88454

Участие представителя в собирании доказательств: досудебный и судебный аспекты деятельности

Курсовая

Государство и право, юриспруденция и процессуальное право

Институт доказательств, являясь неотъемлемой частью гражданского процессуального законодательства России, играет особо существенную роль в решении задач, стоящих перед гражданским судопроизводством, к которым относится защита нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов граждан...

Русский

2015-04-30

281.5 KB

3 чел.

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

«РОССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ НАРОДНОГО ХОЗЯЙСТВА И ГОСУДАРСТВЕННОЙ СЛУЖБЫ при ПРЕЗИДЕНТЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ»

Челябинский институт (филиал)

 Факультет (институт) Экономики и права

 Специальность/направление подготовки Юриспруденция

 Специализация/профиль/программа 3 года

 Кафедра_________________________________________________________

КУРСОВАЯ РАБОТА

по курсу «ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС»

на тему: «Участие представителя в собирании доказательств: досудебный и судебный аспекты деятельности»

Автор работы: студент 5 курса

заочной формы обучения

Панин Евгений Сергеевич

Руководитель работы:

к. ю. н., доцент

Тимошенко Анна Васильевна

Оценка_____________________

Подпись____________________

«____» ________________2014 г.

Челябинск 2014 г.

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ………………………………………………………………………..3

ГЛАВА 1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОКАЗЫВАНИЯ………………….7

1.1 Понятие доказывания………………..………………………………………..7

1.2 Стадии доказывания………………………………...……………………….11

1.3 Средства доказывания……………………………………………………….15

ГЛАВА 2 УЧАСТИЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ В СОБИРАНИИ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ: ДОСУДЕБНЫЙ И СУДЕБНЫЙ АСПЕКТЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ………………………………………………………………..28

2.1 Роль адвоката в собирании доказательств по гражданскому делу……….28

2.2 Деятельность адвоката в процессе доказывания…………………………..35

2.3 Участие адвоката в прениях, прекращение производства по дел………...42

ЗАКЛЮЧЕНИЕ………………………………………………………………….47

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК………………………………………….51

ВВЕДЕНИЕ

В соответствии с Конституцией РФ правосудие осуществляется только судом, а действующим законодательством на суды возлагается обязанность в пределах своей компетенции, в установленный законодательством срок, и правильно разрешать дела, возникающие из гражданских, трудовых, жилищ-ных, семейных, административных и других правоотношений.

Немаловажную роль играет и институт доказательств в судебном про-цессе. Предметы, которые благодаря своим свойствам, качеству, внешнему виду, местонахождению и т.д. могут служить средством установления фактов и обстоятельств, имеющих значение для дела, называются вещественными доказательствами.

Институт доказательств, являясь неотъемлемой частью гражданского процессуального законодательства России, играет особо существенную роль в решении задач, стоящих перед гражданским судопроизводством, к которым относится защита нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов граждан, организаций и их объединений, а также охрана государственных и общественных интересов, укрепление законности, преду-преждение гражданских правонарушений, воспитание граждан.

Данный институт во многом определяет состояние гражданско-право-вой практики. Учитывая, что институт доказательств включает в себя очень большой круг вопросов, мы в данной работе рассмотрим лишь некоторые из них, которые являются наиболее актуальными.

Одним из направлений оптимизации правосудия является привлечение носителей специальных профессиональных знаний – адвокатов, как предста-вителей сторон в гражданском и арбитражном процессах. Профессионализм судебных представителей признается важным фактором, влияющим на ка-чество отправления правосудия, и поэтому ему уделяется серьезное внима-ние во многих государствах, принадлежащих к различным судебным систе-мам.

Представителями в суде могут быть дееспособные лица, имеющие над-лежащим образом оформленные полномочия на ведение дела, за исключени-ем лиц, указанных в статье 51 настоящего Кодекса. Судьи, следователи, про-куроры не могут быть представителями в суде, за исключением случаев учас-тия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей. 

Адвокаты выступают чаще всего представителями в гражданских су-дебных делах. Осуществление адвокатом функции защиты прав и свобод личности в гражданском судопроизводстве (реализация гарантированного ст. 48 Конституции РФ права на получение квалифицированной юридической помощи) является одной из форм реализации принципа состязательности гражданского судопроизводства. Состязательность сторон в гражданском процессе является важнейшим условием исследования сущности судебного спора, собирания и проверки доказательств, установления истинных об-стоятельств дела и, в конечном счете, установления справедливости.

Адвокат как участник гражданского судопроизводства осуществляет функцию защиты прав и свобод, осуществляя предусмотренные Гражданс-ким процессуальным кодексом РФ действия с целью опровержения обвине-ния, выяснения обстоятельств, наказание, смягчающих обстоятельств, а так-же юридической помощи с целью охраны прав и свобод лиц, в отношении которых применяются меры принудительного характера, ограничивающие свободу и личную неприкосновенность1.

Сейчас просто невозможно представить судопроизводство по граждан-скому делу без участия адвоката, а значит, – без обеспечения одного из важ-нейших процессуальных принципов – принципа состязательности. Состяза-тельная форма гражданского процесса характеризует также гражданское судопроизводство в целом или его отдельные стадии, равенство процессуаль-ных статусов участвующих в гражданском деле органов и лиц.

Важная роль адвоката в обеспечении состязательности гражданского судопроизводства обусловлена провозглашенным в Федеральном законе от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Рос-сийской Федерации» его особым процессуальным статусом как независимого профессионального советника по правовым вопросам (потерпевшего, граж-данского истца и гражданского ответчика). Более того ГПК РФ наделил адвоката полномочиями на судебном и досудебном производстве по граж-данским делам.

Существенной особенностью процессуального статуса адвоката в гражданском судопроизводстве является его обязанность использовать пре-доставленные ему процессуальные права в интересах клиента (доверителя, подзащитного).

Современный комплекс процессуальных прав, предоставленных адво-кату, не является исчерпывающим, поскольку защитник может использовать не запрещенные законом средства и способы защиты.

Участие адвоката-представителя в гражданском процессе – средство и следствие реализации обвиняемым права на защиту. Обвиняемый может прибегнуть к помощи защитника или отказаться от его помощи в любой мо-мент.

Все вышеизложенное позволяет говорить об актуальности и своевре-менности рассматриваемой темы.

Актуальность темы курсовой работы обусловлена отсутствием ком-плексных исследований по заявленной теме.

Объект исследования – общественные отношения, возникающие в хо-де участия адвоката в качестве представителя в гражданском судопроизводс-тве.

Предмет исследования – правовые нормы определяющие порядок участия адвоката в гражданском судопроизводстве.

Цель исследования – анализ проблемы и актуальных вопросов со-держания деятельности адвоката как представителя в гражданском судопро-изводстве.

Поставленная цель достигается путем решения следующих задач:

  1.  Рассмотреть формы и виды представительской деятельности адво-ката в гражданском судопроизводстве.
  2.  Выявить полномочия адвоката-представителя в гражданском про-цессе.
  3.  Рассмотреть оформление полномочий адвоката-представителя в гражданском процессе.
  4.  Определить деятельность адвоката в процессе доказывания;

Нормативную базу составили Конституция Российской Федерации, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации (АПК РФ), Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации (ГПК РФ), Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре Российской Федерации» и другие нормативные акты.

Теоретической основой для исследования послужила научная лите-ратура по вопросам осуществления адвокатом представительства в гражданс-ком процессе, в основном за 2010-2013 гг., в том числе О.К. Высоцкой, Э.Е. Колоковой, Е.А. Леонтьевой, Л.А. Стешенко, Т.М. Шамба и др.

Методологическую основу курсовой работы составили современные общенаучные и специальные методы познания, в частности: анализ, синтез, системный, социологический, историко-юридический, аксиоматический, ме-тод сравнительного правоведения, анализа документов, а также частнонауч-ные методы.

Курсовая работа состоит из введения, двух глав, объединяющих восемь параграфов, заключения, списка использованной литературы и приложений.

ГЛАВА 1 ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОКАЗЫВАНИЯ

1.1 Понятие доказывания

Представляется недостаточным понимание существа доказывания как суммы объективных компонентов (таких, как собирание, исследования и оценки доказательств), поскольку использование только этих правовых кате-гории не способно описать все процессы, отображающие процессуальное до-казывание.

Требуются новые подходы, отображающие правовое явление на более глубинном уровне. Если рассматривать юридическое (процессуальное) дока-зывание более широко, а не только с правовых позиций, заметен конфликт нескольких личностей, вовлеченных в особый юридический порядок с участием государственного лица, наделённого полномочиями разрешения такого спора в силу закона. Для юристов важен правовой аспект, поэтому выделяются иные опорные моменты доказывания личности. С точки зрения содержания процессуального доказывания субъекта, возможно понимание процессуального доказывания, как реализации процессуального права на защиту субъектом доказывания.

Структурное содержание процессуального доказывания субъекта про-является через сочетание субъективного (субъективная сторона доказывания) и объективного (предмет-объект доказывания, объективная сторона доказы-вания) начал в процессуальном доказывании. Эти начала образуют единое структурное содержание процессуального доказывания, нашедшее своё дина-мичное выражение в особом теоретическом понятии - механизме доказыва-ния субъекта. Особыми свойствами процессуального доказывания является целостность и взаимосвязь составляющих элементов. Доказывание есть для-щийся процесс, имеющий своей целью приобретение спорным фактам свойс-тва бесспорного (доказанного). Судебное доказывание – урегулированный нормами гражданского процессуального права путь от вероятных суждений к истинному знанию, обеспечивающему вынесение законных и обоснованных судебных решений.

Переход от вероятных суждений к истинным складывается из совокуп-ности процессуальных действий по утверждению сторон и других лиц, участ-вующих в деле, о фактах, имеющих юридическое значение по делу, из указа-ния заинтересованных лиц на доказательства, представления доказательств, истребования доказательств судом по ходатайству лиц участвующих в деле, исследовании и оценки доказательств.

Правовая регламентация доказывания направлена на гарантирование заинтересованным лицам достижения судом, как познающим субъектом, зна-ний по конкретному делу соответствующих реальной действительности вы-несения законного и обоснованного решения. В свою очередь, суд при осу-ществлении познавательной деятельности также огражден от произвола в обращении с доказательствами, подчиняясь предписаниям процессуального законодательства.

Но, несмотря на осуществляемое законодателем правовое регулирова-ние судебного доказывания, тотальным, всеобъемлющим его назвать нельзя. Так, например, в законе не дано понятие доказыванию. Последнее является детищем теории гражданского процесса, которая также не дает однозначного определения. К числу наиболее спорных, противоречиво разрешенных в тео-рии вопросов, касающихся судебного доказывания, можно отнести такие, как понятие субъектов доказывания, структура судебного доказывания, предмет доказывания.

В юридической литературе применительно к гражданскому процессу-альному праву четко выделены две точки зрения на понятие судебного дока-зывания, дающие различное представление об объеме, элементах, субъектах доказывания.

По мнению одних ученых доказывание в гражданском процессе есть процессуальная деятельность только сторон, основанная на совокупности со-ответствующих процессуальных прав и состоящая в утверждениях о факти-ческих обстоятельствах дела, представлении доказательств, опровержении доказательств противника, заявлении ходатайств об истребовании доказа-тельств, участии в исследовании доказательств, дачи объяснений по поводу исследованных доказательств.

Таким образом, судебное доказывание сводится к убеждению суда в истинности утверждений сторон и включает процессуальную деятельность лишь сторон по утверждению фактов, представлению доказательств и учас-тию в их исследовании. Вывод: субъектами доказывания являются лишь сто-роны. Суд приобретает исключительно пассивную роль, сводящуюся к вос-приятию подающегося сторонами. Устранение суда из числа субъектов дока-зывания представляется весьма спорным.

Другие исследователи определяли судебное доказывание иначе, а именно, как деятельность субъектов процесса по установлению при помощи указанных законом процессуальных средств и способов объективной истин-ности наличия или отсутствия фактов, необходимых для разрешения спора между сторонами, т.е. фактов основания требований и возражений сторон.

Очевидно, что здесь во главу угла положено учение об активной роли суда в достижении истины, в процессе собирания и исследования доказа-тельств, права суда ставить на свое обсуждение факты, на которые стороны не ссылались, если при этом суд не выходит за пределы основания иска и возражений против него, и, наконец, обязанность суда принимать все преду-смотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного выяс-нения действительных обстоятельств дела.

В настоящем принять за истинную ту или другую точку зрения без кри-тики и анализа невозможно.

Исключение процессуальных действий по исследованию доказательств судом, их проверке и особенно функций по оценке доказательств из понятия доказывания обедняет все содержание судебного доказывания и как бы «об-рывает» эту деятельность лиц, участвующих в деле, и суда на полпути к цели.

Цель судебного доказывания состоит не в механическом наполнении дела доказательственными материалами, их собирании сторонами и пред-ставлении, а в извлечении из доказательств судом точных выводов для обос-нования решения, для защиты, права.

Известно, что проблема участия суда в собирании доказательств, спо-собы исследования доказательств, принципы их оценки всегда являлись ос-новными методологическими темами теории доказательств. Если же считать функции суда по собиранию доказательств, исследованию и оценке не дока-зыванием, а иным явлением, тогда этот «пласт» правовой материи следовало бы исключить из теории доказательственного права.

Представление о судебном доказывании как деятельности только сто-рон по убеждению суда в истинности своих утверждений слишком преувели-чивает возможности сторон в доказательственном процессе и исключает кА-кие-либо функции суда в доказывании.

Реализация этой идеи в чистом виде в процессуальном законе может привести к затруднениям в практике рассмотрения и разрешения конкретных дел в судах.

При рассмотрении гражданских дел следует исходить из представлен-ных истцом и ответчиком доказательств. Вместе с тем, суд может предло-жить сторонам представить дополнительные доказательства. В случае необ-ходимости, с учетом состояния здоровья, возраста и иных обстоятельств, за-трудняющих сторонам возможность представления доказательств, без кото-рых нельзя правильно рассмотреть дело, суд по ходатайству сторон прини-мает меры к истребованию таких доказательств.

Учитывая изложенное и критические замечания в адрес определений понятия судебного доказывания, которые были даны выше, представляется наиболее адекватным развитию российского законодательства и практики его применения на настоящий момент определение понятия, данные профессо-ром Треушниковым М. К.:

«Судебное доказывание есть логико-правовая деятельность лиц, участ-вующих в деле, а также в определенный мере и суда, направленная на дости-жение верного знания о фактических обстоятельствах возникновения, изме-нения и прекращения правоотношений, осуществляемая в процессуальной форме путем утверждения лиц, участвующих в деле, о фактах, указания на доказательства, представление их суду, оказание судом содействия в собира-нии доказательств, исследования, оценки».

1.2 Стадии доказывания

Для того чтобы понять смысл понятия необходимо изучить его внут-реннюю структуру. Отвлеченно-абстрактная категория превратится в простое и доступное пониманию правовое понятие, имеющее изученное содержание. Термин «доказывание» традиционно в процессуальной науке понимается как процесс, состоящий из сменяющих друг друга стадий. Выделяют следующие стадии: сбор, представление правоприменителю, исследование в процессе и оценка доказательств. 

Либо избираются иные элементы, но поступательное содержание доказывания не изменяется. Так определяется особое свойство доказывания – его динамичность в правовой процедуре или процессе.

Динамичность доказывания – это свойство, которое закрывало собой другие и не позволяло теории доказывания достаточно полно отразит его структуру. Более логично будет рассмотреть понятие и содержание доказы-вания и его динамику (механизм доказывания) отдельно.

Незначительное влияние общеправовой теории доказывания на отрас-левые привело к тому, что понятие «доказывания» в различных процессуаль-ных отраслях имеет неоднородную структуру. В уголовном процессе струк-тура доказывания закреплена, как собирание, проверка и оценка доказа-тельств.

ГПК РФ не содержит определения доказывания, понятие раскрывается через элементы его структуры ст. 57, 58, 67 ГПК РФ. В гражданском процессе понятие доказывание можно сложить из приведенных законодате-лем элементов: представление (истребование) ст. 57 ГПК РФ, исследование (осмотр) ст. 58 ГПК РФ и оценка доказательств ст. 67 ГПК РФ. АПК РФ так же не содержит определения доказывания. Согласно ст. 66 АПК РФ доказа-тельства представляются (истребуются), раскрываются в ч. 3 ст. 65 АПК РФ, другие лица, участвующие в деле, заблаговременно ознакамлеваются с дока-зательствами, как определяет ч. 4 ст. 65 АПК РФ, исследуются ст. 162 АПК РФ и оцениваются ст. 71 АПК РФ. Следует признать, что следственная активность суда в арбитражном процессе минимальна.

Вышеуказанные действия производятся различными субъектами дока-зывания и судом. Следуя логике, получается, что доказывание формально возможно только тогда, когда судья истребовал, исследовал, оценил. В иных случаях все субъекты доказывания не доказывают, поскольку, формально как определяет закон, совершают не весь процесс доказательственных действий, а только отдельные его составляющие элементы. Как следует из анализа за-конодательства и теории доказывания такие противоречия и логические не-точности в трактовке законодателем составляющих основополагающего по-нятия доказательственного права – доказывания, не вызваны отраслевой не-обходимостью.

В составляющие доказывания законодателем закладываются наиболее спорные для практики моменты доказывания в данной отрасли права, но само сущностное содержание доказывания никак не отражается в законода-тельстве. Это привело к различному пониманию доказывания через разно-родные составляющие одним законодателем в рамках одной правовой систе-мы, что невозможно даже в принципе.

В отраслевом процессуальном праве применяются собственные систем-ные подходы к структуре доказывания. Основа проблемы лежит в несбалан-сированности единых основ доказывания общеправовой теорией доказыва-ния и, в первую очередь, ее процессуальным направлением. Безграничная свобода отраслевых теорий доказывания от общеправового подхода теории доказывания, основанная на движении от частного понятия (в отрасли) к общему (в теории права), доказывает свою неэффективность.

Состав элементов доказывания – один из самых наиболее дискуссион-ных вопросов теории доказывания. О его структуре высказан современными учеными целый ряд далеко неоднозначных мнений. Приведем наиболее широкоизвестные из них.

Содержание процесса доказывания С.С. Алексеев видит в сложении ряда этапов, к которым он относит: определение круга фактов, подлежащих доказыванию, собирании и процессуальном закреплении доказательств, их исследовании и оценке. С.В. Курылев выделял в качестве элементов доказы-вания представление (собирание) и исследование доказательств; М.И. Царев, П.Я. Трубников, В.Д. Арсеньев – собирание, исследование, оценку доказа-тельств; К.С. Юдельсон – обнаружение (выявление, собирание) доказа-тельств, их процессуальное закрепление, проверку и оценку доказательств; М.К. Треушников – утверждение о фактах, указание заинтересованных лиц на доказательства, представление, собирание, исследование, оценку доказа-тельств; Ю.К. Осипов – определение предмета доказывания, выявление, со-бирание, исследование, оценку; А.К. Сергун – представление, собирание, исследование; В.В. Молчанов полагает, что судебное доказывание складыва-ется из процессуальных действий по утверждению сторон и заинтересован-ных лиц относительно фактов, указанию на доказательства, представлению, собиранию, исследованию и оценке доказательств.

Вышеизложенные точки зрения выдающихся российских ученых, несомненно, значимы для понимания содержания доказывания, однако, рас-крывают его перечислением этапов динамики его процессуального (проце-дурного) развития. Из поля зрения ученых выпадает сама юридическая при-рода доказывания, фактор внешнего-внутреннего принимает форму то субъ-ективную, то объективную, напр.: собирание – внешний признак, оценка – внутренний и т.д.

Как познавательный процесс судебное доказывание состоит из четырех последовательных стадий:

1. Обнаружение и истребование доказательств. В большинстве слу-чаев судьи при этом не испытывают затруднений: стороны сами формируют состав доказательств, нужных для правильного разрешения дела (В.В. Мол-чанов). В состязательном процессе представление судебных доказательств возложено на стороны и других участвующих в деле лиц. Судья лишь помо-гает заинтересованным лицам в сборе доказательств: выносит определения о проведении экспертизы, судебном поручении и т.п.

2. Процессуальное закрепление доказательств, их процессуально-правовая фиксация в протоколе судебного заседания (К.С. Юдельсон). Обя-зательность данного этапа (хотя в литературе обычно не выделяется процес-суальная фиксация доказательств как самостоятельная часть судебного дока-зывания) предопределена действующим законом. Любая информация приоб-ретает качество судебного доказательства только при условии отражения ее в судебном протоколе (п. 9 ст. 227 ГПК). И только при этом условии суд вправе обосновывать решение доказательствами, которые были исследованы в судебном заседании (ч. 2 ст. 192 ГПК), а значит, и были надлежащим об-разом закреплены. В протоколе объяснения лиц, участвующих в деле, показа-ния свидетелей, устные разъяснения экспертами своих заключений, данные осмотра вещественных и письменных доказательств составляют обязатель-ную, значительную и объемную часть. Без них протокол судебного заседания утрачивает качество процессуального документа, что означает его отсутствие в деле, составляет безусловное основание к отмене (п. 8 ст. 308 ГПК).

3. Исследование доказательств путем их сопоставления друг с дру-гом, анализа по существу, розыска новых и т.п. Исследование – это опреде-ление достоверности каждого отдельного доказательства и всей совокупнос-ти их. Исследование доказательств, содержащихся в различных средствах доказывания, имеет некоторые особенности.

4. Оценка доказательств. Это важнейший и заключительный этап процесса доказывания. И хотя доказательства оцениваются судом и другими участниками на протяжении всего процесса доказывания, без этого немысли-ма познавательная деятельность на каждом этапе доказывания, решающее значение имеет оценка доказательств судом после их исследования. 

Критерием оценки служит внутреннее убеждение судей, которое долж-но основываться на всестороннем, полном и объективном рассмотрении в судебном заседании всех обстоятельств дела в их совокупности. Решающее значение в ходе оценки имеют правосознание судей и тот закон, который подлежит применению. Судьи руководствуются своим правосознанием, а материальный закон, подлежащий применению при разрешении дела, опре-деляет границы судебного познания, т.е. относимость доказательств.

1.3 Средства доказывания

Процессуальный закон рассматривает в качестве источников сведений о фактах следующие средства доказывания: объяснения сторон и третьих лиц, свидетельские показания, письменные доказательства, вещественные до-казательства и заключения экспертов. Этот перечень исчерпывающий, дру-гих средств доказывания наш закон не знает. Подчиняясь общим правилам собрания, исследования и оценки доказательств, все виды средств доказыва-ния одновременно обладают определенной спецификой с точки зрения как всего содержания, так и процессуальной формы использования. Это обстоя-тельство требует самостоятельного исследования каждого из средств доказы-вания.

Объяснения сторон и третьих лиц. Источником сведений о фактах и обстоятельствах, имеющих значение для дела, могут быть объяснения сто-рон, третьих лиц, а также других заинтересованных лиц по делам особого производства и делам, возникающим из административных правонарушений (жалобщиков, заявителей и др.). Являясь материально заинтересованными субъектами, эти лица могут высказывать различные соображения по сущест-ву дела. Истец, выступая в процессе, может, например, заявить об отказе от иска или о намерении заключить мировую сделку. Ответчик может сообщить суду, что он признает иск. Заинтересованное лицо по делу особого производ-ства может заявить о возбуждении спора о праве и т.д. Выступая в прениях, стороны и другие лица могут высказывать суждение о том, какая норма права должна быть применена по делу, отвергать и соглашаться с выводами и со-ображениями других лиц. Указанные лица, наконец, могут сообщать суду сведения о различных обстоятельствах и фактах, имеющих значение для де-ла. Истец, например, может указать на конкретные обстоятельства (кто, где, когда), при которых ему было нанесено увечье, ответчик может признать один из фактов, на которые ссылается истец, и, в свою очередь, сослаться на другие обстоятельства и т.д. Таким образом, содержание объяснений сторон и других лиц многообразно. Однако доказательственное значение для суда имеют не все объяснения сторон и других лиц, а лишь та их часть, которая содержит в себе сведения об обстоятельствах и фактах, имеющих значение для дела. Именно эта часть объяснений позволяет сопоставить сведения, по-лученные от сторон и других лиц, со сведениями, полученными с помощью других средств доказывания, и в результате комплексной оценки сделать вывод о существовании или несуществовании искомых фактов.

Несмотря на субъективную заинтересованность сторон, третьих лиц и других субъектов, их объяснения могут быть использованы для установления фактов и подвергнуты объективной проверке. Заинтересованность стороны обязывает суд особенно внимательно подойти к проверке и оценке их объ-яснений (ст. 60 ГПК РФ). Вместе с тем объяснения сторон и других лиц могут дать суду важные материалы для определения предмета доказывания, круга доказательственных фактов и т.д. Даже явно недостоверные объясне-ния (после установления их недостоверности) могут помочь суду в установ-лении искомых фактов.

Особым видом объяснений является признание. Признание – это объ-яснение, в котором содержится подтверждение фактов или обстоятельств, сообщенных противоположной стороной. Различают признание иска, право-отношения или факта. Признание иска не является доказательством, так как представляет собой акт распоряжения материальным правом (аналогичным отказу от иска). Признание правоотношения или признание факта должно рассматриваться в качестве доказательства, так как подтверждает опреде-ленные факты и обстоятельства, на которые ссылается другая сторона. Такое подтверждение должно соответствовать объективной действительности и мо-жет быть принято судом, если у него нет сомнений в том, что признание со-ответствует обстоятельствам дела. Признание лицом факта, на который ссы-лается другая сторона, не всегда означает признание правоотношения. Ответ-чик, например, может признать факт совместного проживания и ведения общего хозяйства с истицей до рождения ребёнка, но не признать своих ро-дительских отцовских обязанностей, ссылаясь на то, что истица родила ре-бенка от другого мужчины. С другой стороны, признавая правоотношение, ответчик может делать это на основании не тех фактов, на которые указывает истец. Суд может считать признанный факт установленным, если у него нет сомнений в том, что признание соответствует обстоятельствам дела и не совершено лицом под влиянием обмана, насилия, угрозы, заблуждения или сокрытия истины (ст. 60 ГПК).

Признание, совершенное в суде, называют судебным признанием. Оно происходит в ходе судебного заседания, и лицо, ссылавшееся на факты, при-знанные в заседании, освобождается от их доказывания. Признание, которое было сделано до суда или вне суда, называют внесудебным. Такое признание суд не может воспринять непосредственно, поэтому оно должно быть дока-зано тем лицом, которое ссылается на него. В процессе доказывания вне-судебное признание будет играть роль доказательственного факта. Различают простое и квалифицированное признание. Простое признание не содержит каких-либо оговорок или условий, в квалификационном признании содер-жится оговорка, частично парализующая признание. Так, ответчик, напри-мер, признает факт причинения вреда истцу, но ссылается на то, что он имел место в результате неосторожности самого потерпевшего. Лицо, сделавшее квалификационное признание, обязано доказать сделанную им оговорку.

Объяснение сторон, третьих лиц и других лиц могут быть использова-ны для установления любых фактов и обстоятельств. Каких-либо ограниче-ний закон не устанавливает. Правило «допустимости доказательств» не рас-пространяется на объяснение сторон и других лиц, участвующих в деле. Они могут быть использованы и в подтверждение таких фактов, которые должны быть установлены «определенными средствами доказывания» (ст. 54 ГПК).

Свидетельские показания. Свидетелем может быть любое лицо, кото-рому известны какие-либо обстоятельства, относящиеся к делу (ст. 61). Сви-детель является субъектом гражданского процессуального правоотношения и как таковой имеет определенные процессуальные права и несет соответст-вующие обязанности. От других субъектов свидетеля отличают специфичес-кие признаки:

а) свидетелями всегда являются граждане, возраст не ограничен;

б) свидетели относятся к числу юридически незаинтерисованных лиц;

в) свидетель является лицом, непосредственно воспринимающим об-стоятельства дела.

Свидетельские показания – одно из древнейших видов средств доказы-вания. Их достоверность обусловлена естественным стремлением человека говорить правду. Давать правдивые показания – легче, чем умышленно ис-кажать действительность. Ложные показания – это всегда «легенда», кото-рую нужно выдумать, построить. Ложные показания нужно запомнить, а при необходимости повторить, не впадая в противоречия. Сведения, умышленно искажающие действительность, никогда не могут предусмотреть и отразить всего ее многообразия. Вот почему свидетельские показания относятся к чис-лу наиболее распространенных средств доказывания и, несмотря на возмож-ность их фальсификации в силу случайных или умышленных причин, могут быть достоверным средством установления истины.

Свидетельствование на суде оказывает существенную помощь правосу-дию, а поэтому его следует рассмотреть в качестве важной обязанности каж-дого гражданина. Лицо, вызванное в качестве свидетеля, обязано явиться в суд и дать правдивые показания (ст.62 ГПК). За отказ или уклонению от дачи показаний свидетель несет ответственность по ст. 308 УК РФ, а за дачу заве-домо ложного показания – по ст. 307 УК РФ.

Письменные доказательства. Предметы, на которых с помощью зна-ков определенные мысли, содержащие сведения о фактах и обстоятельствах, имеющих значение для дела, являются письменными доказательствами. В законе перечисляются отдельные виды письменных доказательств: акты, документы, письма делового или личного характера (ст. 63 ГПК). Указанный перечень не является исчерпывающим, так как к числу письменных доказа-тельств относятся: чертежи, карты, схемы, музыкальные ноты и т.д. Призна-ками письменного доказательства являются:

а) наличие соответствующего носителя информации (бумага, магнит-ная лента, металл, дерево, картон и т.д.);

б) наличие соответствующего способа фиксирования (буквы, цифры, ноты, условные знаки и т.д.);

в) наличие соответствующих мыслей, которые нашли отражение на носителе с помощью принятого исполнителем способа;

г) акты.

Особое место среди письменных доказательств занимают акты. В их числе: акты правосудия (судебные решения, приговоры, определения и т.д.); административные акты (решения и постановления); акты гражданского сос-тояния (свидетельства о рождении, смерти, регистрации брака, развода и т.д.); акты общественных юрисдикционных органов (решения КТС, профсо-юзных комитетов); акты арбитражных судов. Отличительной чертой актов является особый, заранее установленный порядок вынесения, юридическая сила, порядок обжалования и т.д. К числу документов относятся, прежде все-го, личные документы граждан (паспорт, диплом, военный билет, трудовая книжка и т.д.).

В личных документах констатируются факты, характеризующие лич-ность гражданина: имя, отчество, фамилия, время рождения место рождения, социальное положение, образование, иные анкетные данные и т.п. Особен-ностью этого вида письменных доказательств является то, что они, как пра-вило, составляются на специально изготовленных бланках, имеющих строго определенные реквизиты (серии, номера, печати, гербовую бумагу и т.д.).

Документами являются также письменные носители, которые удосто-веряют определенные факты, связанные с совершением юридически значи-мых действий. К ним относятся: договоры, заявки, повестки, квитанции, платежные документы, авансовые отчеты, акты ревизий и т.п. Существо этих юридических документов состоит в фиксации волеизъявления соответствую-щих лиц на совершение каких-либо действий. Документам этого вида, безус-ловно, присуща определенная форма, но она менее всеобъемлюща и деталь-на, чем форма актов по применению права или личных документов. Таким образом, юридическими документами являются также носители письменной информации, которые предназначены для подтверждения юридических фактов или личности лица и составлены в специально предусмотренной законом форме.

Юридические документы составляют лишь часть письменных доказа-тельств. Не все письменные носители информации предназначены для уста-новления юридических фактов и не все они излагаются в предусмотренной законом специальной форме. К числу доказательств такого вида, прежде всего, следует отнести письма делового характера по самым различным воп-росам: извещение о подготовке научной конференции, просьбу об оказании технической помощи, заключение по выполненной работе, ходатайство о предоставлении земельного участка и т.п. Они могут быть использованы в суде для установления обстоятельств, имеющих значения для дела. Личная переписка граждан также относится к числу письменных доказательств. Она, конечно, никогда не излагается в каких-либо специальных формах, но иногда может прямо использоваться для подтверждения юридических фактов (например, личное письмо, содержащее признание лицом своего отцовства). Для личной переписки характерно, что в большинстве случаев ее участники не предполагают юридического значения тех сведений, которые излагают. Сведения могут приобрести, а могут и не приобрести юридического харак-тера в зависимости об обстоятельств конкретного дела.

Особый вид письменных доказательств составляют различные техни-ческие носители информации: карты, чертежи, схемы, планы. Они широко вошли в обиход в последние годы, в связи с внедрением различных автомати-зированных систем. Специфический способ фиксации фактов обусловливает и особые способы восприятия сведений, которые помещены на технических носителях. Если юридический документ (договор, счет, квитанция и т.п.) может быть воспринят обычным способом, т.е. непосредственно прочитан, то технический носитель информации во многих случаях требует расшифровки с помощью специалиста.

Необходимо иметь в виду, что письменное доказательство имеет для суда значение прежде всего с точки зрения содержания изложенных в нем мыслей, отличаясь этим от вещественного доказательства, которое свиде-тельствует о фактах не содержание, а внешним видом, качеством, свойством. Одновременно необходимо отличать письменное доказательство от свиде-тельского показания, изложенного в письменной форме

Закон придает письменным доказательствам особое значение, требуя в ряде случаев совершения сделок и оформления документов в письменной форме под страхом невозможности в случае спора ссылаться на свидетельс-кие показания. Письменная форма придает отношениям устойчивый, четкий характер, способствует прочности гражданского оборота и облегчает уста-новление спорных фактов при рассмотрении гражданских дел.

С точки зрения достоверности ни одному из видов доказательств закон не разрешает отдать какое-либо предпочтение. В то же время у письменных доказательств есть ряд положительных качеств: будучи сформулированы и зафиксированы на бумаге или на другом носителе, они более устойчивы и определены, чем свидетельские показания. Свидетель может изменить показания, забыть или, наоборот, вспомнить какие-либо обстоятельства дела.

В судебном заседании письменные доказательства оглашаются и предъявляются заинтересованным лицам, а в необходимых случаях – экспертам и свидетелям. Личная переписка граждан в открытом судебном заседании может быть оглашена только с согласия лиц, между которыми она происходила. При наличии возражений личная переписка оглашается и исследуется в закрытом судебном заседании. Письменное доказательство мо-жет быть оспорено либо путем опровержения его содержания или несоответ-ствия установленной форме, либо путем заявления спора о подлоге. Акты правосудия, вступившие в законную силу (судебные решения, приговоры, определения, постановления), не могут оспариваться по содержанию. Заинтересованные лица могут добиваться их отмены в порядке надзора или по вновь открывшимся обстоятельствам.

Вещественные доказательства. Предметы, которые благодаря своим свойствам, качеству, внешнему виду, местонахождению и т.д. могут служить средством установления фактов и обстоятельств, имеющих значение для де-ла, называются вещественными доказательствами. По делу о разделе иму-щества умершего художника в качестве вещественных доказательств может фигурировать собрание картин, принадлежавших наследователю. В деле о возмещении вреда, причиненного умышленным повреждением имущества, вещественными доказательствами могут быть бытовые предметы, повреж-денные ответчиком (пальто, телевизор, осколки фарфоровой посуды и др.). По делу о взыскании долга вещественным доказательством является, напри-мер, расписка со следами исправлений. В качестве вещественных доказа-тельств могут фигурировать также фотографии, слепки, оттиски. Так, напри-мер, по делу о разделе дома в качестве вещественных доказательств исполь-зовались фотографии дома до перестройки. Из приведенных примеров видно, что вещественные доказательства достаточно разнообразны. Это может быть спорная вещь по виндикационному иску, предмет договора бытового подря-да, поддельный документ, поврежденное имущество. Любой предмет, если только оставленные на нем следы, его внешний вид, а в некоторых случаях сам факт нахождения предмета в определенном месте способны подтвердить обстоятельства, имеющие значение для дела, может сыграть роль веществен-ного доказательства.

Вещественные доказательства представляются в суд сторонами и дру-гими лицами, участвующими в деле, а также могут быть истребованы судом по своей инициативе. Если вещественные доказательства находятся у других лиц, эти лица обязаны представить их в суд по его требованию. Уклонение от этого по причинам, признанным судом неуважительными, влечет наложение штрафа на виновных лиц (ст.69-70 ГПК). Вещественные доказательства хранятся в деле или по особой описи сдаются в камеру вещественных до-казательств суда. Если в качестве вещественных доказательств фигурируют продукты или другие вещи, подвергающиеся быстрой порче, суд обязан не-медленно их осмотреть, после чего они возвращаются тем лицам, от которых были получены, либо передаются организациям, могущим использовать их по назначению. В последнем случае владельцу вещей впоследствии должны быть возвращены предметы того же рода и качества или их стоимость по государственным ценам на момент возвращения (ст.73 ГПК). После вступ-ления решения суда в силу вещественные доказательства возвращаются ли-цам, от которых были получены, или передаются лицам, за которыми суд признал право на эти вещи.

Заключение экспертов. В процессе исследования доказательств и уста-новления имеющих значение для дела обстоятельств суд может встретиться с необходимостью получения сведений о фактах и обстоятельствах от квали-фицированных специалистов. Установление процента утраты трудоспособ-ности, степени износа поврежденной автомашины, наличии плагиата в музы-кальном произведении или подделки в представленных документах и т.п. могут быть наиболее достоверно осуществлены экспертом, специалистом в той области науки, техники, искусства или ремесла, знание которой необхо-димо в данном конкретном деле. Эксперт является субъектом гражданского процессуального правоотношения и в соответствии с законом имеет опреде-ленные процессуальные права и несет процессуальные обязанности. Заклю-чение эксперта – один из видов средств доказывания. Экспертиза – процесс экспертного исследования обстоятельств дела. В истории гражданского про-цесса, а также в различных действующих процессуальных системах заключе-нию эксперта придавалось различное значение. В гражданском процессе за-ключение эксперта имеет значение самостоятельного вида средств доказыва-ния. По своей природе это заключение нельзя приравнять к свидетельскому показанию. Свидетель «создается» обстоятельствами дела. Его показание имеет значение с точки зрения той информации, которую оно содержит об искомых фактах, а не с точки зрения каких-либо оценок. Заключение экспер-та важно для суда прежде всего как источник, содержащий анализ и оценку специалистом фактов и обстоятельств, имеющих значение для дела. Проведе-ние экспертизы, конечно, связано с проверкой доказательств, но эксперт не только проверяет факты и доказательства, но и дает им оценку, сообщает суду научные, технические или другие специальные сведения о соответст-вующих обстоятельствах, расширяя тем самым предмет судебного познания.

В зависимости от объекта, подлежащего исследованию, и содержания вопросов, для разрешения которых необходимы специальные познания, в гражданском процессе применяется несколько видов экспертиз: медицинс-кая, психиатрическая, химическая, техническая, криминалистическая, бух-галтерская, литературоведческая и др.

Субъектом экспертизы является назначенный судом эксперт, т.е. лицо, обладающее специальными познаниями в области науки, техники, искусства или ремесла. В случае необходимости, когда подлежащий выяснению вопрос относится к нескольким областям знаний, может быть назначено несколько экспертов и проведена комплексная экспертиза. При назначении нескольких экспертов они вправе совещаться между собой и представить суду одно за-ключение (ст.75 ГПК). Для упорядочения и надлежащего научно-техничес-кого оснащения проводимых экспертиз в стране созданы специальные экс-пертные учреждения.

Экспертное учреждение субъектом экспертизы не является. Во всех случаях субъектом экспертизы является гражданин (или граждане при комп-лексной экспертизе), так как только физическое лицо способно обладать спе-циальными познаниями и нести личную ответственность за правильность экспертного заключения. Для обеспечения беспристрастности и объективнос-ти заключения закон не разрешает быть экспертами:

а) лицам, находящимся в родственных отношениях со стороной или другим лицом, участвующим в деле, и их представителями;

б) лицам, заинтересованным в деле прямо или косвенно, а также при наличии обстоятельств, вызывающих сомнение в их беспристрастности;

в) лицам, находящимся в служебной или иной зависимости от сторон и других лиц, участвующих в дуле, и их представителей;

г) лицам, производившим ревизию, материалы которой послужили ос-нованием к возбуждению данного гражданского дела;

д) лицам, которые участвовали при предыдущем рассмотрении дела в качестве свидетеля, переводчика, представителя, прокурора, секретаря;

е) лицам, не обладающим необходимой компетентностью.

При назначении эксперта суд должен проверить наличие у будущего эксперта специального образования, стажа работы по соответствующей специальности и некоторых других условий, необходимых для отдельных видов экспертиз. Так, например, судебно-химическая экспертиза веществен-ных доказательств должна проводиться судебными химиками, имеющими высшее фармацевтическое образование и специальную подготовку по судебной химии.

Объект экспертизы определяется кругом вопросов, по которым требу-ется заключение. Эти вопросы формулируются судом с учетом мнения лиц, участвующих в деле. Суд может поставить перед экспертом любые вопросы, касающиеся оценки фактических обстоятельств дела, причин их происхож-дения, наличии или отсутствия связей между фактами, научных данных в определенной отрасли знаний и т.д. В определении суда о назначении экс-пертизы вопросы должны быть сформулированы четко и не касаться правовой оценки обстоятельств дела.

Предметом экспертного исследования являются вещи, на которых оста-лись следы, образцы товара, состояние здоровья лица, история его болезни и т.д.

Экспертиза, как правило, назначается в стадии подготовки дела к су-дебному разбирательству по просьбе лиц, участвующих в деле, или по ини-циативе самого суда. В предусмотренных законом случаях назначение экс-пертизы является обязательным. Так, суд обязан назначать экспертизу по делам особого производства о признании лица недееспособным в результате душевной болезни или слабоумия, а также в случаях решения вопроса о дееспособности выздоровевшего лица.

Экспертиза может быть назначена и в стадии судебного разбирательст-ва. В этом случае суд должен отложить дело для проведения экспертного исследования. Само экспертное исследование может производится, как в су-дебном заседании, так и вне суда в зависимости от предмета исследования и характера вопросов, поставленных перед экспертом. Заключение эксперта должно быть представлено в суд в письменной форме. Эксперт должен изложить в заключении ход исследования, методики, которые им применяя-лись, выводы и ответы на поставленные судом вопросы. Оценивая заключе-ние эксперта, суд должен проверить, использовал ли эксперт новейшие методики и располагал ли необходимым для дачи заключения материалом. Если, оценивая заключение эксперта, суд придет к выводу о том, что заклю-чение недостаточно ясно и полно, он может назначить дополнительную экс-пертизу.

Эксперт обладает широкими процессуальными правами: он может зна-комиться со всеми материалами дела, просить суд о представлении дополни-тельных материалов. В судебном заседании эксперт имеет право задавать вопросы лицам, участвующим в деле, и свидетелям. Эксперт вправе отка-заться от дачи заключения, если предоставленные ему для исследования материалы окажутся недостаточными или он столкнется с вопросом, по ко-торому не обладает необходимыми специальными познаниями. Эксперт имеет право на вознаграждение за свой труд. Эксперт обязан явиться по вызову суда, произвести исследование и дать объективное и обоснованное заключение по поставленным вопросам.

Глава 2 УЧАСТИЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ В СОБИРАНИИ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ: ДОСУДЕБНЫЙ И СУДЕБНЫЙ АСПЕКТЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2.1 Роль адвоката в собирании доказательств по гражданскому делу

Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и воз-ражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела.

Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов (ст. 55 ГПК РФ, ст. 64 АПК РФ).

Подготовка адвоката-представителя к участию в деле в суде первой инстанции происходит на стадии подготовки дела к судебному разбирательс-тву и подчинена общим задачам этой стадии судопроизводства:

1) уточняются фактические обстоятельства, имеющие значение для правиль-ного разрешения дела;

2) определяется закон, которым следует руководствоваться, и устанавлива-ются правоотношения сторон;

3) разрешается вопрос о других участниках процесса;

4) представляются необходимые доказательства лицами, участвующими в деле (ст. 148 ГПК РФ).

Согласно ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат, осуществляя свои представительские пол-номочия, имеет право:

1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помо-щи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций;

2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих ин-формацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридичес-кую помощь;

3) собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установлен-ном законодательством Российской Федерации;

4) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

5) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в ус-ловиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его со-держания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжи-тельности;

6) фиксировать (в том числе с помощью технических средств) инфор-мацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охра-няемую законом тайну;

7) совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

В основе всей этой деятельности адвоката-представителя лежит ст. 56 ГПК РФ, определяющая, что сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основании своих требований и возражений. Следовательно, благополучный исход дела напрямую зависит от качества и полноты собранных и представленных на обозрение суда доказательств.

В отношении адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве регулятором его действий, поступков и решений, кроме того, являются также нормы и принципы профессиональной этики, которые адвокат обязан ис-полнять (пп. 4 п. 1 ст. 7 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). В ходе гражданско-процессуальной деятельности адвокат-представитель руководствуется нормами и предписаниями ГПК РФ и законодательством об адвокатуре. Данное обстоятельство оказывает решающее влияние на формы юридической помощи, оказываемой адвокатом доверителю.

В зависимости от регулирующих ее норм оказываемая адвокатом-представителем юридическая помощь может быть: процессуальной и непро-цессуальной, то есть осуществляться в двух названных формах. Первая опии-рается на нормы ГПК РФ и тем самым всегда облекается в процессуальную форму, а вторая – на нормы и предписания иных законов и нормативных актов, принципы и нормы адвокатской этики. Вне сомнений, что по объему и значимости центральное место занимает процессуальная деятельность адво-ката-представителя: обращение в суд за судебной защитой прав, свобод, за-конных интересов доверителя; представление доказательств, вообще участие в процессе судебного доказывания; заявление отводов; заявление ходатайств; принесение жалоб и т.д. Процессуальная форма оказания квалифицирован-ной юридической помощи охватывает весь спектр дозволенных законом процессуальных действий, предусмотренных ст. 54 ГПК Российской Федера-ции. В соответствии с ней представитель вправе совершать от имени пред-ставляемого все процессуальные действия. Таким образом, первейшее требо-вание закона состоит в том, что адвокат-представитель совершает все про-цессуальные действия только от имени доверителя.

Весь комплекс процессуальных прав адвокат-представитель реализует в процессуальной форме, установленной законодательством (ГПК и АПК РФ). Причем делает это на различных стадиях гражданского судопроизвод-ства, но непременно в рамках его.

Однако это не исключает права адвоката-представителя для выпол-нения своих ролевых функций в гражданском судопроизводстве использо-вать и непроцессуальную форму оказания юридической помощи. Последняя по отношению к процессуальной форме оказания юридической помощи но-сит вспомогательный характер, может предшествовать либо сопутствовать процессуальным формам. В российской юриспруденции непроцессуальную деятельность адвоката-представителя обычно именуют как деятельность на досудебной стадии, включая в нее консультации доверителя, советы, беседы. В действительности объем непроцессуальной деятельности адвоката-пред-ставителя намного объемнее и содержательнее.

Кроме того, название рассматриваемой деятельности правильнее ука-зывать как «непроцессуальная деятельность», так как именно оно отражает сущность и отличие ее от процессуальной деятельности. Именно непроцес-суальная деятельность так и именуется в науке, но применительно лишь к деятельности защитника-адвоката. Между тем таковой она является и для адвоката-представителя2.

Однако это не означает, что непроцессуальные формы осуществления представительской деятельности в гражданском судопроизводстве для адво-ката носят производный характер, ибо они в конечном счете тоже урегулиро-ваны законодательством, но законодательством не гражданским процессу-альным.

Основным источником, предусматривающим непроцессуальные меры и средства осуществления адвокатом-представителем своих полномочий на досудебном этапе гражданского судопроизводства, является Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», принятый Государственной Думой 26 апреля 2002 г. В соответствии с пред-писаниями названного Закона адвокат-представитель в гражданском судо-производстве имеет права, предусмотренные пп. 1, 2, 3, 5, 7 п. 2 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Следовательно, адвокат-представитель вправе совершать и другие, кро-ме перечисленных, действия в интересах доверителя, но они не должны про-тиворечить законодательству (например, осмотр зданий или сооружений с целью определения их реальной стоимости и привлечения для этого соответ-ствующих специалистов, ознакомление с положениями, циркулярами, инст-рукциями и получение их копий либо ксерокопий, истребование промыш-ленных образцов продукции, изделий и т.п., если это требуется для оказания юридической помощи).

ГПК РФ разрешает совершать представителю от имени доверителя все процессуальные действия (ст. 54). Закон об адвокатской деятельности и адво-катуре позволяет адвокату-представителю в интересах доверителя привле-кать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связан-ных с оказанием юридической помощи, фиксировать, в том числе с помощью технических средств, информацию, содержащуюся в материалах дела, по ко-торому адвокат оказывает юридическую помощь (соблюдая при этом госу-дарственную и иную охраняемую законом тайну) (пп. 4, 6 п. 3 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Приведенные положения законода-тельства свидетельствуют о заметном расширении полномочий адвоката-представителя.

Новый ГПК и Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре, отдавая примат деятельности адвоката в механизме защиты прав, свобод, законных интересов личности в гражданском судопроизводстве, тем не менее устано-вили определенные границы непроцессуальной и процессуальной деятель-ности адвоката-представителя (п. 4 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре) и даже запреты, например, в ст. 54 ГПК перечислены специ-альные полномочия, которыми представитель, в том числе и адвокат, имеет право воспользоваться, если они прямо указаны в доверенности на предста-вительство в суде.

Вопрос о видах юридической помощи, оказываемой адвокатами, стал настолько важным, что нормативно был урегулирован: п. 2 ст. 2 Федераль-ного закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Феде-рации» последовательно перечисляет виды юридической помощи, которую адвокаты оказывают всем нуждающимся в ней, в том числе и бесплатно.

Перечень видов юридической помощи в названном Законе расположен по нарастающей – от простой к наиболее сложной. К простым ее видам мож-но отнести консультации, справки, советы. Более усложненные виды юриди-ческой помощи – это составление заявлений, жалоб, ходатайств, проектов до-говоров, других документов правового характера. Наиболее сложными вида-ми юридической помощи, оказываемой адвокатом, можно считать, с одной стороны, представительство интересов доверителя в органах государствен-ной власти, местного самоуправления, общественных объединениях, а также в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах (пп. 7, 8 п. 2 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

С другой стороны, к этому же классу юридической помощи следует отнести такие ее виды, как: представительство интересов доверителя в кон-ституционном, гражданском, административном и уголовном судопроизвод-стве; участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже, иных органах разрешения конфликтов; участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве (пп. 3, 4, 6, 9 п. 2 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

Рассматривая вопрос о видах юридической помощи, оказываемой адво-катом, в том числе адвокатом-представителем, и классификации их по слож-ности и значимости, важно иметь в виду, что содержащийся в законе пере-чень примерный, а не исчерпывающий, поскольку адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом (пп. 10 п. 2 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Следовательно, в отношении видов юридической помощи, оказываемой адвокатом, действует разрешительный принцип, позволяющий адвокату-представителю оказывать как названные в законе ее виды, так и все иные, лишь бы они не противоре-чили законодательству3.

К незапрещенным законом видам юридической помощи, оказываемой адвокатом-представителем своему доверителю, можно отнести: консульта-ции со специалистами (врачами, инженерами, строителями и др.) в целях по-лучения информации, необходимой для осуществления представительства по гражданскому делу; подготовка и составление юридически значимых доку-ментов (например, проекта договора займа, дарения, мирового соглашения); ведение переговоров по поручению доверителя с другой стороной в целях выработки мер по разрешению возникшего судебного спора либо досудеб-ного его урегулирования; выяснение материального и финансового положе-ния стороны гражданского процесса с тем, чтобы принять меры по обеспече-нию иска (например, через органы налоговой службы, негосударственные де-тективные службы); письменное обращение к стороне гражданско-правового спора с предложением изменить предмет, основания и размер исковых требо-ваний, заключить мировое соглашение на предлагаемых условиях.

Если виды юридической помощи содержат ответ на вопрос о том, что полномочен делать адвокат-представитель в рамках названных форм дозво-ленной деятельности по гражданским делам, то применительно к оказывае-мой адвокатом-представителем юридической помощи имеется и третья сос-тавная: содержание данной помощи. В нем отражаются конкретные процес-суальные и непроцессуальные действия адвоката. Именно такого рода дейст-вия наполнены определенным содержанием, они составляют смысл профес-сиональной деятельности адвоката-представителя в гражданском деле и на различных этапах его движения в соответствии с установленными законом процедурами.

По содержанию процессуальных и непроцессуальных форм оказания юридической помощи, а также ее видов можно со значительной долей досто-верности судить об эффективности адвокатской деятельности в качестве представителя в гражданском судопроизводстве.

На основании данных обобщения судебной практики судов первой инс-танции по рассмотрению гражданских дел с участием представителей сторон (2007-2008 гг.) было установлено, что адвокаты-представители совершают следующие процессуальные действия: заявляют ходатайства об отводе судьи (6 %), о назначении экспертизы (5 %), об обеспечении иска (5 %), об измене-нии иска (0,8 %), об отказе от иска (0,8 %), о заключении мирового соглаше-ния (8 %), о вызове свидетелей (26 %), об истребовании документов (21 %), о приобщении к делу документов (6 %).

Таким образом, защищая права своих доверителей, реализуя тем самым профессиональную функцию, адвокаты-представители содействуют защите прав человека и основных свобод, признанных российским и международ-ным правом, действуют независимо и добросовестно в соответствии с зако-ном и нормами корпоративной этики, повышают роль и авторитет адвокату-ры как института гражданского общества.

2.2 Деятельность адвоката в процессе доказывания

Осуществление правосудия по гражданским делам на основе преду-смотренных ч. 1 ст. 12 ГПК РФ состязательности и равноправия сторон реализуется судом и участниками спора путем всестороннего исследования обстоятельств, лежащих в основе заявленных требований, приведенных воз-ражений. Картину произошедшего гражданского правонарушения или отсут-ствие такового суд восстанавливает на основании имеющихся в деле доказа-тельств (ч. 1 ст. 55 ГПК РФ). Так как гражданское судопроизводство иници-ируется лицом, обратившимся в суд за защитой своих интересов либо инте-ресов других лиц согласно ст. 4 ГПК РФ, то совершенно справедливо ч. 1 ст. 56 ГПК РФ вменила в обязанность участникам спора доказывать те обстоя-тельства, на которые они ссылаются в обоснование своих требований, возра-жений, мнений, если иное не предусмотрено федеральным законом, причем в соответствии с ч. 1 ст. 57 ГПК РФ доказательства представляются самими сторонами и другими лицами, привлеченными к рассмотрению дела.

Представление доказательств в силу ч. 1 ст. 35 ГПК РФ является процессуальным правом участников гражданского судопроизводства. Одна-ко, предоставив сторонам возможность обосновывать свои доводы доказа-тельствами, ГПК РФ не предусматривает у них права сбора доказательств, вследствие чего самостоятельное истребование необходимых сведений заин-тересованными лицами, как показывает практика, заранее обречено на неуда-чу. Компетентные должностные лица обычно требуют официального судеб-ного запроса, который, в свою очередь, может быть сделан после принятия судом искового заявления (заявления) к производству и удовлетворения хо-датайства соответствующей стороны об истребовании доказательств.

Фактически законодатель оставил участников гражданского процесса, в том числе и потенциальных, один на один с органами государственной и местной власти, правоохранительными органами, иными организациями и объединениями, поставив возможность доказательственного подтверждения своих доводов в зависимость от порядочности и профессионализма должнос-тных лиц.4

Согласно ч. 3 ст. 1 ГПК РФ гражданское судопроизводство ведется в соответствии с федеральным законодательством, действующим во время рас-смотрения и разрешения гражданского дела, совершения отдельных процесс-суальных действий или исполнения судебных постановлений, постановлений других органов. Законодатель предусматривает наличие особого статуса и соответствующих полномочий у отдельных участников гражданского спора. Нормативным актом, предоставляющим такие особые полномочия, является Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Закон № 63-ФЗ).

В п. 1 ч. 3 ст. 6 Закона № 63-ФЗ содержатся следующие положения: «Адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные докумен-ты от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций». Проанализировав данное извлечение, можно выделить один важный момент, а именно: только оказывая юридическую помощь, адвокат вправе запрашивать справки, харак-теристики и другие документы. Сам по себе адвокатский статус не дает лицу, им обладающему, никаких дополнительных процессуальных возможностей. Необходимы действия в интересах лица (лиц), т.е. занятие своей профессио-нальной деятельностью.

Согласно п. 4 ч. 2 ст. 2 Закона № 63-ФЗ участие адвоката в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве является оказа-нием юридической помощи.

Первый вывод: представляя интересы доверителя в гражданском процессе, адвокат имеет право собирать письменные доказательства путем своего официального запроса.

Право представлять интересы доверителя в суде общей юрисдикции возникает у адвоката с момента получения ордера (ч. 5 ст. 53 ГПК РФ). Ордер является документом, подтверждающим волеизъявление лица, фами-лия, имя, отчество которого в нем указаны, на представление его интересов конкретным адвокатом, чьи данные также содержатся в ордере. Отсутствие подтверждающей и соответственно уполномочивающей подписи доверителя компенсируется особой формой получения ордера – выдается адвокатским образованием, наличием печати и подписи руководителя данного адвокатско-го образования (филиала). О доверенности в ч. 5 ст. 53 ГПК РФ не сказано ни слова. Кроме того, согласно ст. 54 ГПК РФ доверенность выступает гаран-том специальных представительских полномочий, в которые не включен сбор письменных доказательств. Значит, право адвоката запрашивать необхо-димые сведения при наличии ордера не требует дополнительного подтверж-дения доверенностью.

Пункт 2 ст. 6 Закона № 63-ФЗ указывает, что в случаях, предусмотрен-ных Федеральным законом, адвокат для исполнения поручения должен иметь ордер, например для представления интересов в гражданском процессе. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности, причем, как следует из смысла названного п. 2, законодатель имел в виду случаи, когда доверенность является единственным документом, уполномо-чивающим адвоката на оказание юридической помощи. Гражданское судо-производство к таким случаям не относится.

Получив ордер, адвокат имеет право представлять доверителя в суде (ч. 5 ст. 53, ст. 54 ГПК РФ). Представление доверителя в гражданском процессе согласно п. 4 ч. 2 ст. 2 Закона № 63-ФЗ является оказанием юридической помощи. Заменив общее понятие «оказание юридической помощи» на кон-кретный ее вид «участие в качестве представителя в гражданском судопроиз-водстве», получим следующее: «адвокат вправе собирать сведения, необхо-димые для его участия в качестве представителя в гражданском судопроиз-водстве, в том числе запрашивать документы».

Из сформулированного предложения с измененным текстом, но неиз-менным содержанием видно, что законодателем не определено время возник-новения у адвоката права на запрос необходимых сведений, так как опреде-ленные сведения могут стать необходимыми адвокату и на стадии личной до-судебной подготовки, и после принятия судом иска к производству, и при рассмотрении дела по существу. В то же время четко указано, что запрашива-емые сведения адвокат считает необходимыми письменными доказательства-ми, подлежащими представлению в суд. Когда же истребуемые документы должны оказаться на столе у соответствующего судьи вместе с поступившим исковым заявлением или с ходатайством адвоката о приобщении их к делу в ходе судебного разбирательства и должны ли они вообще быть представлены в суд, законом не определено. Доверитель может вообще отказаться впослед-ствии от обращения в суд.5

Второй вывод: адвокат имеет право запрашивать документы, необходи-мые для использования в гражданском судопроизводстве, на основании орде-ра как в период досудебной подготовки, так и после принятия судом исково-го заявления (заявления) к производству, причем сведения, которые запраши-вает адвокат, могут содержать информацию, касающуюся не только лично доверителя, но и других лиц.

Пп. 1 п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре установлено право адвоката собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общест-венных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату за-прошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в ме-сячный срок со дня получения запроса адвоката. Очень важное и совершенно необходимое для адвоката право, без которого невозможно оказание квали-фицированной помощи. К сожалению, на практике положение Закона, обязы-вающее органы и организации выдавать запрошенные документы, не всегда исполняется ими.

Следует признать, что в некоторых случаях нарушение Закона об адво-катуре, а именно непредоставление адвокату интересующей информации, в конечном итоге приводит к тому, что нарушается конституционное право граждан на получение квалифицированной помощи.

Неисполнение адвокатского запроса обусловлено двумя основными причинами.

Первая причина состоит в неопределенности порядка предоставления сведений. В пп. 1 п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре указано, что сведения предо-ставляются в «порядке, установленном законодательством». Возникает пра-вовая неопределенность в том, какой «порядок предоставления» должен быть непосредственно использован при исполнении адвокатского запроса. В слу-чаях, если информация является открытой, в отношении запросов адвоката действует (распространяется) общий порядок предоставления сведений для граждан. Данный вывод основан на положении ст. 12 Федерального закона «Об информации, информатизации и защите информации»6 (далее – Закон об информации), которая наделяет равными правами граждан и организации на доступ к информации, имеющей открытый характер. Следовательно, никако-го специального порядка для получения открытой информации по сравнению как со своими доверителями или государственными органами у адвоката нет, нет ограничений в получении такой информации в общем порядке.

Что касается информации с ограниченным доступом, то, согласно п. 2 ст. 10 Закона об информации, обязательным является соблюдение конфиден-циальности информации, доступ к которой ограничен федеральными закона-ми. Так, федеральными законами устанавливаются ограничение по доступу к коммерческой тайне, служебной, банковской, врачебной и иным тайнам, обя-зательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также от-ветственность за ее разглашение.

Порядок и основания предоставления информации, имеющей конфи-денциальный статус, законодательно урегулирован в большей степени. Одна-ко при этом специальными законами адвокат не отнесен к субъектам, имею-щим право затребовать такую информацию. Например, согласно ст. 857 ГК РФ сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены зако-ном. Государственным органам и их должностным лицам сведения, составля-ющие банковскую тайну, могут быть предоставлены исключительно в слу-чаях и порядке, которые предусмотрены законом.

Пунктом 1 ст. 6 Федерального закона «О коммерческой тайне» уста-новлено, что информация, составляющая коммерческую тайну, предоставля-ется по мотивированному требованию органа государственной власти, иного государственного органа, органа местного самоуправления.

Таким образом, вышеназванными специальными законами не только не установлен порядок предоставления конфиденциальной информации непо-средственно адвокату, но и более того – поскольку перечни лиц, имеющих доступ к конфиденциальной информации, являются закрытыми, то отсутст-вие в них адвокатов однозначно свидетельствует о том, что данная информа-ция по адвокатскому запросу не предоставляется в силу закона.

Второй причиной, способствующей неисполнению адвокатских запро-сов, является отсутствие соответствующей ответственности за неисполнение адвокатских запросов.

Следует согласиться с Л.Н. Бардиным, который указывает, что «обя-занность какого-либо субъекта, не подкрепленная законодательно конкрет-ной ответственностью за невыполнение этой обязанности, остается юриди-чески всего лишь декларацией. Что и происходит сейчас с адвокатскими за-просами».7

Некоторые исследователи, например Е.Э. Макушина, В.В. Варфоло-меев8, считают, что срок для ответа на запрос адвоката, предусматриваемый подп. 1 п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре, должен быть более коротким, чем один месяц. Вместе с тем следует подчеркнуть, что для обязанности выпол-нения требований закона срок не показатель, пока нет реальной ответствен-ности за неисполнение закона.

Ответственность же за неисполнение адвокатского запроса законом не предусмотрена. В таких условиях запросы государственных органов выпол-няются, а адвокатские зачастую игнорируются. В связи с этим, возможно, возникла необходимость пересмотреть существующее административное за-конодательство Российской Федерации в данной части. Только тогда у адво-катов появится рычаг воздействия, направленный на побуждение выполне-ния их запросов. Как отмечает В.Г. Гусев, «установление административной ответственности...служит достаточно надежным средством, обеспечивающим действенность норм закона о полномочиях».9

Обобщая все вышеизложенное, можно согласиться с М.Г. Коробици-ным, что в настоящее время в России отсутствует надлежащая реализация предоставленного адвокатам полномочия «собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, харак-теристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных орга-низаций». Адвокатские запросы нередко не исполняются, и что более важно, для их исполнения отсутствуют необходимые законодательные предпосылки – соответствующее законодательное регулирование.10

Также можно выделить две основные причины, которые мешают реа-лизации полномочия собирать сведения, необходимые для оказания юриди-ческой помощи: во-первых, законодательно не определен порядок предостав-ления сведений по запросу адвоката, а во-вторых, в настоящее время отсутст-вует какая-либо ответственность за неисполнение адвокатских запросов. Ис-правление данной ситуации, повышение эффективности использования пол-номочий адвоката, совершенствование правовых основ деятельности адвока-туры России возможно лишь при условии принятия изменений и уточнений в названные выше законодательные акты.

2.3 Участие адвоката в прениях, прекращение производства по делу

Очень существенное значение играет участие адвоката в судебных пре-ниях, в которых адвокат выступает с речью с изложением обстоятельств де-ла. На мой взгляд, речи адвоката должны обладать следующими качествами:

1) полнота – изложение суду в имевшей место последовательности со-бытий дела, значимых для его правильного разрешения;

2) планомерность – взаимосвязанность и взаимозависимость высказы-ваемых положений;

3) тщательность – каждый довод подкрепляется весомыми, неопро-вержимыми доказательствами;

4) объективность – соотнесение конкретных обстоятельств дела с нор-мами действующего законодательства;

5) целенаправленность – основная цель речи адвоката состоит в пра-вильном разрешении дела.

Помимо речи, ст. 186 ГПК предусматривает право на произнесение реплик по поводу позиций всех участников процесса. Обычно здесь адвокат дает краткую оценку с фактической и правовой точек зрения сути произне-сенных речей. После судебных прений прокурор дает заключение по всему делу в целом, затем суд удаляется в совещательную комнату для вынесения решения, после принятия и подписания и принятия которого суд возвращает-ся для его в зал судебных заседаний для его оглашения. Председательствую-щий разъясняет содержание решения, порядок и сроки его обжалования. Не-сколько слов следует упомянуть о возможности приостановления и прекра-щения судом производства по делу. Приостановление означает перенос (от-ложение) слушания дела на определенный срок из-за наступления обстоя-тельств, препятствующих рассмотрению дела по существу, с возобновлением судебного разбирательства после прекращения действия таких обстоя-тельств. Существуют следующие случаи приостановления производства по делу:

1) пребывание стороны в составе вооруженных сил на действительной срочной военной службе или привлечение ее для выполнения какой-либо государственной обязанности;

2) нахождение стороны в длительной служебной командировке;

3) нахождение стороны в лечебном учреждении или при наличии у нее заболевания, которое препятствует явке в суд и подтверждается справкой ме-дицинского учреждения;

4) розыск лица в случаях, предусмотренных статьей 112 ГПК (статья касается случаев неизвестности места пребывания ответчика);

5) назначение судом экспертизы.

Прекращение производства по делу – это одна из форм окончания производства по делу без вынесения решения; вторая форма – это оставление заявления без рассмотрения. Статья 219 ГПК устанавливает основания пре-кращения производства по делу, если:

1) дело не подлежит рассмотрению в судах;

2) заинтересованным лицом, обратившимся в суд, не соблюден уста-новленный для данной категории дел порядок предварительного внесудеб-ного разрешения спора и возможность применения этого порядка утрачена;

3) имеется вступившее в законную силу, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о принятии отказа истца от иска или об утверждении мирового соглашения сторон;

4) истец отказался от иска;

5) стороны заключили мировое соглашение и оно утверждено судом;

6) состоялось решение товарищеского суда, принятое в пределах его компетенции, по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

7) между сторонами заключен договор о передаче данного спора на разрешение третейского суда;

8) после смерти гражданина, являвшегося одной из сторон по делу, и спорное правоотношение не допускает правопреемства.

Статья 221 ГПК устанавливает основания оставления заявления без рассмотрения, если:

1) дело не подлежит рассмотрению в суде;

2) заявление подано недееспособным лицом;

3) заявление от имени заинтересованного лица подано лицом, не имею-щим полномочий на ведение дела;

4) в производстве этого же или другого суда имеется дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

5) стороны, не просившие о разбирательстве дела в их отсутствие, не явились без уважительных причин по вторичному вызову, а суд не считает возможным разрешить дело по имеющимся в деле материалам;

6) истец, не просивший о разбирательстве дела в его отсутствие, не явился в суд по вторичному вызову, а ответчик не требует разбирательства дела по существу.

Если при прекращении производства по делу не допускается вторичное обращение в суд по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, то при оставлении заявления без рассмотрения закон ус-танавливает право заинтересованному лицу после устранения соответствую-щих обстоятельств обратиться в суд с заявлением в общем порядке. «Адво-кат, являясь активным участником судебного разбирательства, призван со-действовать выяснению действительных обстоятельств спора, прав и обязан-ностей сторон, поскольку отношение к цели гражданского процесса – выяс-нение объективной истины – определяет содержание деятельности адвоката как поверенного по гражданским делам». Нельзя не согласиться с мнением А.Н. Маркова о том, что «присяжный поверенный не должен упускать из виду, что он отправляет одну из существенных функций правосудия, что он подготовляет своими разъяснениями правильное разрешение дел и в этом смысле является «душой правосудия» – органом, столь же важным в деле по-следнего, как и судья». Судебное разбирательство в суде первой инстан-ции по любому делу – это основная и единственная для адвоката возмож-ность добиться правильного разрешения дела, показав все искусство и уме-ние профессионала. В суде первой инстанции адвокат стремится реализовать все свои возможности, которые ему уже не будут предоставлены в касса-ционной инстанции, поскольку именно здесь происходит разбирательство де-ла по существу с представлением максимальных маневров для реализации своих полномочий. «Только суд первой инстанции, исследуя, проверяя и оце-нивая весь фактический и доказательственный материал по делу, вправе ус-тановить наличие или отсутствие обстоятельств, лежащих в основе требова-ний и возражений сторон, применить для квалификации спорного отношения надлежащую правовую норму и вынести решение по существу спора. Деятельность адвоката в суде первой инстанции проникнута сознанием того, что именно в этой стадии процесса должен быть использован весь арсенал процессуальных средств в целях утверждения и обоснования позиции по делу и подтверждения правоты своего доверителя». Вся сила, мощь адвоката, как профессионала, как указано в приведенных выше цитатах, реализуются в судебном заседании в суде первой инстанции. Насколько успешно адвокат справится на этом этапе со своей задачей, отражается в акте суда – судебном решении. Конечно, в случае вынесения решения не в пользу представляемой стороны не следует паниковать, ибо не все возможности еще упущены, но адвокату в кассационной инстанции будет действовать намного сложнее.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Конституция Российской Федерации, гарантируя государственную за-щиту прав и свобод человека и гражданина, предоставляет каждому право на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции РФ).

Деятельности адвоката-представителя в российском гражданском судо-производстве присущи многие особенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовым положением адвоката. Первого рода особенности обусловлены положением адвоката как члена адвокатского образования, а вторые – его статусом как субъекта, участника гражданского процесса.

В соответствии с Законом об адвокатуре адвокатская деятельность осу-ществляется в процессуальной (ГПК РФ, АПК РФ) и непроцессуальной фор-мах, основные виды юридической помощи перечислены в ст. 2, ст. 6 Закона об адвокатуре, содержание адвокатской деятельности – это конкретные про-цессуальные и непроцессуальные действия, составляющие смысл профессио-нальной деятельности адвоката-представителя в гражданском деле.

Содержание адвокатской деятельности в гражданском суде зависит от вида судебного представительства, процессуального положения доверителя и объема полномочий. Профессионализм действий адвоката-представителя оп-ределяется активностью его позиции в суде, особенно в процессе доказыва-ния. Все эти вопросы подробно исследуются во второй главе.

ГПК РФ разрешает совершать представителю от имени доверителя все процессуальные действия (ст. 54). Закон об адвокатской деятельности и адво-катуре позволяет адвокату-представителю в интересах доверителя привле-кать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связан-ных с оказанием юридической помощи, фиксировать, в том числе с помощью технических средств, информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь (соблюдая при этом госу-дарственную и иную охраняемую законом тайну) (пп. 4, 6 п. 3 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Приведенные положения законода-тельства свидетельствуют о заметном расширении полномочий адвоката-представителя.

Представляя интересы доверителя в гражданском процессе, адвокат имеет право собирать письменные доказательства путем своего официально-го запроса.

Адвокат имеет право запрашивать документы, необходимые для ис-пользования в гражданском судопроизводстве, на основании ордера как в период досудебной подготовки, так и после принятия судом искового заявле-ния (заявления) к производству, причем сведения, которые запрашивает ад-вокат, могут содержать информацию, касающуюся не только лично доверии-теля, но и других лиц.

Можно выделить две основные причины, которые мешают реализации полномочия собирать сведения, необходимые для оказания юридической по-мощи: во-первых, законодательно не определен порядок предоставления све-дений по запросу адвоката, а во-вторых, в настоящее время отсутствует кА-кая-либо ответственность за неисполнение адвокатских запросов. Исправле-ние данной ситуации, повышение эффективности использования полномочий адвоката, совершенствование правовых основ деятельности адвокатуры Рос-сии возможно лишь при условии принятия изменений и уточнений в адми-нистративное законодательство Российской Федерации.

Ст. 35 ГПК Российской Федерации содержит примерный перечень субъективных процессуальных прав, предоставленных лицам, участвующим в гражданском судопроизводстве. Вместе с тем стороны искового производ-ства имеют также распорядительные права, перечисленные в ст. 39 ГПК РФ. Весь комплекс перечисленных процессуальных прав адвокат-представитель реализует в процессуальной форме, установленной законодательством. При-чем делает это на различных стадиях гражданского судопроизводства, но непременно в рамках его. Так распорядительными правами адвокат может воспользоваться только в случае, если об этом указано в доверенности.

С целью обеспечения возможности совершения правосудия при неиз-вестности места нахождения ответчика (и в других случаях) введена ст. 50 ГПК РФ. Согласно ст. 50 ГПК РФ судья назначает адвоката в качестве пред-ставителя ответчику, место жительства которого неизвестно. Следовательно, ст. 50 ГПК действует только в исковом производстве и только, если суду достоверно неизвестно место жительства ответчика.

Представляется нарушением закона, когда суд проводит судебное засе-дание в отсутствии адвоката, указав в протоколе судебного заседания, что адвокат был извещен, но по неизвестной причине в суд не явился. После это-го суд выносит протокольное определение о рассмотрении дела в отсутствие адвоката. Так как ст. 50 ГПК РФ направлена на защиту интересов ответчика, который не может присутствовать в судебном заседании в силу неизвестнос-ти его места пребывания, то суд обязан обеспечить участие адвоката.

Из юридического анализа ст. 54 и ст. 35 ГПК РФ можно сделать вывод, что адвокат–представитель по назначению суда, в этом случае имеет общие полномочия всех лиц, участвующих в деле, перечисленных в ст. 35 ГПК РФ.

Согласно части 5 ст. 53 ГПК РФ право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствую-щим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции.

Действительное же значение ордера состоит в том, что он подтвержда-ет право адвоката на участие в качестве представителя в процессе по конк-ретному делу, о чем и говорится в ч. 5 ст. 53 ГПК РФ.

Упрощенный порядок оформления полномочий адвоката в гражданс-ком процессе обусловлен, в частности, тем, что необходимость предъявления адвокатом не доверенности, а ордера существенно облегчает оформление его полномочий, что немаловажно с практической точки зрения.

Весь объем полномочий представителя в гражданском и арбитражном суде принято делить на общие, которыми обладают все лица, участвующие в деле, и которые перечислены в ст. 35 ГПК РФ (за исключением права на обжалование), и специальные, перечисленные в ст. 54 ГПК РФ, в том числе права на обжалование.

Для совершения так называемых распорядительных действий (дейст-вий по распоряжению предусмотренными законом процессуальными средст-вами защиты, в частности, иском) адвокат-представитель должен иметь дове-ренность с указанием в ней на соответствующие специальные полномочия (ст. 54 ГПК РФ).

Таким образом, деятельность адвоката как представителя по гражданс-кому делу зависит от того, в каком суде он участвует: в Европейском суде по правам человека, в Конституционном суде Российской Федерации, в арбит-ражном суде или в суде общей юрисдикции, т.к. от этого зависит разработка позиции по делу, допустимость доказательств и даже обязательность знания французского или английского языка, на которых ведется судопроизводство.

Адвокатская деятельность в арбитражном и гражданском судах зависит от процессуального положения доверителя, так как истец, ответчик, третье лицо с самостоятельными требованиями относительно предмета спора кроме общих прав всех лиц, участвующих в деле, имеют ещё и распорядительные права. Кроме того в ст. 54 ГПК РФ перечислены специальные полномочия представителя, которыми он может воспользоваться только, если они указаны в доверенности.

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

Нормативные правовые акты

1. Конституция Российской Федерации (с учетом поправок, внесенных Законами Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации от 30.12.2008 г. № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 г. № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 г. № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 г. № 11-ФКЗ)

2. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 г. № 95-ФЗ (ред. от 28.06.2014 г.)

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 05.05.2014 г., с изм. от 23.06.2014 г.)

4. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 г. № 138-ФЗ (ред. от 21.07.2014 г.) (с изм. и доп., вступ. в силу с 06.08.2014 г.)

7. Федеральный конституционный закон от 21.07.1994 г. № 1-ФКЗ (ред. от 04.06.2014 г.) «О Конституционном Суде»

8. Федеральный закон от 17.01.1992 г. № 2202-1 (ред. от 21.07.2014 г.) «О прокуратуре Российской Федерации»

9. Федеральный закон от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013 г.) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

Материалы судебной практики

10. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ»// «Российская газета» от 26.11.1994 г.

11. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2003 г. № 23 «О судебном решении». //«Российская газета» от 26 декабря 2003 г.

12. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 июня 2008 г. № 11 «О подготовке гражданских дел к судебному разби-рательству» // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 2008. – № 9.

Научная и специальная литература

  1.   Адвокат: навыки профессионального мастерства/Под ред. Л.А. Вос-кобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. – М.: Волтерс Клувер, – 2009.
  2.   Алимова, Н.А., Участие гражданина в гражданском процессе / Н. А. Алимова. – М.: Норма, – 2008.
  3.   Балашов, А., Шалагина, М. Проблемные аспекты института судеб-ного представительства в международном гражданском процессе / А. Бала-шов, М. Шалагина // Арбитражный и гражданский процесс. – 2008. – № 8.
  4.   Баранов, В., Приженникова, А., Актуальные проблемы участия представителя в гражданском процессе / В. Баранов, А. Приженникова // Арбитражный и гражданский процесс. – 2009. – № 2.
  5.   Белик, В.Н., Обеспечение конституционного права на квалифици-рованную юридическую помощь и нормы профессиональной этики адвоката / В. Н. Белик // Уголовное судопроизводство. – 2009. – № 1.
  6.   Бортникова, Н.А., История и цели представительства по назначе-нию суда в гражданском процессе / Адвокатская практика. – 2011. – № 4.
  7.   Брюховецкий, Н., Ордер как основание для сбора информации адвокатом в гражданском процессе / Н. Брюховецкий // Адвокатская практика. – 2006. – № 11.
  8.   Войтович, Л.В., Ведение дел в гражданском и арбитражном про-цессе посредством действий представителя: Дис...канд. юрид. наук. –Хаба-ровск: Изд-во Хабаровского Гос. ун-та, – 2013.
  9.   Высоцкая, О.К., Эффективность работы адвоката по защите нару-шенных прав граждан в вышестоящих инстанциях по гражданским делам / О. К. Высоцкая // Адвокатская практика. – 2010. – № 6.
  10.   Колмацуй, А.А., Понятие позиции по делу, формируемой защитни-ком в ходе подготовки к судебному заседанию / А.А. Колмацуй // Правовые проблемы укрепления российской государственности: Сб. статей / Под ред. М.К. Свиридова. – Томск, – 2011.
  11.   Лисицин, Р., Для чего адвокату ордер? / Р. Лисицин // Российская юстиция. – 2009. – № 8.
  12.   Бойков, А.Д., Капинус, Н.И., Тарло, Е.Г., Адвокатура в России: Учеб. пособие. – М., – 2012.
  13.   Васьковский, Е.В., Учебник гражданского процесса / Под ред. и с предисловием В.А. Томсинова. – М.: Изд-во «Кодекс», – 2012.
  14.   Гражданское процессуальное право: Учебник / под ред. М.С. Шакарян. – М.: Изд-во Проспект, – 2014.
  15.   Жилин, Г.А., Комментарий к гл. 1 ГПК РФ // Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под ред. Г.А. Жилина. – М.: ТК Велби, – 2008.
  16.   Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российс-кой Федерации / Под ред. В.Ф. Яковлева, М.К. Юкова. – М., – 2012.
  17.   Стешенко, Л.А., Шамба, Т.М. Адвокатура в Российской Федерации / Л.А. Стешенко, Т.М. Шамба. – М.: НОРМА, – 2013.

1. Аксенов А.Д. Участие защитника в уголовно-процессуальном доказывании / Автореф дисс… канд. юрид. наук. – М., 2009. – С. 14.

2 Стешенко, Л.А., Шамба, Т.М., Адвокатура в Российской Федерации. – М., – 2010.

3 Гагарин, Н.А., Актуальные вопросы адвокатской деятельности // Адвокат. - 2008. - № 11.

4 Брюховецкий Н. Ордер как основание для сбора информации адвокатом в гражданском процессе // Адвокатская практика. - 2007. - № 1.

5 Брюховецкий, Н. Ордер как основание для сбора информации адвокатом в гражданском процессе // Адвокатская практика. - 2007. - № 1.

6 Федеральный закон от 20.02.1995 № 24-ФЗ (ред. от 10.01.2003 г.) «Об информации, информатизации и защите информации»

7 Бардин, Л.Н., Закон поправили, но недостаточно // Адвокатские вести. - 2005. - № 2 (52).

8 Макушина, Е.Э., К вопросу о сроках предоставления адвокату запрошенных им доказательств // Адвокатская практика. - 2009. - № 6.

9 Гусев, В.Г., Защита права на правосудие в стадии обращения с иском или заявлением // Журнал российского права. - 2004. - № 2.

10 Коробицын., М.Г., Неисполнение адвокатского запроса // Адвокат. - 2008. - № 3.


 

А также другие работы, которые могут Вас заинтересовать

9416. Субъекты правового обеспечения информационной безопасности 52 KB
  Тема №3: Субъекты правового обеспечения информационной безопасности. Понятие субъектов. Общая характеристика. РФ, субъекты РФ и муниципальные образования. Граждане и другие физические лица. Общественные объединения и коммерче...
9417. Система органов государственной власти, регулирующих информационную сферу 77.5 KB
  Тема №4: Система органов государственной власти, регулирующих информационную сферу. государственное управление в информационной сфере система и полномочия органов государственной власти (ОГВ), обеспечивающих право доступа к информации...
9418. Правовые режимы информационных ресурсов 74 KB
  Тема №5: Правовые режимы информационных ресурсов. Правовой режим. Понятие и виды охраноспособной информации Государственная тайна Служебная и профессиональная тайна Тайна частной жизни Коммерческая и банковская тайна...
9419. Правовое регулирование создания и применения информационных технологий 74 KB
  Тема №6. Правовое регулирование создания и применения информационных технологий. понятие и виды информационных технологий порядок создания информационных технологий применение информационных технологий государственными органами, ЮЛ...
9420. Правовое регулирование информационных систем 34 KB
  Тема №7: Правовое регулирование информационных систем. Понятие и виды информационных систем. Порядок разработки информационных систем. В соответствии со ст.2 закона об информации: Информационная система - совокупность содержащей...
9421. Особенности правового регулирования Интернета 53.5 KB
  Тема № 8. Особенности правового регулирования Интернета. общая характеристика Интернет как особой информационно-телекоммуникационной сети деятельность, осуществляемая посредством Интернета государственное регулирование Интернета в ...
9422. Правовое регулирование информационных ресурсов 44 KB
  Тема №9. Правовое регулирование информационных ресурсов. понятие и виды ИР. Порядок формирования ИР и предоставления информационных услуг государственные ИР государственное регулирование библиотечного дела государственн...
9423. Информационная безопасность (ИБ) 28.5 KB
  Информационная безопасность (ИБ). Жизненно важные интересы ИБ общества. Угрозы ИБ общества. Защита ИБ общества. ИБ - это защита экономических, социальных, международных и духовных ценностей с использованием информационных сред...
9424. Задачи пропедевтической клиники. Понятие о семиотике. Общий план обследования больного. Расспрос больного. Общий осмотр больного 30.57 KB
  Задачи пропедевтической клиники. Понятие о семиотике. Общий план обследования больного. Расспрос больного. Общий осмотр больного Внутренние болезни - область клинической медицины, изучающая этиологию, патогенез и клинические проявления болезни ...