88454

Участие представителя в собирании доказательств: досудебный и судебный аспекты деятельности

Курсовая

Государство и право, юриспруденция и процессуальное право

Институт доказательств, являясь неотъемлемой частью гражданского процессуального законодательства России, играет особо существенную роль в решении задач, стоящих перед гражданским судопроизводством, к которым относится защита нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов граждан...

Русский

2015-04-30

281.5 KB

1 чел.

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

«РОССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ НАРОДНОГО ХОЗЯЙСТВА И ГОСУДАРСТВЕННОЙ СЛУЖБЫ при ПРЕЗИДЕНТЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ»

Челябинский институт (филиал)

 Факультет (институт) Экономики и права

 Специальность/направление подготовки Юриспруденция

 Специализация/профиль/программа 3 года

 Кафедра_________________________________________________________

КУРСОВАЯ РАБОТА

по курсу «ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС»

на тему: «Участие представителя в собирании доказательств: досудебный и судебный аспекты деятельности»

Автор работы: студент 5 курса

заочной формы обучения

Панин Евгений Сергеевич

Руководитель работы:

к. ю. н., доцент

Тимошенко Анна Васильевна

Оценка_____________________

Подпись____________________

«____» ________________2014 г.

Челябинск 2014 г.

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ………………………………………………………………………..3

ГЛАВА 1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОКАЗЫВАНИЯ………………….7

1.1 Понятие доказывания………………..………………………………………..7

1.2 Стадии доказывания………………………………...……………………….11

1.3 Средства доказывания……………………………………………………….15

ГЛАВА 2 УЧАСТИЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ В СОБИРАНИИ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ: ДОСУДЕБНЫЙ И СУДЕБНЫЙ АСПЕКТЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ………………………………………………………………..28

2.1 Роль адвоката в собирании доказательств по гражданскому делу……….28

2.2 Деятельность адвоката в процессе доказывания…………………………..35

2.3 Участие адвоката в прениях, прекращение производства по дел………...42

ЗАКЛЮЧЕНИЕ………………………………………………………………….47

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК………………………………………….51

ВВЕДЕНИЕ

В соответствии с Конституцией РФ правосудие осуществляется только судом, а действующим законодательством на суды возлагается обязанность в пределах своей компетенции, в установленный законодательством срок, и правильно разрешать дела, возникающие из гражданских, трудовых, жилищ-ных, семейных, административных и других правоотношений.

Немаловажную роль играет и институт доказательств в судебном про-цессе. Предметы, которые благодаря своим свойствам, качеству, внешнему виду, местонахождению и т.д. могут служить средством установления фактов и обстоятельств, имеющих значение для дела, называются вещественными доказательствами.

Институт доказательств, являясь неотъемлемой частью гражданского процессуального законодательства России, играет особо существенную роль в решении задач, стоящих перед гражданским судопроизводством, к которым относится защита нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов граждан, организаций и их объединений, а также охрана государственных и общественных интересов, укрепление законности, преду-преждение гражданских правонарушений, воспитание граждан.

Данный институт во многом определяет состояние гражданско-право-вой практики. Учитывая, что институт доказательств включает в себя очень большой круг вопросов, мы в данной работе рассмотрим лишь некоторые из них, которые являются наиболее актуальными.

Одним из направлений оптимизации правосудия является привлечение носителей специальных профессиональных знаний – адвокатов, как предста-вителей сторон в гражданском и арбитражном процессах. Профессионализм судебных представителей признается важным фактором, влияющим на ка-чество отправления правосудия, и поэтому ему уделяется серьезное внима-ние во многих государствах, принадлежащих к различным судебным систе-мам.

Представителями в суде могут быть дееспособные лица, имеющие над-лежащим образом оформленные полномочия на ведение дела, за исключени-ем лиц, указанных в статье 51 настоящего Кодекса. Судьи, следователи, про-куроры не могут быть представителями в суде, за исключением случаев учас-тия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей. 

Адвокаты выступают чаще всего представителями в гражданских су-дебных делах. Осуществление адвокатом функции защиты прав и свобод личности в гражданском судопроизводстве (реализация гарантированного ст. 48 Конституции РФ права на получение квалифицированной юридической помощи) является одной из форм реализации принципа состязательности гражданского судопроизводства. Состязательность сторон в гражданском процессе является важнейшим условием исследования сущности судебного спора, собирания и проверки доказательств, установления истинных об-стоятельств дела и, в конечном счете, установления справедливости.

Адвокат как участник гражданского судопроизводства осуществляет функцию защиты прав и свобод, осуществляя предусмотренные Гражданс-ким процессуальным кодексом РФ действия с целью опровержения обвине-ния, выяснения обстоятельств, наказание, смягчающих обстоятельств, а так-же юридической помощи с целью охраны прав и свобод лиц, в отношении которых применяются меры принудительного характера, ограничивающие свободу и личную неприкосновенность1.

Сейчас просто невозможно представить судопроизводство по граждан-скому делу без участия адвоката, а значит, – без обеспечения одного из важ-нейших процессуальных принципов – принципа состязательности. Состяза-тельная форма гражданского процесса характеризует также гражданское судопроизводство в целом или его отдельные стадии, равенство процессуаль-ных статусов участвующих в гражданском деле органов и лиц.

Важная роль адвоката в обеспечении состязательности гражданского судопроизводства обусловлена провозглашенным в Федеральном законе от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Рос-сийской Федерации» его особым процессуальным статусом как независимого профессионального советника по правовым вопросам (потерпевшего, граж-данского истца и гражданского ответчика). Более того ГПК РФ наделил адвоката полномочиями на судебном и досудебном производстве по граж-данским делам.

Существенной особенностью процессуального статуса адвоката в гражданском судопроизводстве является его обязанность использовать пре-доставленные ему процессуальные права в интересах клиента (доверителя, подзащитного).

Современный комплекс процессуальных прав, предоставленных адво-кату, не является исчерпывающим, поскольку защитник может использовать не запрещенные законом средства и способы защиты.

Участие адвоката-представителя в гражданском процессе – средство и следствие реализации обвиняемым права на защиту. Обвиняемый может прибегнуть к помощи защитника или отказаться от его помощи в любой мо-мент.

Все вышеизложенное позволяет говорить об актуальности и своевре-менности рассматриваемой темы.

Актуальность темы курсовой работы обусловлена отсутствием ком-плексных исследований по заявленной теме.

Объект исследования – общественные отношения, возникающие в хо-де участия адвоката в качестве представителя в гражданском судопроизводс-тве.

Предмет исследования – правовые нормы определяющие порядок участия адвоката в гражданском судопроизводстве.

Цель исследования – анализ проблемы и актуальных вопросов со-держания деятельности адвоката как представителя в гражданском судопро-изводстве.

Поставленная цель достигается путем решения следующих задач:

  1.  Рассмотреть формы и виды представительской деятельности адво-ката в гражданском судопроизводстве.
  2.  Выявить полномочия адвоката-представителя в гражданском про-цессе.
  3.  Рассмотреть оформление полномочий адвоката-представителя в гражданском процессе.
  4.  Определить деятельность адвоката в процессе доказывания;

Нормативную базу составили Конституция Российской Федерации, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации (АПК РФ), Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации (ГПК РФ), Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре Российской Федерации» и другие нормативные акты.

Теоретической основой для исследования послужила научная лите-ратура по вопросам осуществления адвокатом представительства в гражданс-ком процессе, в основном за 2010-2013 гг., в том числе О.К. Высоцкой, Э.Е. Колоковой, Е.А. Леонтьевой, Л.А. Стешенко, Т.М. Шамба и др.

Методологическую основу курсовой работы составили современные общенаучные и специальные методы познания, в частности: анализ, синтез, системный, социологический, историко-юридический, аксиоматический, ме-тод сравнительного правоведения, анализа документов, а также частнонауч-ные методы.

Курсовая работа состоит из введения, двух глав, объединяющих восемь параграфов, заключения, списка использованной литературы и приложений.

ГЛАВА 1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОКАЗЫВАНИЯ

1.1 Понятие доказывания

Представляется недостаточным понимание существа доказывания как суммы объективных компонентов (таких, как собирание, исследования и оценки доказательств), поскольку использование только этих правовых кате-гории не способно описать все процессы, отображающие процессуальное до-казывание.

Требуются новые подходы, отображающие правовое явление на более глубинном уровне. Если рассматривать юридическое (процессуальное) дока-зывание более широко, а не только с правовых позиций, заметен конфликт нескольких личностей, вовлеченных в особый юридический порядок с участием государственного лица, наделённого полномочиями разрешения такого спора в силу закона. Для юристов важен правовой аспект, поэтому выделяются иные опорные моменты доказывания личности. С точки зрения содержания процессуального доказывания субъекта, возможно понимание процессуального доказывания, как реализации процессуального права на защиту субъектом доказывания.

Структурное содержание процессуального доказывания субъекта про-является через сочетание субъективного (субъективная сторона доказывания) и объективного (предмет-объект доказывания, объективная сторона доказы-вания) начал в процессуальном доказывании. Эти начала образуют единое структурное содержание процессуального доказывания, нашедшее своё дина-мичное выражение в особом теоретическом понятии - механизме доказыва-ния субъекта. Особыми свойствами процессуального доказывания является целостность и взаимосвязь составляющих элементов. Доказывание есть для-щийся процесс, имеющий своей целью приобретение спорным фактам свойс-тва бесспорного (доказанного). Судебное доказывание – урегулированный нормами гражданского процессуального права путь от вероятных суждений к истинному знанию, обеспечивающему вынесение законных и обоснованных судебных решений.

Переход от вероятных суждений к истинным складывается из совокуп-ности процессуальных действий по утверждению сторон и других лиц, участ-вующих в деле, о фактах, имеющих юридическое значение по делу, из указа-ния заинтересованных лиц на доказательства, представления доказательств, истребования доказательств судом по ходатайству лиц участвующих в деле, исследовании и оценки доказательств.

Правовая регламентация доказывания направлена на гарантирование заинтересованным лицам достижения судом, как познающим субъектом, зна-ний по конкретному делу соответствующих реальной действительности вы-несения законного и обоснованного решения. В свою очередь, суд при осу-ществлении познавательной деятельности также огражден от произвола в обращении с доказательствами, подчиняясь предписаниям процессуального законодательства.

Но, несмотря на осуществляемое законодателем правовое регулирова-ние судебного доказывания, тотальным, всеобъемлющим его назвать нельзя. Так, например, в законе не дано понятие доказыванию. Последнее является детищем теории гражданского процесса, которая также не дает однозначного определения. К числу наиболее спорных, противоречиво разрешенных в тео-рии вопросов, касающихся судебного доказывания, можно отнести такие, как понятие субъектов доказывания, структура судебного доказывания, предмет доказывания.

В юридической литературе применительно к гражданскому процессу-альному праву четко выделены две точки зрения на понятие судебного дока-зывания, дающие различное представление об объеме, элементах, субъектах доказывания.

По мнению одних ученых доказывание в гражданском процессе есть процессуальная деятельность только сторон, основанная на совокупности со-ответствующих процессуальных прав и состоящая в утверждениях о факти-ческих обстоятельствах дела, представлении доказательств, опровержении доказательств противника, заявлении ходатайств об истребовании доказа-тельств, участии в исследовании доказательств, дачи объяснений по поводу исследованных доказательств.

Таким образом, судебное доказывание сводится к убеждению суда в истинности утверждений сторон и включает процессуальную деятельность лишь сторон по утверждению фактов, представлению доказательств и учас-тию в их исследовании. Вывод: субъектами доказывания являются лишь сто-роны. Суд приобретает исключительно пассивную роль, сводящуюся к вос-приятию подающегося сторонами. Устранение суда из числа субъектов дока-зывания представляется весьма спорным.

Другие исследователи определяли судебное доказывание иначе, а именно, как деятельность субъектов процесса по установлению при помощи указанных законом процессуальных средств и способов объективной истин-ности наличия или отсутствия фактов, необходимых для разрешения спора между сторонами, т.е. фактов основания требований и возражений сторон.

Очевидно, что здесь во главу угла положено учение об активной роли суда в достижении истины, в процессе собирания и исследования доказа-тельств, права суда ставить на свое обсуждение факты, на которые стороны не ссылались, если при этом суд не выходит за пределы основания иска и возражений против него, и, наконец, обязанность суда принимать все преду-смотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного выяс-нения действительных обстоятельств дела.

В настоящем принять за истинную ту или другую точку зрения без кри-тики и анализа невозможно.

Исключение процессуальных действий по исследованию доказательств судом, их проверке и особенно функций по оценке доказательств из понятия доказывания обедняет все содержание судебного доказывания и как бы «об-рывает» эту деятельность лиц, участвующих в деле, и суда на полпути к цели.

Цель судебного доказывания состоит не в механическом наполнении дела доказательственными материалами, их собирании сторонами и пред-ставлении, а в извлечении из доказательств судом точных выводов для обос-нования решения, для защиты, права.

Известно, что проблема участия суда в собирании доказательств, спо-собы исследования доказательств, принципы их оценки всегда являлись ос-новными методологическими темами теории доказательств. Если же считать функции суда по собиранию доказательств, исследованию и оценке не дока-зыванием, а иным явлением, тогда этот «пласт» правовой материи следовало бы исключить из теории доказательственного права.

Представление о судебном доказывании как деятельности только сто-рон по убеждению суда в истинности своих утверждений слишком преувели-чивает возможности сторон в доказательственном процессе и исключает кА-кие-либо функции суда в доказывании.

Реализация этой идеи в чистом виде в процессуальном законе может привести к затруднениям в практике рассмотрения и разрешения конкретных дел в судах.

При рассмотрении гражданских дел следует исходить из представлен-ных истцом и ответчиком доказательств. Вместе с тем, суд может предло-жить сторонам представить дополнительные доказательства. В случае необ-ходимости, с учетом состояния здоровья, возраста и иных обстоятельств, за-трудняющих сторонам возможность представления доказательств, без кото-рых нельзя правильно рассмотреть дело, суд по ходатайству сторон прини-мает меры к истребованию таких доказательств.

Учитывая изложенное и критические замечания в адрес определений понятия судебного доказывания, которые были даны выше, представляется наиболее адекватным развитию российского законодательства и практики его применения на настоящий момент определение понятия, данные профессо-ром Треушниковым М. К.:

«Судебное доказывание есть логико-правовая деятельность лиц, участ-вующих в деле, а также в определенный мере и суда, направленная на дости-жение верного знания о фактических обстоятельствах возникновения, изме-нения и прекращения правоотношений, осуществляемая в процессуальной форме путем утверждения лиц, участвующих в деле, о фактах, указания на доказательства, представление их суду, оказание судом содействия в собира-нии доказательств, исследования, оценки».

1.2 Стадии доказывания

Для того чтобы понять смысл понятия необходимо изучить его внут-реннюю структуру. Отвлеченно-абстрактная категория превратится в простое и доступное пониманию правовое понятие, имеющее изученное содержание. Термин «доказывание» традиционно в процессуальной науке понимается как процесс, состоящий из сменяющих друг друга стадий. Выделяют следующие стадии: сбор, представление правоприменителю, исследование в процессе и оценка доказательств. 

Либо избираются иные элементы, но поступательное содержание доказывания не изменяется. Так определяется особое свойство доказывания – его динамичность в правовой процедуре или процессе.

Динамичность доказывания – это свойство, которое закрывало собой другие и не позволяло теории доказывания достаточно полно отразит его структуру. Более логично будет рассмотреть понятие и содержание доказы-вания и его динамику (механизм доказывания) отдельно.

Незначительное влияние общеправовой теории доказывания на отрас-левые привело к тому, что понятие «доказывания» в различных процессуаль-ных отраслях имеет неоднородную структуру. В уголовном процессе струк-тура доказывания закреплена, как собирание, проверка и оценка доказа-тельств.

ГПК РФ не содержит определения доказывания, понятие раскрывается через элементы его структуры ст. 57, 58, 67 ГПК РФ. В гражданском процессе понятие доказывание можно сложить из приведенных законодате-лем элементов: представление (истребование) ст. 57 ГПК РФ, исследование (осмотр) ст. 58 ГПК РФ и оценка доказательств ст. 67 ГПК РФ. АПК РФ так же не содержит определения доказывания. Согласно ст. 66 АПК РФ доказа-тельства представляются (истребуются), раскрываются в ч. 3 ст. 65 АПК РФ, другие лица, участвующие в деле, заблаговременно ознакамлеваются с дока-зательствами, как определяет ч. 4 ст. 65 АПК РФ, исследуются ст. 162 АПК РФ и оцениваются ст. 71 АПК РФ. Следует признать, что следственная активность суда в арбитражном процессе минимальна.

Вышеуказанные действия производятся различными субъектами дока-зывания и судом. Следуя логике, получается, что доказывание формально возможно только тогда, когда судья истребовал, исследовал, оценил. В иных случаях все субъекты доказывания не доказывают, поскольку, формально как определяет закон, совершают не весь процесс доказательственных действий, а только отдельные его составляющие элементы. Как следует из анализа за-конодательства и теории доказывания такие противоречия и логические не-точности в трактовке законодателем составляющих основополагающего по-нятия доказательственного права – доказывания, не вызваны отраслевой не-обходимостью.

В составляющие доказывания законодателем закладываются наиболее спорные для практики моменты доказывания в данной отрасли права, но само сущностное содержание доказывания никак не отражается в законода-тельстве. Это привело к различному пониманию доказывания через разно-родные составляющие одним законодателем в рамках одной правовой систе-мы, что невозможно даже в принципе.

В отраслевом процессуальном праве применяются собственные систем-ные подходы к структуре доказывания. Основа проблемы лежит в несбалан-сированности единых основ доказывания общеправовой теорией доказыва-ния и, в первую очередь, ее процессуальным направлением. Безграничная свобода отраслевых теорий доказывания от общеправового подхода теории доказывания, основанная на движении от частного понятия (в отрасли) к общему (в теории права), доказывает свою неэффективность.

Состав элементов доказывания – один из самых наиболее дискуссион-ных вопросов теории доказывания. О его структуре высказан современными учеными целый ряд далеко неоднозначных мнений. Приведем наиболее широкоизвестные из них.

Содержание процесса доказывания С.С. Алексеев видит в сложении ряда этапов, к которым он относит: определение круга фактов, подлежащих доказыванию, собирании и процессуальном закреплении доказательств, их исследовании и оценке. С.В. Курылев выделял в качестве элементов доказы-вания представление (собирание) и исследование доказательств; М.И. Царев, П.Я. Трубников, В.Д. Арсеньев – собирание, исследование, оценку доказа-тельств; К.С. Юдельсон – обнаружение (выявление, собирание) доказа-тельств, их процессуальное закрепление, проверку и оценку доказательств; М.К. Треушников – утверждение о фактах, указание заинтересованных лиц на доказательства, представление, собирание, исследование, оценку доказа-тельств; Ю.К. Осипов – определение предмета доказывания, выявление, со-бирание, исследование, оценку; А.К. Сергун – представление, собирание, исследование; В.В. Молчанов полагает, что судебное доказывание складыва-ется из процессуальных действий по утверждению сторон и заинтересован-ных лиц относительно фактов, указанию на доказательства, представлению, собиранию, исследованию и оценке доказательств.

Вышеизложенные точки зрения выдающихся российских ученых, несомненно, значимы для понимания содержания доказывания, однако, рас-крывают его перечислением этапов динамики его процессуального (проце-дурного) развития. Из поля зрения ученых выпадает сама юридическая при-рода доказывания, фактор внешнего-внутреннего принимает форму то субъ-ективную, то объективную, напр.: собирание – внешний признак, оценка – внутренний и т.д.

Как познавательный процесс судебное доказывание состоит из четырех последовательных стадий:

1. Обнаружение и истребование доказательств. В большинстве слу-чаев судьи при этом не испытывают затруднений: стороны сами формируют состав доказательств, нужных для правильного разрешения дела (В.В. Мол-чанов). В состязательном процессе представление судебных доказательств возложено на стороны и других участвующих в деле лиц. Судья лишь помо-гает заинтересованным лицам в сборе доказательств: выносит определения о проведении экспертизы, судебном поручении и т.п.

2. Процессуальное закрепление доказательств, их процессуально-правовая фиксация в протоколе судебного заседания (К.С. Юдельсон). Обя-зательность данного этапа (хотя в литературе обычно не выделяется процес-суальная фиксация доказательств как самостоятельная часть судебного дока-зывания) предопределена действующим законом. Любая информация приоб-ретает качество судебного доказательства только при условии отражения ее в судебном протоколе (п. 9 ст. 227 ГПК). И только при этом условии суд вправе обосновывать решение доказательствами, которые были исследованы в судебном заседании (ч. 2 ст. 192 ГПК), а значит, и были надлежащим об-разом закреплены. В протоколе объяснения лиц, участвующих в деле, показа-ния свидетелей, устные разъяснения экспертами своих заключений, данные осмотра вещественных и письменных доказательств составляют обязатель-ную, значительную и объемную часть. Без них протокол судебного заседания утрачивает качество процессуального документа, что означает его отсутствие в деле, составляет безусловное основание к отмене (п. 8 ст. 308 ГПК).

3. Исследование доказательств путем их сопоставления друг с дру-гом, анализа по существу, розыска новых и т.п. Исследование – это опреде-ление достоверности каждого отдельного доказательства и всей совокупнос-ти их. Исследование доказательств, содержащихся в различных средствах доказывания, имеет некоторые особенности.

4. Оценка доказательств. Это важнейший и заключительный этап процесса доказывания. И хотя доказательства оцениваются судом и другими участниками на протяжении всего процесса доказывания, без этого немысли-ма познавательная деятельность на каждом этапе доказывания, решающее значение имеет оценка доказательств судом после их исследования. 

Критерием оценки служит внутреннее убеждение судей, которое долж-но основываться на всестороннем, полном и объективном рассмотрении в судебном заседании всех обстоятельств дела в их совокупности. Решающее значение в ходе оценки имеют правосознание судей и тот закон, который подлежит применению. Судьи руководствуются своим правосознанием, а материальный закон, подлежащий применению при разрешении дела, опре-деляет границы судебного познания, т.е. относимость доказательств.

1.3 Средства доказывания

Процессуальный закон рассматривает в качестве источников сведений о фактах следующие средства доказывания: объяснения сторон и третьих лиц, свидетельские показания, письменные доказательства, вещественные до-казательства и заключения экспертов. Этот перечень исчерпывающий, дру-гих средств доказывания наш закон не знает. Подчиняясь общим правилам собрания, исследования и оценки доказательств, все виды средств доказыва-ния одновременно обладают определенной спецификой с точки зрения как всего содержания, так и процессуальной формы использования. Это обстоя-тельство требует самостоятельного исследования каждого из средств доказы-вания.

Объяснения сторон и третьих лиц. Источником сведений о фактах и обстоятельствах, имеющих значение для дела, могут быть объяснения сто-рон, третьих лиц, а также других заинтересованных лиц по делам особого производства и делам, возникающим из административных правонарушений (жалобщиков, заявителей и др.). Являясь материально заинтересованными субъектами, эти лица могут высказывать различные соображения по сущест-ву дела. Истец, выступая в процессе, может, например, заявить об отказе от иска или о намерении заключить мировую сделку. Ответчик может сообщить суду, что он признает иск. Заинтересованное лицо по делу особого производ-ства может заявить о возбуждении спора о праве и т.д. Выступая в прениях, стороны и другие лица могут высказывать суждение о том, какая норма права должна быть применена по делу, отвергать и соглашаться с выводами и со-ображениями других лиц. Указанные лица, наконец, могут сообщать суду сведения о различных обстоятельствах и фактах, имеющих значение для де-ла. Истец, например, может указать на конкретные обстоятельства (кто, где, когда), при которых ему было нанесено увечье, ответчик может признать один из фактов, на которые ссылается истец, и, в свою очередь, сослаться на другие обстоятельства и т.д. Таким образом, содержание объяснений сторон и других лиц многообразно. Однако доказательственное значение для суда имеют не все объяснения сторон и других лиц, а лишь та их часть, которая содержит в себе сведения об обстоятельствах и фактах, имеющих значение для дела. Именно эта часть объяснений позволяет сопоставить сведения, по-лученные от сторон и других лиц, со сведениями, полученными с помощью других средств доказывания, и в результате комплексной оценки сделать вывод о существовании или несуществовании искомых фактов.

Несмотря на субъективную заинтересованность сторон, третьих лиц и других субъектов, их объяснения могут быть использованы для установления фактов и подвергнуты объективной проверке. Заинтересованность стороны обязывает суд особенно внимательно подойти к проверке и оценке их объ-яснений (ст. 60 ГПК РФ). Вместе с тем объяснения сторон и других лиц могут дать суду важные материалы для определения предмета доказывания, круга доказательственных фактов и т.д. Даже явно недостоверные объясне-ния (после установления их недостоверности) могут помочь суду в установ-лении искомых фактов.

Особым видом объяснений является признание. Признание – это объ-яснение, в котором содержится подтверждение фактов или обстоятельств, сообщенных противоположной стороной. Различают признание иска, право-отношения или факта. Признание иска не является доказательством, так как представляет собой акт распоряжения материальным правом (аналогичным отказу от иска). Признание правоотношения или признание факта должно рассматриваться в качестве доказательства, так как подтверждает опреде-ленные факты и обстоятельства, на которые ссылается другая сторона. Такое подтверждение должно соответствовать объективной действительности и мо-жет быть принято судом, если у него нет сомнений в том, что признание со-ответствует обстоятельствам дела. Признание лицом факта, на который ссы-лается другая сторона, не всегда означает признание правоотношения. Ответ-чик, например, может признать факт совместного проживания и ведения общего хозяйства с истицей до рождения ребёнка, но не признать своих ро-дительских отцовских обязанностей, ссылаясь на то, что истица родила ре-бенка от другого мужчины. С другой стороны, признавая правоотношение, ответчик может делать это на основании не тех фактов, на которые указывает истец. Суд может считать признанный факт установленным, если у него нет сомнений в том, что признание соответствует обстоятельствам дела и не совершено лицом под влиянием обмана, насилия, угрозы, заблуждения или сокрытия истины (ст. 60 ГПК).

Признание, совершенное в суде, называют судебным признанием. Оно происходит в ходе судебного заседания, и лицо, ссылавшееся на факты, при-знанные в заседании, освобождается от их доказывания. Признание, которое было сделано до суда или вне суда, называют внесудебным. Такое признание суд не может воспринять непосредственно, поэтому оно должно быть дока-зано тем лицом, которое ссылается на него. В процессе доказывания вне-судебное признание будет играть роль доказательственного факта. Различают простое и квалифицированное признание. Простое признание не содержит каких-либо оговорок или условий, в квалификационном признании содер-жится оговорка, частично парализующая признание. Так, ответчик, напри-мер, признает факт причинения вреда истцу, но ссылается на то, что он имел место в результате неосторожности самого потерпевшего. Лицо, сделавшее квалификационное признание, обязано доказать сделанную им оговорку.

Объяснение сторон, третьих лиц и других лиц могут быть использова-ны для установления любых фактов и обстоятельств. Каких-либо ограниче-ний закон не устанавливает. Правило «допустимости доказательств» не рас-пространяется на объяснение сторон и других лиц, участвующих в деле. Они могут быть использованы и в подтверждение таких фактов, которые должны быть установлены «определенными средствами доказывания» (ст. 54 ГПК).

Свидетельские показания. Свидетелем может быть любое лицо, кото-рому известны какие-либо обстоятельства, относящиеся к делу (ст. 61). Сви-детель является субъектом гражданского процессуального правоотношения и как таковой имеет определенные процессуальные права и несет соответст-вующие обязанности. От других субъектов свидетеля отличают специфичес-кие признаки:

а) свидетелями всегда являются граждане, возраст не ограничен;

б) свидетели относятся к числу юридически незаинтерисованных лиц;

в) свидетель является лицом, непосредственно воспринимающим об-стоятельства дела.

Свидетельские показания – одно из древнейших видов средств доказы-вания. Их достоверность обусловлена естественным стремлением человека говорить правду. Давать правдивые показания – легче, чем умышленно ис-кажать действительность. Ложные показания – это всегда «легенда», кото-рую нужно выдумать, построить. Ложные показания нужно запомнить, а при необходимости повторить, не впадая в противоречия. Сведения, умышленно искажающие действительность, никогда не могут предусмотреть и отразить всего ее многообразия. Вот почему свидетельские показания относятся к чис-лу наиболее распространенных средств доказывания и, несмотря на возмож-ность их фальсификации в силу случайных или умышленных причин, могут быть достоверным средством установления истины.

Свидетельствование на суде оказывает существенную помощь правосу-дию, а поэтому его следует рассмотреть в качестве важной обязанности каж-дого гражданина. Лицо, вызванное в качестве свидетеля, обязано явиться в суд и дать правдивые показания (ст.62 ГПК). За отказ или уклонению от дачи показаний свидетель несет ответственность по ст. 308 УК РФ, а за дачу заве-домо ложного показания – по ст. 307 УК РФ.

Письменные доказательства. Предметы, на которых с помощью зна-ков определенные мысли, содержащие сведения о фактах и обстоятельствах, имеющих значение для дела, являются письменными доказательствами. В законе перечисляются отдельные виды письменных доказательств: акты, документы, письма делового или личного характера (ст. 63 ГПК). Указанный перечень не является исчерпывающим, так как к числу письменных доказа-тельств относятся: чертежи, карты, схемы, музыкальные ноты и т.д. Призна-ками письменного доказательства являются:

а) наличие соответствующего носителя информации (бумага, магнит-ная лента, металл, дерево, картон и т.д.);

б) наличие соответствующего способа фиксирования (буквы, цифры, ноты, условные знаки и т.д.);

в) наличие соответствующих мыслей, которые нашли отражение на носителе с помощью принятого исполнителем способа;

г) акты.

Особое место среди письменных доказательств занимают акты. В их числе: акты правосудия (судебные решения, приговоры, определения и т.д.); административные акты (решения и постановления); акты гражданского сос-тояния (свидетельства о рождении, смерти, регистрации брака, развода и т.д.); акты общественных юрисдикционных органов (решения КТС, профсо-юзных комитетов); акты арбитражных судов. Отличительной чертой актов является особый, заранее установленный порядок вынесения, юридическая сила, порядок обжалования и т.д. К числу документов относятся, прежде все-го, личные документы граждан (паспорт, диплом, военный билет, трудовая книжка и т.д.).

В личных документах констатируются факты, характеризующие лич-ность гражданина: имя, отчество, фамилия, время рождения место рождения, социальное положение, образование, иные анкетные данные и т.п. Особен-ностью этого вида письменных доказательств является то, что они, как пра-вило, составляются на специально изготовленных бланках, имеющих строго определенные реквизиты (серии, номера, печати, гербовую бумагу и т.д.).

Документами являются также письменные носители, которые удосто-веряют определенные факты, связанные с совершением юридически значи-мых действий. К ним относятся: договоры, заявки, повестки, квитанции, платежные документы, авансовые отчеты, акты ревизий и т.п. Существо этих юридических документов состоит в фиксации волеизъявления соответствую-щих лиц на совершение каких-либо действий. Документам этого вида, безус-ловно, присуща определенная форма, но она менее всеобъемлюща и деталь-на, чем форма актов по применению права или личных документов. Таким образом, юридическими документами являются также носители письменной информации, которые предназначены для подтверждения юридических фактов или личности лица и составлены в специально предусмотренной законом форме.

Юридические документы составляют лишь часть письменных доказа-тельств. Не все письменные носители информации предназначены для уста-новления юридических фактов и не все они излагаются в предусмотренной законом специальной форме. К числу доказательств такого вида, прежде всего, следует отнести письма делового характера по самым различным воп-росам: извещение о подготовке научной конференции, просьбу об оказании технической помощи, заключение по выполненной работе, ходатайство о предоставлении земельного участка и т.п. Они могут быть использованы в суде для установления обстоятельств, имеющих значения для дела. Личная переписка граждан также относится к числу письменных доказательств. Она, конечно, никогда не излагается в каких-либо специальных формах, но иногда может прямо использоваться для подтверждения юридических фактов (например, личное письмо, содержащее признание лицом своего отцовства). Для личной переписки характерно, что в большинстве случаев ее участники не предполагают юридического значения тех сведений, которые излагают. Сведения могут приобрести, а могут и не приобрести юридического харак-тера в зависимости об обстоятельств конкретного дела.

Особый вид письменных доказательств составляют различные техни-ческие носители информации: карты, чертежи, схемы, планы. Они широко вошли в обиход в последние годы, в связи с внедрением различных автомати-зированных систем. Специфический способ фиксации фактов обусловливает и особые способы восприятия сведений, которые помещены на технических носителях. Если юридический документ (договор, счет, квитанция и т.п.) может быть воспринят обычным способом, т.е. непосредственно прочитан, то технический носитель информации во многих случаях требует расшифровки с помощью специалиста.

Необходимо иметь в виду, что письменное доказательство имеет для суда значение прежде всего с точки зрения содержания изложенных в нем мыслей, отличаясь этим от вещественного доказательства, которое свиде-тельствует о фактах не содержание, а внешним видом, качеством, свойством. Одновременно необходимо отличать письменное доказательство от свиде-тельского показания, изложенного в письменной форме

Закон придает письменным доказательствам особое значение, требуя в ряде случаев совершения сделок и оформления документов в письменной форме под страхом невозможности в случае спора ссылаться на свидетельс-кие показания. Письменная форма придает отношениям устойчивый, четкий характер, способствует прочности гражданского оборота и облегчает уста-новление спорных фактов при рассмотрении гражданских дел.

С точки зрения достоверности ни одному из видов доказательств закон не разрешает отдать какое-либо предпочтение. В то же время у письменных доказательств есть ряд положительных качеств: будучи сформулированы и зафиксированы на бумаге или на другом носителе, они более устойчивы и определены, чем свидетельские показания. Свидетель может изменить показания, забыть или, наоборот, вспомнить какие-либо обстоятельства дела.

В судебном заседании письменные доказательства оглашаются и предъявляются заинтересованным лицам, а в необходимых случаях – экспертам и свидетелям. Личная переписка граждан в открытом судебном заседании может быть оглашена только с согласия лиц, между которыми она происходила. При наличии возражений личная переписка оглашается и исследуется в закрытом судебном заседании. Письменное доказательство мо-жет быть оспорено либо путем опровержения его содержания или несоответ-ствия установленной форме, либо путем заявления спора о подлоге. Акты правосудия, вступившие в законную силу (судебные решения, приговоры, определения, постановления), не могут оспариваться по содержанию. Заинтересованные лица могут добиваться их отмены в порядке надзора или по вновь открывшимся обстоятельствам.

Вещественные доказательства. Предметы, которые благодаря своим свойствам, качеству, внешнему виду, местонахождению и т.д. могут служить средством установления фактов и обстоятельств, имеющих значение для де-ла, называются вещественными доказательствами. По делу о разделе иму-щества умершего художника в качестве вещественных доказательств может фигурировать собрание картин, принадлежавших наследователю. В деле о возмещении вреда, причиненного умышленным повреждением имущества, вещественными доказательствами могут быть бытовые предметы, повреж-денные ответчиком (пальто, телевизор, осколки фарфоровой посуды и др.). По делу о взыскании долга вещественным доказательством является, напри-мер, расписка со следами исправлений. В качестве вещественных доказа-тельств могут фигурировать также фотографии, слепки, оттиски. Так, напри-мер, по делу о разделе дома в качестве вещественных доказательств исполь-зовались фотографии дома до перестройки. Из приведенных примеров видно, что вещественные доказательства достаточно разнообразны. Это может быть спорная вещь по виндикационному иску, предмет договора бытового подря-да, поддельный документ, поврежденное имущество. Любой предмет, если только оставленные на нем следы, его внешний вид, а в некоторых случаях сам факт нахождения предмета в определенном месте способны подтвердить обстоятельства, имеющие значение для дела, может сыграть роль веществен-ного доказательства.

Вещественные доказательства представляются в суд сторонами и дру-гими лицами, участвующими в деле, а также могут быть истребованы судом по своей инициативе. Если вещественные доказательства находятся у других лиц, эти лица обязаны представить их в суд по его требованию. Уклонение от этого по причинам, признанным судом неуважительными, влечет наложение штрафа на виновных лиц (ст.69-70 ГПК). Вещественные доказательства хранятся в деле или по особой описи сдаются в камеру вещественных до-казательств суда. Если в качестве вещественных доказательств фигурируют продукты или другие вещи, подвергающиеся быстрой порче, суд обязан не-медленно их осмотреть, после чего они возвращаются тем лицам, от которых были получены, либо передаются организациям, могущим использовать их по назначению. В последнем случае владельцу вещей впоследствии должны быть возвращены предметы того же рода и качества или их стоимость по государственным ценам на момент возвращения (ст.73 ГПК). После вступ-ления решения суда в силу вещественные доказательства возвращаются ли-цам, от которых были получены, или передаются лицам, за которыми суд признал право на эти вещи.

Заключение экспертов. В процессе исследования доказательств и уста-новления имеющих значение для дела обстоятельств суд может встретиться с необходимостью получения сведений о фактах и обстоятельствах от квали-фицированных специалистов. Установление процента утраты трудоспособ-ности, степени износа поврежденной автомашины, наличии плагиата в музы-кальном произведении или подделки в представленных документах и т.п. могут быть наиболее достоверно осуществлены экспертом, специалистом в той области науки, техники, искусства или ремесла, знание которой необхо-димо в данном конкретном деле. Эксперт является субъектом гражданского процессуального правоотношения и в соответствии с законом имеет опреде-ленные процессуальные права и несет процессуальные обязанности. Заклю-чение эксперта – один из видов средств доказывания. Экспертиза – процесс экспертного исследования обстоятельств дела. В истории гражданского про-цесса, а также в различных действующих процессуальных системах заключе-нию эксперта придавалось различное значение. В гражданском процессе за-ключение эксперта имеет значение самостоятельного вида средств доказыва-ния. По своей природе это заключение нельзя приравнять к свидетельскому показанию. Свидетель «создается» обстоятельствами дела. Его показание имеет значение с точки зрения той информации, которую оно содержит об искомых фактах, а не с точки зрения каких-либо оценок. Заключение экспер-та важно для суда прежде всего как источник, содержащий анализ и оценку специалистом фактов и обстоятельств, имеющих значение для дела. Проведе-ние экспертизы, конечно, связано с проверкой доказательств, но эксперт не только проверяет факты и доказательства, но и дает им оценку, сообщает суду научные, технические или другие специальные сведения о соответст-вующих обстоятельствах, расширяя тем самым предмет судебного познания.

В зависимости от объекта, подлежащего исследованию, и содержания вопросов, для разрешения которых необходимы специальные познания, в гражданском процессе применяется несколько видов экспертиз: медицинс-кая, психиатрическая, химическая, техническая, криминалистическая, бух-галтерская, литературоведческая и др.

Субъектом экспертизы является назначенный судом эксперт, т.е. лицо, обладающее специальными познаниями в области науки, техники, искусства или ремесла. В случае необходимости, когда подлежащий выяснению вопрос относится к нескольким областям знаний, может быть назначено несколько экспертов и проведена комплексная экспертиза. При назначении нескольких экспертов они вправе совещаться между собой и представить суду одно за-ключение (ст.75 ГПК). Для упорядочения и надлежащего научно-техничес-кого оснащения проводимых экспертиз в стране созданы специальные экс-пертные учреждения.

Экспертное учреждение субъектом экспертизы не является. Во всех случаях субъектом экспертизы является гражданин (или граждане при комп-лексной экспертизе), так как только физическое лицо способно обладать спе-циальными познаниями и нести личную ответственность за правильность экспертного заключения. Для обеспечения беспристрастности и объективнос-ти заключения закон не разрешает быть экспертами:

а) лицам, находящимся в родственных отношениях со стороной или другим лицом, участвующим в деле, и их представителями;

б) лицам, заинтересованным в деле прямо или косвенно, а также при наличии обстоятельств, вызывающих сомнение в их беспристрастности;

в) лицам, находящимся в служебной или иной зависимости от сторон и других лиц, участвующих в дуле, и их представителей;

г) лицам, производившим ревизию, материалы которой послужили ос-нованием к возбуждению данного гражданского дела;

д) лицам, которые участвовали при предыдущем рассмотрении дела в качестве свидетеля, переводчика, представителя, прокурора, секретаря;

е) лицам, не обладающим необходимой компетентностью.

При назначении эксперта суд должен проверить наличие у будущего эксперта специального образования, стажа работы по соответствующей специальности и некоторых других условий, необходимых для отдельных видов экспертиз. Так, например, судебно-химическая экспертиза веществен-ных доказательств должна проводиться судебными химиками, имеющими высшее фармацевтическое образование и специальную подготовку по судебной химии.

Объект экспертизы определяется кругом вопросов, по которым требу-ется заключение. Эти вопросы формулируются судом с учетом мнения лиц, участвующих в деле. Суд может поставить перед экспертом любые вопросы, касающиеся оценки фактических обстоятельств дела, причин их происхож-дения, наличии или отсутствия связей между фактами, научных данных в определенной отрасли знаний и т.д. В определении суда о назначении экс-пертизы вопросы должны быть сформулированы четко и не касаться правовой оценки обстоятельств дела.

Предметом экспертного исследования являются вещи, на которых оста-лись следы, образцы товара, состояние здоровья лица, история его болезни и т.д.

Экспертиза, как правило, назначается в стадии подготовки дела к су-дебному разбирательству по просьбе лиц, участвующих в деле, или по ини-циативе самого суда. В предусмотренных законом случаях назначение экс-пертизы является обязательным. Так, суд обязан назначать экспертизу по делам особого производства о признании лица недееспособным в результате душевной болезни или слабоумия, а также в случаях решения вопроса о дееспособности выздоровевшего лица.

Экспертиза может быть назначена и в стадии судебного разбирательст-ва. В этом случае суд должен отложить дело для проведения экспертного исследования. Само экспертное исследование может производится, как в су-дебном заседании, так и вне суда в зависимости от предмета исследования и характера вопросов, поставленных перед экспертом. Заключение эксперта должно быть представлено в суд в письменной форме. Эксперт должен изложить в заключении ход исследования, методики, которые им применяя-лись, выводы и ответы на поставленные судом вопросы. Оценивая заключе-ние эксперта, суд должен проверить, использовал ли эксперт новейшие методики и располагал ли необходимым для дачи заключения материалом. Если, оценивая заключение эксперта, суд придет к выводу о том, что заклю-чение недостаточно ясно и полно, он может назначить дополнительную экс-пертизу.

Эксперт обладает широкими процессуальными правами: он может зна-комиться со всеми материалами дела, просить суд о представлении дополни-тельных материалов. В судебном заседании эксперт имеет право задавать вопросы лицам, участвующим в деле, и свидетелям. Эксперт вправе отка-заться от дачи заключения, если предоставленные ему для исследования материалы окажутся недостаточными или он столкнется с вопросом, по ко-торому не обладает необходимыми специальными познаниями. Эксперт имеет право на вознаграждение за свой труд. Эксперт обязан явиться по вызову суда, произвести исследование и дать объективное и обоснованное заключение по поставленным вопросам.

Глава 2 УЧАСТИЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ В СОБИРАНИИ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ: ДОСУДЕБНЫЙ И СУДЕБНЫЙ АСПЕКТЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2.1 Роль адвоката в собирании доказательств по гражданскому делу

Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и воз-ражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела.

Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов (ст. 55 ГПК РФ, ст. 64 АПК РФ).

Подготовка адвоката-представителя к участию в деле в суде первой инстанции происходит на стадии подготовки дела к судебному разбирательс-тву и подчинена общим задачам этой стадии судопроизводства:

1) уточняются фактические обстоятельства, имеющие значение для правиль-ного разрешения дела;

2) определяется закон, которым следует руководствоваться, и устанавлива-ются правоотношения сторон;

3) разрешается вопрос о других участниках процесса;

4) представляются необходимые доказательства лицами, участвующими в деле (ст. 148 ГПК РФ).

Согласно ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат, осуществляя свои представительские пол-номочия, имеет право:

1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помо-щи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций;

2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих ин-формацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридичес-кую помощь;

3) собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установлен-ном законодательством Российской Федерации;

4) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

5) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в ус-ловиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его со-держания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжи-тельности;

6) фиксировать (в том числе с помощью технических средств) инфор-мацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охра-няемую законом тайну;

7) совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

В основе всей этой деятельности адвоката-представителя лежит ст. 56 ГПК РФ, определяющая, что сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основании своих требований и возражений. Следовательно, благополучный исход дела напрямую зависит от качества и полноты собранных и представленных на обозрение суда доказательств.

В отношении адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве регулятором его действий, поступков и решений, кроме того, являются также нормы и принципы профессиональной этики, которые адвокат обязан ис-полнять (пп. 4 п. 1 ст. 7 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). В ходе гражданско-процессуальной деятельности адвокат-представитель руководствуется нормами и предписаниями ГПК РФ и законодательством об адвокатуре. Данное обстоятельство оказывает решающее влияние на формы юридической помощи, оказываемой адвокатом доверителю.

В зависимости от регулирующих ее норм оказываемая адвокатом-представителем юридическая помощь может быть: процессуальной и непро-цессуальной, то есть осуществляться в двух названных формах. Первая опии-рается на нормы ГПК РФ и тем самым всегда облекается в процессуальную форму, а вторая – на нормы и предписания иных законов и нормативных актов, принципы и нормы адвокатской этики. Вне сомнений, что по объему и значимости центральное место занимает процессуальная деятельность адво-ката-представителя: обращение в суд за судебной защитой прав, свобод, за-конных интересов доверителя; представление доказательств, вообще участие в процессе судебного доказывания; заявление отводов; заявление ходатайств; принесение жалоб и т.д. Процессуальная форма оказания квалифицирован-ной юридической помощи охватывает весь спектр дозволенных законом процессуальных действий, предусмотренных ст. 54 ГПК Российской Федера-ции. В соответствии с ней представитель вправе совершать от имени пред-ставляемого все процессуальные действия. Таким образом, первейшее требо-вание закона состоит в том, что адвокат-представитель совершает все про-цессуальные действия только от имени доверителя.

Весь комплекс процессуальных прав адвокат-представитель реализует в процессуальной форме, установленной законодательством (ГПК и АПК РФ). Причем делает это на различных стадиях гражданского судопроизвод-ства, но непременно в рамках его.

Однако это не исключает права адвоката-представителя для выпол-нения своих ролевых функций в гражданском судопроизводстве использо-вать и непроцессуальную форму оказания юридической помощи. Последняя по отношению к процессуальной форме оказания юридической помощи но-сит вспомогательный характер, может предшествовать либо сопутствовать процессуальным формам. В российской юриспруденции непроцессуальную деятельность адвоката-представителя обычно именуют как деятельность на досудебной стадии, включая в нее консультации доверителя, советы, беседы. В действительности объем непроцессуальной деятельности адвоката-пред-ставителя намного объемнее и содержательнее.

Кроме того, название рассматриваемой деятельности правильнее ука-зывать как «непроцессуальная деятельность», так как именно оно отражает сущность и отличие ее от процессуальной деятельности. Именно непроцес-суальная деятельность так и именуется в науке, но применительно лишь к деятельности защитника-адвоката. Между тем таковой она является и для адвоката-представителя2.

Однако это не означает, что непроцессуальные формы осуществления представительской деятельности в гражданском судопроизводстве для адво-ката носят производный характер, ибо они в конечном счете тоже урегулиро-ваны законодательством, но законодательством не гражданским процессу-альным.

Основным источником, предусматривающим непроцессуальные меры и средства осуществления адвокатом-представителем своих полномочий на досудебном этапе гражданского судопроизводства, является Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», принятый Государственной Думой 26 апреля 2002 г. В соответствии с пред-писаниями названного Закона адвокат-представитель в гражданском судо-производстве имеет права, предусмотренные пп. 1, 2, 3, 5, 7 п. 2 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Следовательно, адвокат-представитель вправе совершать и другие, кро-ме перечисленных, действия в интересах доверителя, но они не должны про-тиворечить законодательству (например, осмотр зданий или сооружений с целью определения их реальной стоимости и привлечения для этого соответ-ствующих специалистов, ознакомление с положениями, циркулярами, инст-рукциями и получение их копий либо ксерокопий, истребование промыш-ленных образцов продукции, изделий и т.п., если это требуется для оказания юридической помощи).

ГПК РФ разрешает совершать представителю от имени доверителя все процессуальные действия (ст. 54). Закон об адвокатской деятельности и адво-катуре позволяет адвокату-представителю в интересах доверителя привле-кать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связан-ных с оказанием юридической помощи, фиксировать, в том числе с помощью технических средств, информацию, содержащуюся в материалах дела, по ко-торому адвокат оказывает юридическую помощь (соблюдая при этом госу-дарственную и иную охраняемую законом тайну) (пп. 4, 6 п. 3 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Приведенные положения законода-тельства свидетельствуют о заметном расширении полномочий адвоката-представителя.

Новый ГПК и Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре, отдавая примат деятельности адвоката в механизме защиты прав, свобод, законных интересов личности в гражданском судопроизводстве, тем не менее устано-вили определенные границы непроцессуальной и процессуальной деятель-ности адвоката-представителя (п. 4 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре) и даже запреты, например, в ст. 54 ГПК перечислены специ-альные полномочия, которыми представитель, в том числе и адвокат, имеет право воспользоваться, если они прямо указаны в доверенности на предста-вительство в суде.

Вопрос о видах юридической помощи, оказываемой адвокатами, стал настолько важным, что нормативно был урегулирован: п. 2 ст. 2 Федераль-ного закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Феде-рации» последовательно перечисляет виды юридической помощи, которую адвокаты оказывают всем нуждающимся в ней, в том числе и бесплатно.

Перечень видов юридической помощи в названном Законе расположен по нарастающей – от простой к наиболее сложной. К простым ее видам мож-но отнести консультации, справки, советы. Более усложненные виды юриди-ческой помощи – это составление заявлений, жалоб, ходатайств, проектов до-говоров, других документов правового характера. Наиболее сложными вида-ми юридической помощи, оказываемой адвокатом, можно считать, с одной стороны, представительство интересов доверителя в органах государствен-ной власти, местного самоуправления, общественных объединениях, а также в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах (пп. 7, 8 п. 2 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

С другой стороны, к этому же классу юридической помощи следует отнести такие ее виды, как: представительство интересов доверителя в кон-ституционном, гражданском, административном и уголовном судопроизвод-стве; участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже, иных органах разрешения конфликтов; участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве (пп. 3, 4, 6, 9 п. 2 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

Рассматривая вопрос о видах юридической помощи, оказываемой адво-катом, в том числе адвокатом-представителем, и классификации их по слож-ности и значимости, важно иметь в виду, что содержащийся в законе пере-чень примерный, а не исчерпывающий, поскольку адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом (пп. 10 п. 2 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Следовательно, в отношении видов юридической помощи, оказываемой адвокатом, действует разрешительный принцип, позволяющий адвокату-представителю оказывать как названные в законе ее виды, так и все иные, лишь бы они не противоре-чили законодательству3.

К незапрещенным законом видам юридической помощи, оказываемой адвокатом-представителем своему доверителю, можно отнести: консульта-ции со специалистами (врачами, инженерами, строителями и др.) в целях по-лучения информации, необходимой для осуществления представительства по гражданскому делу; подготовка и составление юридически значимых доку-ментов (например, проекта договора займа, дарения, мирового соглашения); ведение переговоров по поручению доверителя с другой стороной в целях выработки мер по разрешению возникшего судебного спора либо досудеб-ного его урегулирования; выяснение материального и финансового положе-ния стороны гражданского процесса с тем, чтобы принять меры по обеспече-нию иска (например, через органы налоговой службы, негосударственные де-тективные службы); письменное обращение к стороне гражданско-правового спора с предложением изменить предмет, основания и размер исковых требо-ваний, заключить мировое соглашение на предлагаемых условиях.

Если виды юридической помощи содержат ответ на вопрос о том, что полномочен делать адвокат-представитель в рамках названных форм дозво-ленной деятельности по гражданским делам, то применительно к оказывае-мой адвокатом-представителем юридической помощи имеется и третья сос-тавная: содержание данной помощи. В нем отражаются конкретные процес-суальные и непроцессуальные действия адвоката. Именно такого рода дейст-вия наполнены определенным содержанием, они составляют смысл профес-сиональной деятельности адвоката-представителя в гражданском деле и на различных этапах его движения в соответствии с установленными законом процедурами.

По содержанию процессуальных и непроцессуальных форм оказания юридической помощи, а также ее видов можно со значительной долей досто-верности судить об эффективности адвокатской деятельности в качестве представителя в гражданском судопроизводстве.

На основании данных обобщения судебной практики судов первой инс-танции по рассмотрению гражданских дел с участием представителей сторон (2007-2008 гг.) было установлено, что адвокаты-представители совершают следующие процессуальные действия: заявляют ходатайства об отводе судьи (6 %), о назначении экспертизы (5 %), об обеспечении иска (5 %), об измене-нии иска (0,8 %), об отказе от иска (0,8 %), о заключении мирового соглаше-ния (8 %), о вызове свидетелей (26 %), об истребовании документов (21 %), о приобщении к делу документов (6 %).

Таким образом, защищая права своих доверителей, реализуя тем самым профессиональную функцию, адвокаты-представители содействуют защите прав человека и основных свобод, признанных российским и международ-ным правом, действуют независимо и добросовестно в соответствии с зако-ном и нормами корпоративной этики, повышают роль и авторитет адвокату-ры как института гражданского общества.

2.2 Деятельность адвоката в процессе доказывания

Осуществление правосудия по гражданским делам на основе преду-смотренных ч. 1 ст. 12 ГПК РФ состязательности и равноправия сторон реализуется судом и участниками спора путем всестороннего исследования обстоятельств, лежащих в основе заявленных требований, приведенных воз-ражений. Картину произошедшего гражданского правонарушения или отсут-ствие такового суд восстанавливает на основании имеющихся в деле доказа-тельств (ч. 1 ст. 55 ГПК РФ). Так как гражданское судопроизводство иници-ируется лицом, обратившимся в суд за защитой своих интересов либо инте-ресов других лиц согласно ст. 4 ГПК РФ, то совершенно справедливо ч. 1 ст. 56 ГПК РФ вменила в обязанность участникам спора доказывать те обстоя-тельства, на которые они ссылаются в обоснование своих требований, возра-жений, мнений, если иное не предусмотрено федеральным законом, причем в соответствии с ч. 1 ст. 57 ГПК РФ доказательства представляются самими сторонами и другими лицами, привлеченными к рассмотрению дела.

Представление доказательств в силу ч. 1 ст. 35 ГПК РФ является процессуальным правом участников гражданского судопроизводства. Одна-ко, предоставив сторонам возможность обосновывать свои доводы доказа-тельствами, ГПК РФ не предусматривает у них права сбора доказательств, вследствие чего самостоятельное истребование необходимых сведений заин-тересованными лицами, как показывает практика, заранее обречено на неуда-чу. Компетентные должностные лица обычно требуют официального судеб-ного запроса, который, в свою очередь, может быть сделан после принятия судом искового заявления (заявления) к производству и удовлетворения хо-датайства соответствующей стороны об истребовании доказательств.

Фактически законодатель оставил участников гражданского процесса, в том числе и потенциальных, один на один с органами государственной и местной власти, правоохранительными органами, иными организациями и объединениями, поставив возможность доказательственного подтверждения своих доводов в зависимость от порядочности и профессионализма должнос-тных лиц.4

Согласно ч. 3 ст. 1 ГПК РФ гражданское судопроизводство ведется в соответствии с федеральным законодательством, действующим во время рас-смотрения и разрешения гражданского дела, совершения отдельных процесс-суальных действий или исполнения судебных постановлений, постановлений других органов. Законодатель предусматривает наличие особого статуса и соответствующих полномочий у отдельных участников гражданского спора. Нормативным актом, предоставляющим такие особые полномочия, является Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Закон № 63-ФЗ).

В п. 1 ч. 3 ст. 6 Закона № 63-ФЗ содержатся следующие положения: «Адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные докумен-ты от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций». Проанализировав данное извлечение, можно выделить один важный момент, а именно: только оказывая юридическую помощь, адвокат вправе запрашивать справки, харак-теристики и другие документы. Сам по себе адвокатский статус не дает лицу, им обладающему, никаких дополнительных процессуальных возможностей. Необходимы действия в интересах лица (лиц), т.е. занятие своей профессио-нальной деятельностью.

Согласно п. 4 ч. 2 ст. 2 Закона № 63-ФЗ участие адвоката в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве является оказа-нием юридической помощи.

Первый вывод: представляя интересы доверителя в гражданском процессе, адвокат имеет право собирать письменные доказательства путем своего официального запроса.

Право представлять интересы доверителя в суде общей юрисдикции возникает у адвоката с момента получения ордера (ч. 5 ст. 53 ГПК РФ). Ордер является документом, подтверждающим волеизъявление лица, фами-лия, имя, отчество которого в нем указаны, на представление его интересов конкретным адвокатом, чьи данные также содержатся в ордере. Отсутствие подтверждающей и соответственно уполномочивающей подписи доверителя компенсируется особой формой получения ордера – выдается адвокатским образованием, наличием печати и подписи руководителя данного адвокатско-го образования (филиала). О доверенности в ч. 5 ст. 53 ГПК РФ не сказано ни слова. Кроме того, согласно ст. 54 ГПК РФ доверенность выступает гаран-том специальных представительских полномочий, в которые не включен сбор письменных доказательств. Значит, право адвоката запрашивать необхо-димые сведения при наличии ордера не требует дополнительного подтверж-дения доверенностью.

Пункт 2 ст. 6 Закона № 63-ФЗ указывает, что в случаях, предусмотрен-ных Федеральным законом, адвокат для исполнения поручения должен иметь ордер, например для представления интересов в гражданском процессе. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности, причем, как следует из смысла названного п. 2, законодатель имел в виду случаи, когда доверенность является единственным документом, уполномо-чивающим адвоката на оказание юридической помощи. Гражданское судо-производство к таким случаям не относится.

Получив ордер, адвокат имеет право представлять доверителя в суде (ч. 5 ст. 53, ст. 54 ГПК РФ). Представление доверителя в гражданском процессе согласно п. 4 ч. 2 ст. 2 Закона № 63-ФЗ является оказанием юридической помощи. Заменив общее понятие «оказание юридической помощи» на кон-кретный ее вид «участие в качестве представителя в гражданском судопроиз-водстве», получим следующее: «адвокат вправе собирать сведения, необхо-димые для его участия в качестве представителя в гражданском судопроиз-водстве, в том числе запрашивать документы».

Из сформулированного предложения с измененным текстом, но неиз-менным содержанием видно, что законодателем не определено время возник-новения у адвоката права на запрос необходимых сведений, так как опреде-ленные сведения могут стать необходимыми адвокату и на стадии личной до-судебной подготовки, и после принятия судом иска к производству, и при рассмотрении дела по существу. В то же время четко указано, что запрашива-емые сведения адвокат считает необходимыми письменными доказательства-ми, подлежащими представлению в суд. Когда же истребуемые документы должны оказаться на столе у соответствующего судьи вместе с поступившим исковым заявлением или с ходатайством адвоката о приобщении их к делу в ходе судебного разбирательства и должны ли они вообще быть представлены в суд, законом не определено. Доверитель может вообще отказаться впослед-ствии от обращения в суд.5

Второй вывод: адвокат имеет право запрашивать документы, необходи-мые для использования в гражданском судопроизводстве, на основании орде-ра как в период досудебной подготовки, так и после принятия судом исково-го заявления (заявления) к производству, причем сведения, которые запраши-вает адвокат, могут содержать информацию, касающуюся не только лично доверителя, но и других лиц.

Пп. 1 п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре установлено право адвоката собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общест-венных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату за-прошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в ме-сячный срок со дня получения запроса адвоката. Очень важное и совершенно необходимое для адвоката право, без которого невозможно оказание квали-фицированной помощи. К сожалению, на практике положение Закона, обязы-вающее органы и организации выдавать запрошенные документы, не всегда исполняется ими.

Следует признать, что в некоторых случаях нарушение Закона об адво-катуре, а именно непредоставление адвокату интересующей информации, в конечном итоге приводит к тому, что нарушается конституционное право граждан на получение квалифицированной помощи.

Неисполнение адвокатского запроса обусловлено двумя основными причинами.

Первая причина состоит в неопределенности порядка предоставления сведений. В пп. 1 п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре указано, что сведения предо-ставляются в «порядке, установленном законодательством». Возникает пра-вовая неопределенность в том, какой «порядок предоставления» должен быть непосредственно использован при исполнении адвокатского запроса. В слу-чаях, если информация является открытой, в отношении запросов адвоката действует (распространяется) общий порядок предоставления сведений для граждан. Данный вывод основан на положении ст. 12 Федерального закона «Об информации, информатизации и защите информации»6 (далее – Закон об информации), которая наделяет равными правами граждан и организации на доступ к информации, имеющей открытый характер. Следовательно, никако-го специального порядка для получения открытой информации по сравнению как со своими доверителями или государственными органами у адвоката нет, нет ограничений в получении такой информации в общем порядке.

Что касается информации с ограниченным доступом, то, согласно п. 2 ст. 10 Закона об информации, обязательным является соблюдение конфиден-циальности информации, доступ к которой ограничен федеральными закона-ми. Так, федеральными законами устанавливаются ограничение по доступу к коммерческой тайне, служебной, банковской, врачебной и иным тайнам, обя-зательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также от-ветственность за ее разглашение.

Порядок и основания предоставления информации, имеющей конфи-денциальный статус, законодательно урегулирован в большей степени. Одна-ко при этом специальными законами адвокат не отнесен к субъектам, имею-щим право затребовать такую информацию. Например, согласно ст. 857 ГК РФ сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены зако-ном. Государственным органам и их должностным лицам сведения, составля-ющие банковскую тайну, могут быть предоставлены исключительно в слу-чаях и порядке, которые предусмотрены законом.

Пунктом 1 ст. 6 Федерального закона «О коммерческой тайне» уста-новлено, что информация, составляющая коммерческую тайну, предоставля-ется по мотивированному требованию органа государственной власти, иного государственного органа, органа местного самоуправления.

Таким образом, вышеназванными специальными законами не только не установлен порядок предоставления конфиденциальной информации непо-средственно адвокату, но и более того – поскольку перечни лиц, имеющих доступ к конфиденциальной информации, являются закрытыми, то отсутст-вие в них адвокатов однозначно свидетельствует о том, что данная информа-ция по адвокатскому запросу не предоставляется в силу закона.

Второй причиной, способствующей неисполнению адвокатских запро-сов, является отсутствие соответствующей ответственности за неисполнение адвокатских запросов.

Следует согласиться с Л.Н. Бардиным, который указывает, что «обя-занность какого-либо субъекта, не подкрепленная законодательно конкрет-ной ответственностью за невыполнение этой обязанности, остается юриди-чески всего лишь декларацией. Что и происходит сейчас с адвокатскими за-просами».7

Некоторые исследователи, например Е.Э. Макушина, В.В. Варфоло-меев8, считают, что срок для ответа на запрос адвоката, предусматриваемый подп. 1 п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре, должен быть более коротким, чем один месяц. Вместе с тем следует подчеркнуть, что для обязанности выпол-нения требований закона срок не показатель, пока нет реальной ответствен-ности за неисполнение закона.

Ответственность же за неисполнение адвокатского запроса законом не предусмотрена. В таких условиях запросы государственных органов выпол-няются, а адвокатские зачастую игнорируются. В связи с этим, возможно, возникла необходимость пересмотреть существующее административное за-конодательство Российской Федерации в данной части. Только тогда у адво-катов появится рычаг воздействия, направленный на побуждение выполне-ния их запросов. Как отмечает В.Г. Гусев, «установление административной ответственности...служит достаточно надежным средством, обеспечивающим действенность норм закона о полномочиях».9

Обобщая все вышеизложенное, можно согласиться с М.Г. Коробици-ным, что в настоящее время в России отсутствует надлежащая реализация предоставленного адвокатам полномочия «собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, харак-теристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных орга-низаций». Адвокатские запросы нередко не исполняются, и что более важно, для их исполнения отсутствуют необходимые законодательные предпосылки – соответствующее законодательное регулирование.10

Также можно выделить две основные причины, которые мешают реа-лизации полномочия собирать сведения, необходимые для оказания юриди-ческой помощи: во-первых, законодательно не определен порядок предостав-ления сведений по запросу адвоката, а во-вторых, в настоящее время отсутст-вует какая-либо ответственность за неисполнение адвокатских запросов. Ис-правление данной ситуации, повышение эффективности использования пол-номочий адвоката, совершенствование правовых основ деятельности адвока-туры России возможно лишь при условии принятия изменений и уточнений в названные выше законодательные акты.

2.3 Участие адвоката в прениях, прекращение производства по делу

Очень существенное значение играет участие адвоката в судебных пре-ниях, в которых адвокат выступает с речью с изложением обстоятельств де-ла. На мой взгляд, речи адвоката должны обладать следующими качествами:

1) полнота – изложение суду в имевшей место последовательности со-бытий дела, значимых для его правильного разрешения;

2) планомерность – взаимосвязанность и взаимозависимость высказы-ваемых положений;

3) тщательность – каждый довод подкрепляется весомыми, неопро-вержимыми доказательствами;

4) объективность – соотнесение конкретных обстоятельств дела с нор-мами действующего законодательства;

5) целенаправленность – основная цель речи адвоката состоит в пра-вильном разрешении дела.

Помимо речи, ст. 186 ГПК предусматривает право на произнесение реплик по поводу позиций всех участников процесса. Обычно здесь адвокат дает краткую оценку с фактической и правовой точек зрения сути произне-сенных речей. После судебных прений прокурор дает заключение по всему делу в целом, затем суд удаляется в совещательную комнату для вынесения решения, после принятия и подписания и принятия которого суд возвращает-ся для его в зал судебных заседаний для его оглашения. Председательствую-щий разъясняет содержание решения, порядок и сроки его обжалования. Не-сколько слов следует упомянуть о возможности приостановления и прекра-щения судом производства по делу. Приостановление означает перенос (от-ложение) слушания дела на определенный срок из-за наступления обстоя-тельств, препятствующих рассмотрению дела по существу, с возобновлением судебного разбирательства после прекращения действия таких обстоя-тельств. Существуют следующие случаи приостановления производства по делу:

1) пребывание стороны в составе вооруженных сил на действительной срочной военной службе или привлечение ее для выполнения какой-либо государственной обязанности;

2) нахождение стороны в длительной служебной командировке;

3) нахождение стороны в лечебном учреждении или при наличии у нее заболевания, которое препятствует явке в суд и подтверждается справкой ме-дицинского учреждения;

4) розыск лица в случаях, предусмотренных статьей 112 ГПК (статья касается случаев неизвестности места пребывания ответчика);

5) назначение судом экспертизы.

Прекращение производства по делу – это одна из форм окончания производства по делу без вынесения решения; вторая форма – это оставление заявления без рассмотрения. Статья 219 ГПК устанавливает основания пре-кращения производства по делу, если:

1) дело не подлежит рассмотрению в судах;

2) заинтересованным лицом, обратившимся в суд, не соблюден уста-новленный для данной категории дел порядок предварительного внесудеб-ного разрешения спора и возможность применения этого порядка утрачена;

3) имеется вступившее в законную силу, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о принятии отказа истца от иска или об утверждении мирового соглашения сторон;

4) истец отказался от иска;

5) стороны заключили мировое соглашение и оно утверждено судом;

6) состоялось решение товарищеского суда, принятое в пределах его компетенции, по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

7) между сторонами заключен договор о передаче данного спора на разрешение третейского суда;

8) после смерти гражданина, являвшегося одной из сторон по делу, и спорное правоотношение не допускает правопреемства.

Статья 221 ГПК устанавливает основания оставления заявления без рассмотрения, если:

1) дело не подлежит рассмотрению в суде;

2) заявление подано недееспособным лицом;

3) заявление от имени заинтересованного лица подано лицом, не имею-щим полномочий на ведение дела;

4) в производстве этого же или другого суда имеется дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

5) стороны, не просившие о разбирательстве дела в их отсутствие, не явились без уважительных причин по вторичному вызову, а суд не считает возможным разрешить дело по имеющимся в деле материалам;

6) истец, не просивший о разбирательстве дела в его отсутствие, не явился в суд по вторичному вызову, а ответчик не требует разбирательства дела по существу.

Если при прекращении производства по делу не допускается вторичное обращение в суд по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, то при оставлении заявления без рассмотрения закон ус-танавливает право заинтересованному лицу после устранения соответствую-щих обстоятельств обратиться в суд с заявлением в общем порядке. «Адво-кат, являясь активным участником судебного разбирательства, призван со-действовать выяснению действительных обстоятельств спора, прав и обязан-ностей сторон, поскольку отношение к цели гражданского процесса – выяс-нение объективной истины – определяет содержание деятельности адвоката как поверенного по гражданским делам». Нельзя не согласиться с мнением А.Н. Маркова о том, что «присяжный поверенный не должен упускать из виду, что он отправляет одну из существенных функций правосудия, что он подготовляет своими разъяснениями правильное разрешение дел и в этом смысле является «душой правосудия» – органом, столь же важным в деле по-следнего, как и судья». Судебное разбирательство в суде первой инстан-ции по любому делу – это основная и единственная для адвоката возмож-ность добиться правильного разрешения дела, показав все искусство и уме-ние профессионала. В суде первой инстанции адвокат стремится реализовать все свои возможности, которые ему уже не будут предоставлены в касса-ционной инстанции, поскольку именно здесь происходит разбирательство де-ла по существу с представлением максимальных маневров для реализации своих полномочий. «Только суд первой инстанции, исследуя, проверяя и оце-нивая весь фактический и доказательственный материал по делу, вправе ус-тановить наличие или отсутствие обстоятельств, лежащих в основе требова-ний и возражений сторон, применить для квалификации спорного отношения надлежащую правовую норму и вынести решение по существу спора. Деятельность адвоката в суде первой инстанции проникнута сознанием того, что именно в этой стадии процесса должен быть использован весь арсенал процессуальных средств в целях утверждения и обоснования позиции по делу и подтверждения правоты своего доверителя». Вся сила, мощь адвоката, как профессионала, как указано в приведенных выше цитатах, реализуются в судебном заседании в суде первой инстанции. Насколько успешно адвокат справится на этом этапе со своей задачей, отражается в акте суда – судебном решении. Конечно, в случае вынесения решения не в пользу представляемой стороны не следует паниковать, ибо не все возможности еще упущены, но адвокату в кассационной инстанции будет действовать намного сложнее.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Конституция Российской Федерации, гарантируя государственную за-щиту прав и свобод человека и гражданина, предоставляет каждому право на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции РФ).

Деятельности адвоката-представителя в российском гражданском судо-производстве присущи многие особенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовым положением адвоката. Первого рода особенности обусловлены положением адвоката как члена адвокатского образования, а вторые – его статусом как субъекта, участника гражданского процесса.

В соответствии с Законом об адвокатуре адвокатская деятельность осу-ществляется в процессуальной (ГПК РФ, АПК РФ) и непроцессуальной фор-мах, основные виды юридической помощи перечислены в ст. 2, ст. 6 Закона об адвокатуре, содержание адвокатской деятельности – это конкретные про-цессуальные и непроцессуальные действия, составляющие смысл профессио-нальной деятельности адвоката-представителя в гражданском деле.

Содержание адвокатской деятельности в гражданском суде зависит от вида судебного представительства, процессуального положения доверителя и объема полномочий. Профессионализм действий адвоката-представителя оп-ределяется активностью его позиции в суде, особенно в процессе доказыва-ния. Все эти вопросы подробно исследуются во второй главе.

ГПК РФ разрешает совершать представителю от имени доверителя все процессуальные действия (ст. 54). Закон об адвокатской деятельности и адво-катуре позволяет адвокату-представителю в интересах доверителя привле-кать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связан-ных с оказанием юридической помощи, фиксировать, в том числе с помощью технических средств, информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь (соблюдая при этом госу-дарственную и иную охраняемую законом тайну) (пп. 4, 6 п. 3 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Приведенные положения законода-тельства свидетельствуют о заметном расширении полномочий адвоката-представителя.

Представляя интересы доверителя в гражданском процессе, адвокат имеет право собирать письменные доказательства путем своего официально-го запроса.

Адвокат имеет право запрашивать документы, необходимые для ис-пользования в гражданском судопроизводстве, на основании ордера как в период досудебной подготовки, так и после принятия судом искового заявле-ния (заявления) к производству, причем сведения, которые запрашивает ад-вокат, могут содержать информацию, касающуюся не только лично доверии-теля, но и других лиц.

Можно выделить две основные причины, которые мешают реализации полномочия собирать сведения, необходимые для оказания юридической по-мощи: во-первых, законодательно не определен порядок предоставления све-дений по запросу адвоката, а во-вторых, в настоящее время отсутствует кА-кая-либо ответственность за неисполнение адвокатских запросов. Исправле-ние данной ситуации, повышение эффективности использования полномочий адвоката, совершенствование правовых основ деятельности адвокатуры Рос-сии возможно лишь при условии принятия изменений и уточнений в адми-нистративное законодательство Российской Федерации.

Ст. 35 ГПК Российской Федерации содержит примерный перечень субъективных процессуальных прав, предоставленных лицам, участвующим в гражданском судопроизводстве. Вместе с тем стороны искового производ-ства имеют также распорядительные права, перечисленные в ст. 39 ГПК РФ. Весь комплекс перечисленных процессуальных прав адвокат-представитель реализует в процессуальной форме, установленной законодательством. При-чем делает это на различных стадиях гражданского судопроизводства, но непременно в рамках его. Так распорядительными правами адвокат может воспользоваться только в случае, если об этом указано в доверенности.

С целью обеспечения возможности совершения правосудия при неиз-вестности места нахождения ответчика (и в других случаях) введена ст. 50 ГПК РФ. Согласно ст. 50 ГПК РФ судья назначает адвоката в качестве пред-ставителя ответчику, место жительства которого неизвестно. Следовательно, ст. 50 ГПК действует только в исковом производстве и только, если суду достоверно неизвестно место жительства ответчика.

Представляется нарушением закона, когда суд проводит судебное засе-дание в отсутствии адвоката, указав в протоколе судебного заседания, что адвокат был извещен, но по неизвестной причине в суд не явился. После это-го суд выносит протокольное определение о рассмотрении дела в отсутствие адвоката. Так как ст. 50 ГПК РФ направлена на защиту интересов ответчика, который не может присутствовать в судебном заседании в силу неизвестнос-ти его места пребывания, то суд обязан обеспечить участие адвоката.

Из юридического анализа ст. 54 и ст. 35 ГПК РФ можно сделать вывод, что адвокат–представитель по назначению суда, в этом случае имеет общие полномочия всех лиц, участвующих в деле, перечисленных в ст. 35 ГПК РФ.

Согласно части 5 ст. 53 ГПК РФ право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствую-щим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции.

Действительное же значение ордера состоит в том, что он подтвержда-ет право адвоката на участие в качестве представителя в процессе по конк-ретному делу, о чем и говорится в ч. 5 ст. 53 ГПК РФ.

Упрощенный порядок оформления полномочий адвоката в гражданс-ком процессе обусловлен, в частности, тем, что необходимость предъявления адвокатом не доверенности, а ордера существенно облегчает оформление его полномочий, что немаловажно с практической точки зрения.

Весь объем полномочий представителя в гражданском и арбитражном суде принято делить на общие, которыми обладают все лица, участвующие в деле, и которые перечислены в ст. 35 ГПК РФ (за исключением права на обжалование), и специальные, перечисленные в ст. 54 ГПК РФ, в том числе права на обжалование.

Для совершения так называемых распорядительных действий (дейст-вий по распоряжению предусмотренными законом процессуальными средст-вами защиты, в частности, иском) адвокат-представитель должен иметь дове-ренность с указанием в ней на соответствующие специальные полномочия (ст. 54 ГПК РФ).

Таким образом, деятельность адвоката как представителя по гражданс-кому делу зависит от того, в каком суде он участвует: в Европейском суде по правам человека, в Конституционном суде Российской Федерации, в арбит-ражном суде или в суде общей юрисдикции, т.к. от этого зависит разработка позиции по делу, допустимость доказательств и даже обязательность знания французского или английского языка, на которых ведется судопроизводство.

Адвокатская деятельность в арбитражном и гражданском судах зависит от процессуального положения доверителя, так как истец, ответчик, третье лицо с самостоятельными требованиями относительно предмета спора кроме общих прав всех лиц, участвующих в деле, имеют ещё и распорядительные права. Кроме того в ст. 54 ГПК РФ перечислены специальные полномочия представителя, которыми он может воспользоваться только, если они указаны в доверенности.

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

Нормативные правовые акты

1. Конституция Российской Федерации (с учетом поправок, внесенных Законами Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации от 30.12.2008 г. № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 г. № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 г. № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 г. № 11-ФКЗ)

2. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 г. № 95-ФЗ (ред. от 28.06.2014 г.)

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г., с изм. от 23.06.2014 г.)

4. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 г. № 138-ФЗ (ред. от 21.07.2014 г.) (с изм. и доп., вступ. в силу с 06.08.2014 г.)

7. Федеральный конституционный закон от 21.07.1994 г. № 1-ФКЗ (ред. от 04.06.2014 г.) «О Конституционном Суде»

8. Федеральный закон от 17.01.1992 г. № 2202-1 (ред. от 21.07.2014 г.) «О прокуратуре Российской Федерации»

9. Федеральный закон от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013 г.) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

Материалы судебной практики

10. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ»// «Российская газета» от 26.11.1994 г.

11. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2003 г. № 23 «О судебном решении». //«Российская газета» от 26 декабря 2003 г.

12. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 июня 2008 г. № 11 «О подготовке гражданских дел к судебному разби-рательству» // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 2008. – № 9.

Научная и специальная литература

  1.   Адвокат: навыки профессионального мастерства/Под ред. Л.А. Вос-кобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. – М.: Волтерс Клувер, – 2009.
  2.   Алимова, Н.А., Участие гражданина в гражданском процессе / Н. А. Алимова. – М.: Норма, – 2008.
  3.   Балашов, А., Шалагина, М. Проблемные аспекты института судеб-ного представительства в международном гражданском процессе / А. Бала-шов, М. Шалагина // Арбитражный и гражданский процесс. – 2008. – № 8.
  4.   Баранов, В., Приженникова, А., Актуальные проблемы участия представителя в гражданском процессе / В. Баранов, А. Приженникова // Арбитражный и гражданский процесс. – 2009. – № 2.
  5.   Белик, В.Н., Обеспечение конституционного права на квалифици-рованную юридическую помощь и нормы профессиональной этики адвоката / В. Н. Белик // Уголовное судопроизводство. – 2009. – № 1.
  6.   Бортникова, Н.А., История и цели представительства по назначе-нию суда в гражданском процессе / Адвокатская практика. – 2011. – № 4.
  7.   Брюховецкий, Н., Ордер как основание для сбора информации адвокатом в гражданском процессе / Н. Брюховецкий // Адвокатская практика. – 2006. – № 11.
  8.   Войтович, Л.В., Ведение дел в гражданском и арбитражном про-цессе посредством действий представителя: Дис...канд. юрид. наук. –Хаба-ровск: Изд-во Хабаровского Гос. ун-та, – 2013.
  9.   Высоцкая, О.К., Эффективность работы адвоката по защите нару-шенных прав граждан в вышестоящих инстанциях по гражданским делам / О. К. Высоцкая // Адвокатская практика. – 2010. – № 6.
  10.   Колмацуй, А.А., Понятие позиции по делу, формируемой защитни-ком в ходе подготовки к судебному заседанию / А.А. Колмацуй // Правовые проблемы укрепления российской государственности: Сб. статей / Под ред. М.К. Свиридова. – Томск, – 2011.
  11.   Лисицин, Р., Для чего адвокату ордер? / Р. Лисицин // Российская юстиция. – 2009. – № 8.
  12.   Бойков, А.Д., Капинус, Н.И., Тарло, Е.Г., Адвокатура в России: Учеб. пособие. – М., – 2012.
  13.   Васьковский, Е.В., Учебник гражданского процесса / Под ред. и с предисловием В.А. Томсинова. – М.: Изд-во «Кодекс», – 2012.
  14.   Гражданское процессуальное право: Учебник / под ред. М.С. Шакарян. – М.: Изд-во Проспект, – 2014.
  15.   Жилин, Г.А., Комментарий к гл. 1 ГПК РФ // Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под ред. Г.А. Жилина. – М.: ТК Велби, – 2008.
  16.   Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российс-кой Федерации / Под ред. В.Ф. Яковлева, М.К. Юкова. – М., – 2012.
  17.   Стешенко, Л.А., Шамба, Т.М. Адвокатура в Российской Федерации / Л.А. Стешенко, Т.М. Шамба. – М.: НОРМА, – 2013.

1. Аксенов А.Д. Участие защитника в уголовно-процессуальном доказывании / Автореф дисс… канд. юрид. наук. – М., 2009. – С. 14.

2 Стешенко, Л.А., Шамба, Т.М., Адвокатура в Российской Федерации. – М., – 2010.

3 Гагарин, Н.А., Актуальные вопросы адвокатской деятельности // Адвокат. - 2008. - № 11.

4 Брюховецкий Н. Ордер как основание для сбора информации адвокатом в гражданском процессе // Адвокатская практика. - 2007. - № 1.

5 Брюховецкий, Н. Ордер как основание для сбора информации адвокатом в гражданском процессе // Адвокатская практика. - 2007. - № 1.

6 Федеральный закон от 20.02.1995 № 24-ФЗ (ред. от 10.01.2003 г.) «Об информации, информатизации и защите информации»

7 Бардин, Л.Н., Закон поправили, но недостаточно // Адвокатские вести. - 2005. - № 2 (52).

8 Макушина, Е.Э., К вопросу о сроках предоставления адвокату запрошенных им доказательств // Адвокатская практика. - 2009. - № 6.

9 Гусев, В.Г., Защита права на правосудие в стадии обращения с иском или заявлением // Журнал российского права. - 2004. - № 2.

10 Коробицын., М.Г., Неисполнение адвокатского запроса // Адвокат. - 2008. - № 3.


 

А также другие работы, которые могут Вас заинтересовать

51721. Психолого-педагогические методики диагностики, проектирования, изучения и накопления передового опыта 78 KB
  Психологопедагогические методики диагностики проектирования изучения и накопления передового опыта. Понятие педагогического опыта его разновидности : ошибочный отстающий передовой массовый. Критерии передового педагогического опыта. Методы изучения передового педагогического опыта.
51724. Виступ на педраді вчителя початкових класів 26 KB
  Зважаючи на те що соціальний розвиток починається в дитинстві можна припустити що початкова школа забезпечує становлення особистості її інтелектуальний фізичний і соціальний розвиток. Сучасний етап розвитку освіти вимагає інноваційних процесів нових ідей та творчих пошуків забезпечення всебічного розвитку людини як особистості й найвищої цінності суспільства розвиток її талантів розумових і фізичних здібностей виховання високих моральних якостей. Реалізація акмеологічного підходу до розвитку особистості здійснюється ще в молодшому...
51726. Компьютерная грамотность как исходная цель введения курса ОИВТ в школу 33 KB
  План Организационный момент Постановка цели занятия и проверка домашнего задания Создание схемы к теории Подведение итогов занятия и задание на дом Тип занятия: комбинированный. Продолжительность занятия: 1 часа. 2004 Организационный момент приветствие учащихся проверка посещаемости Постановка цели занятия. Проверка домашнего задания желающие выходят к доске и рассказывают конспект несколько человек отвечают письменно Создание схемы Подведение итогов занятия и задание на дом повторить пройденные темы и быть...
51728. Хімія – природнича наука. Хімія в навколишньому світі. Короткі відомості з історії хімії 35 KB
  Хімія – природнича наука. Хімія в навколишньому світі. Чи чули ви слово хімія Що ж таке хімія Для чого вона нам потрібна ІІІ. До них належить і хімія.