет место для других форм реорганизации, а с момента внесения записи в реестр о прекращении деятельности присоединенного общества.

Основныеэтапы:

  1.  Общее собрание участников каждого общества принимает решение о реорганизации, утверждает договор о присоединении
    1.  Общее собрание участников присоединяемого общества принимает решение об утверждении передаточного акта
    2.  Уведомляется налоговый орган
    3.  Уведомление о начале процедуры реорганизации направляет юридическое лицо, которое последним приняло решение о реорганизации
    4.  К уведомлению должно быть приложено решение каждого юридического лица о реорганизации
    5.  Уведомление кредиторов
    6.  Регистрация реорганизации
    7.  (ОАО) ФСФР

[При ликвидации обратить внимание на очередность погашения долгов]

Наиболее проработанной с точки зрения позитивного права формой реорганизации является выделение. Наибольшее распространение получило выделение, которое производилось по решению участников или самих акционеров. Выделение – создание одного или нескольких юридических лиц с передачей его прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без прекращения деятельности последнего.  

Общее собрание участников в ОАО, общее собрание акционеров, совета директоров реорганизуемого общества принимает решение о реорганизации, о порядке и условиях выделения, о создании новой организации и об утверждении разделительного баланса. Также решается вопрос о внесении, связанных с реорганизацией, изменений. В ОАО также решается вопрос о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества. Решается вопрос о порядке конвертации и о создании органов управления реорганизации + контролирующие органы и учредительные документы.

В ООО общее собрание каждого создаваемого общества принимает решение об учредительных документах. Самое главное – при выделении из ЮЛ одного или нескольких ЮЛ каждому переходит только часть прав и обязанностей реорганизованного лица (нет универсального правопреемства).

Основные этапы реорганизации в форме выделения:

  1.  В ОАО оценка (рыночная) стоимости акций
  2.  Общее собрание реорганизуемого юридического лица, на котором принимается решение о реорганизации
  3.  Проводится собрание участников выделяемого юридического лица
  4.  Уведомление налогового органа
  5.  Уведомление всех кредиторов
  6.  Публикация в Вестнике государственной регистрации
  7.  Государственная регистрация возникших юридических лиц
  8.  Государственная регистрация изменений, которая вносится в учредительные документы, реорганизуемого юридического лица
  9.  (ОАО) ФСФР

Преобразование юридического лица

Реорганизация в форме преобразования предполагает смену формы юридического лица с переходом прав и обязанность от организаций одного вида к другому. Преобразование – универсальное правопреемство.

Правопреемство происходит по всем правам и обязанностям, хотя в законе это прямо не указано. При преобразование участники (собрание), совет директоров принимают решение о реорганизации, о порядке и условиях преобразования, об акциях, долей, паев ЮЛ, об утверждении передаточного акта, в ОАО решение о реорганизации содержит указание об утверждении учредительных документов, создание органов управления и создание ревизионных органов. При реорганизации ООО общее собрание участников принимает решение об учредительных документах и об избрании органов управления.

Основные этапы преобразования:

  1.  В ОАО – рыночная оценка стоимости акций
  2.  Общее собрание принимает решение о реорганизации
  3.  Уведомление налогового органа
  4.  Уведомление кредиторов + публикация
  5.  В ООО общее собрание участников принимает решение об избрании органов управления
  6.  Государственная регистрация возникшего юридического лица
  7.  Внесение записи в реестр о прекращении деятельности о реорганизованном ЮЛ
  8.  (ОАО) эмиссия ценных бумаг в ФСФР

Правопреемство при реорганизации

Под правопреемством понимают переход прав или обязанностей от одного субъекта правопредшественника к другому правопреемнику, исходя из этого задолженность по уплате недоимок по налогам, з/п и прочие в обязательном порядке должны включаться в разделительный баланс. Так как реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между юридическими лицами, то существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В результате реорганизации права и обязанности могут переходить:

  1.  В полном объеме только к одному правопреемнику – слияние, присоединение, преобразование
  2.  В полном объеме к нескольким правопреемникам в соответствующих частях – разделение
  3.  Частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам – выделение

В соответствии со статьей 58 ГК РФ переход прав и обязанностей от одного ЮЛ к другому в процессе реорганизации оформляется передаточным актом (слияние, присоединение) или разделительным балансом (разделение и выделение). Учитывая большую значимость документом, им предъявляется ряд требований. П.1 ст. 59 – передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами. Чтобы не допустить нарушения при проведении реорганизации, в ГК РФ есть специальное правило – в случае отсутствия в передаточном акте или разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица, регистрация вновь возникших юридических лиц не производится. Данное правило установлено в абз.2 п.2 ст.59 ГК РФ. На практике это правило зачастую не выполняется – это приводит к затруднению выявления правопреемства. В вопросах правопреемства при реорганизации могут возникнуть случаи, когда нельзя определить правопреемника (при выделении, разделении).

При данных формах реорганизации правопреемник может быть неочевиден. К новым лицам переходят лишь отдельные права и обязанности реорганизованных лиц. При разделении все права и обязанности реорганизуемого юридического лица распределяется среди нескольких образованных юридических лиц. В случае с выделением – переходит только часть прав и обязанностей. Именно поэтому к реорганизации в данных формах в законе устанавливаются дополнительные гарантии для кредиторов. П.3 ст.60 ГК РФ – если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Вопрос в том, что п.3 ст.60 говорит, что требования кредиторов могут быть предъявлены солидарно, но в ГП нет норм, регулирующих ситуацию, когда баланс не позволяет определить реорганизованное юридическое лицо по правам требования. Вследствие этого в судебных разбирательствах подобных споров возникают предложения об использовании аналогии по пункту 3 статьи 60 ГК РФ.

1 позиция - Применить п.3 ст.60 можно применить в случаях, если не указано в балансе, а вновь возникшие лица могут рассматриваться как солидарные кредиторы. Согласно статье 326 ГК РФ каждый из них может представить к должнику требования в полном объеме.

2 позиция–По общему правилу в соответствии с п.1 ст.322 солидарные требования возникают, если солидарность установлена договором или законом. Независимо от основания солидарность требований всегда предполагает участие одновременно нескольких лиц на стороне кредиторов. Реорганизация юридического лица не влечет появление в обязательстве дополнительных участников ни на стороне кредитора, ни на стороне должника. Происходит лишь сокращение реорганизуемого юридического лица во всех обязательствах, права и обязанности, по которым переходят к другим лицам. Сами обязательства не прекращаются, продолжают исполняться лицами, заменившими выбывшего субъекта. Сторонники данной позиции говорят о невозможности применения аналогии в данном случае.

При предъявлении судебного требования по реорганизации и правам и обязанностям, встает вопрос о доказательствах, которые будут являться надлежащими. Согласно ст.59 документами, устанавливающими правопреемство – передаточный акт и разделительный баланс. Исходя из этого, суд при вынесении решения должен руководствовать только разделительным балансом и передаточным актом, если не указано, то в иске по идее должно быть отказано. Данная позиция подкреплена п.1 ст. 60 ГК. Должник вправе не исполнять обязательства новому кредитору до предъявления доказательств, что ему перешло право требования. Чтобы защитить права вновь созданных юридических лиц, нужно защитить права и кредиторов, но и должников.

К разделительному балансу и передаточному акту предъявляются специальные требования:

  1.  В состав их должна включаться бух.отчетность, которая составляется в объеме годового бух.баланса на последнюю дату. При разделении юридических лиц баланс состоит из общего баланса по ранее действующему юридическому лицу и балансу вновь созданных юридических лиц
  2.  Годовая бух.отчетность каждого юридического лица, независимо от формы реорганизации
  3.  Для того, чтобы реорганизация прошла успешно, необходимо проведение инвентаризации имущества и денежных обязательств. Целью инвентаризации является:
    1.  Проверка наличия имущества
    2.  Сопоставление фактического имущества с данными бух.учета
    3.  Проверка полноты
    4.  Установление действительности обязательств, права и обязанности по которым проходят в процессе

При реорганизации инвентаризация нужна, чтобы не передали то имущество, которого в принципе нет

Гарантии прав кредиторов при реорганизации  юридического лица

Цель правового регулирования – недопущение прав контрагентов, особенно когда в результате реорганизации одному вновь образованному юридическому лицу передается большинство обязательств, а другому – часть имущества. Может произойти исключение или уменьшение ответственности. Все кредиторы должны быть письменно уведомлены о принятом решении о реорганизации.

Необходима публикация в печати о принятии данного решения. Закон «Об ООО» предусматривает это, а «ОБ ОАО» нет. Уведомление должно содержать предложение кредитору потребовать прекращения или досрочное исполнение всех обязательств и возмещение вызванных этим убытков, т.е. кредитору предоставлено право решать вопрос о прекращении гражданско-правовых отношений с реорганизуемым юридическим лицом. При этом могут возникнуть проблемы – в какой срок кредитор имеет право воспользоваться данным правом + возможно ли соглашение между кредитором и должником о непредъявлении требования о досрочном исполнении. ГК РФ не содержит конкретных норм в течение какого срока имеет право потребовать досрочного исполнения обязательств.

Можно сделать вывод, что уведомление каких-либо сроков предъявления претензии не может быть либо не имеет юридической силы, то есть просто до окончания срока реорганизации. Но ФЗ «Об ООО» устанавливает срок 30 дней с момента уведомления. По своей правовой природе данный срок является пресекательный. Так как он пресекательный, то если кредитор пропустил, то не имеет права на восстановление и предъявление права требования. Но он устанавливает и ухудшает положение с ГК РФ. Но прямого противоречия здесь нет, так как он ущемляет и все. Поэтому используется ФЗ. Но можно ставить вопрос в суде о продлении.

2 проблема – заключение соглашения контрагентов. Если есть соглашение, по которому контрагент обязуется не предъявлять никаких требований, то встает вопрос о последствиях. Имеет оно силу или нет?

1точка зрения – соглашение есть, но оно «джентельменское». Можно предусмотреть также штраф

2 точка зрения– соглашение вообще не имеет юридической силы.

Можно ли признать реорганизацию недействительной?

Исков много, подают кредиторы, как правило. Кредиторы часто обжалуют реорганизацию как сделку. Но это неправильно, нужно оспаривать как процедуру. Нужно оспаривать решение о реорганизации. Можно оспорить общее собрание участников, на котором было принято решение, но круг субъектов для этого ограничен. Если оспаривать реорганизацию, то можно оспорить решение, передаточный акт (разделительный баланс), акт государственной регистрации, акт регистрации о выпуске ценных бумаг. Единственная норма, на основании которой можно оспорить – нормы закона «О банкротстве» об оспаривании действий по исполнению сделок. Арбитражный управляющий может оспорить факт передачи имущества, а не саму процедуру.


 

А также другие работы, которые могут Вас заинтересовать

71802. РАЗДВОЕНИЕ ЛИЧНОСТИ В ТВОРЧЕСТВЕ И ПРЕСТУПНОМ ПОВЕДЕНИИ 155.5 KB
  Иными словами физическое тело человека может служить для разума временным пристанищем а после смерти он продолжает жить в виде сгустка энергии например души. Святитель Григорий Палама пишет что после создания человека ангелы смотрели своими очами на человеческую душу сопряженную...
71803. НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ РАЗВИТИЯ РОССИЙСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В ОБЛАСТИ МИГРАЦИОННОЙ ПОЛИТИКИ 79 KB
  Современное состояние правопорядка в Российской Федерации осложнено не только влиянием отечественной и зарубежной криминальной среды но и неупорядоченностью миграционных потоков населения ослаблением объективного и субъективного характера контроля над въездом в Россию и пребыванием в ней...
71804. КОММЕНТАРИЙ РЕГЛАМЕНТА ГОСУДАРСТВЕННОЙ ДУМЫ ФЕДЕРАЛЬНОГО СОБРАНИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 133.5 KB
  Формально все три ветви государственной власти равны между собой; это означает что ни одна из них не может починять себе другую или вмешиваться в компетенцию друг друга. Такая конструкция во всем мире является исторически сложившейся и предполагает специализацию каждой из ветвей...
71805. К ВОПРОСУ О ТЕНДЕНЦИЯХ РАЗВИТИЯ СИСТЕМЫ ИПОТЕЧНОГО ЖИЛИЩНОГО КРЕДИТОВАНИЯ В РОССИИ 152 KB
  Например строительная компания Северный город холдинг RBI планирует продавать с использованием ипотечных схем ежемесячно примерно четверть строящегося жилья. В условиях ипотечных программ некоторых российских банков все чаще стали появляться так называемые плавающие изменяющиеся...
71806. ОТЧУЖДЕННЫЙ НАРОД, ИЛИ К ВОПРОСУ О НЕКОНСТИТУЦИОННОСТИ ОТМЕНЫ ВЫБОРОВ ГУБЕРНАТОРОВ 122.5 KB
  Конституционный Суд России постановлением от 21 декабря 2005 г. № 13-П1 наконец решил вопрос о конституционности порядка назначения губернаторов, установленного новой редакцией (от 11 декабря 2004 г.) Федерального закона «Об общих принципах организации законодательных...
71807. ПРОВЕДЕНИЕ ПРОВЕРОК БАНКОМ РОССИИ С УЧАСТИЕМ СЛУЖАЩИХ АГЕНТСТВА ПО СТРАХОВАНИЮ ВКЛАДОВ 79.5 KB
  В соответствии с инструкцией Банка России от 1 декабря 2003 г. № 108И Об организации инспекционной деятельности Центрального банка Российской Федерации Банка России проверки кредитных организаций проводят уполномоченные представителями Банка России.
71808. ПОНЯТИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ КОРПОРАЦИИ ПО ПРАВУ США 110 KB
  Термин корпорация в американском праве имеет весьма широкое применение. В самом крупном промышленно наиболее развитом штате США Нью-Йорк в соответствии с законодательством все корпорации разделены на три группы: публичные непредпринимательские корпорации...
71809. ПОНЯТИЕ ЧЕСТИ И ДОСТОИНСТВА В РОССИЙСКОМ ПРАВЕ 116 KB
  Право на достоинство является по существу основной целью всех остальных прав человека. В этом смысле достоинство человека источник его прав и свобод. Достоинство это признание обществом социальной ценности уникальности человека значимости каждой личности как частицы человеческого общества.