89222

Коммерческая деятельность. Предпринимательская деятельность

Конспект

Государство и право, юриспруденция и процессуальное право

Например органы акционерного общества как правило представляют собой совокупность таких органов как общее собрание акционеров совет директоров наблюдательный совет и исполнительный орган. В коммерческой организации орган осуществляющий только формирование воли юридического лица как правило формируется либо лицами являющимися собственниками капитала и принявшими решение осуществлять предпринимательскую деятельность в коллективной форме например общее собрание акционеров либо представителями указанных лиц например совет...

Русский

2015-05-11

742.5 KB

6 чел.

PAGE   \* MERGEFORMAT 5

Оглавление

[1] Оглавление

[1.1]
Тема 2. Понятие и правовое положение субъектов коммерческой деятельности

[1.2] 1. Понятие предпринимателя как правовой категории. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности

[1.3] 2. Правовой статус индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности

[1.4] 3. Правовой статус коммерческой организации как субъекта предпринимательской деятельности

[1.5] 4. Создание, реорганизация и ликвидация коммерческой организации

[1.6] 5. Особенности правового положения хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственного партнерства, производственного кооператива и унитарных предприятий

[1.7]
Тема 3. Правовой режим имущества предпринимателей

[1.8] 1. Общая характеристика правового режима имущества предпринимателей

[1.9] 2. Правовой режим отдельных видов имущества предпринимателей

[1.10]
Тема 4. Договор как основание возникновение обязательств

[1.11] 1. Понятие и виды договора

[1.12] 2. Условия договора

[1.13] 3. Форма договора

[1.14] 4. Заключение, изменение и действие договора

[1.15]
Тема 5. Понятие гражданско-правового обязательства в сфере коммерческой деятельности

[1.16] 1. Понятие гражданско-правового обязательства

[1.17] 2. Субъекты обязательства

[1.18] 3. Исполнение обязательства

[1.19] 4. Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств.

[1.20]
Тема 6. Обеспечение обязательств

[1.21] 1. Понятие и виды обеспечения исполнения обязательств

[1.22] 2. Неустойка. Понятие и виды

[1.23] 3. Залог

[1.24] 4. Удержание

[1.25] Поручительство

[1.26] Банковская гарантия

[1.27] 7. Задаток

[2]
Раздел 2. Отдельные виды обязательств в коммерческой (предпринимательской) деятельности

[2.1] Тема 7. Правовое регулирование деятельности по реализации товаров

[2.1.1] Договор розничной купли-продажи

[2.1.2] Договор поставки

[2.1.3] Поставка товаров для государственных или муниципальных нужд

[2.1.4] Договор контрактации

[2.1.5] Договор энергоснабжения

[2.1.6] Договор продажи недвижимости

[2.1.7] Договор продажи предприятия

[2.2]
Тема 8. Договоры аренды в коммерческой (предпринимательской) деятельности

[2.2.1] Общие положения об аренде

[2.2.2] Договор проката

[2.2.3] Договор аренды транспортного средства.

[2.2.4] Договор аренды зданий или сооружений.

[2.2.5] Договор аренды предприятия

[2.2.6] Договор финансовой аренды (договор лизинга)

[2.3]
Тема: 9. Кредитные отношения в коммерческой (предпринимательской) деятельности

[2.3.1] Договор займа

[2.3.2] Кредитный договор

[2.3.3] Договор банковского вклада (депозита)


Тема 2. Понятие и правовое положение субъектов коммерческой деятельности

  1.  Понятие предпринимателя как правовой категории. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности.
  2.  Правовой статус индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности.
  3.  Правовой статус коммерческой организации как субъекта предпринимательской деятельности.
  4.  Создание, реорганизация и ликвидация коммерческой организации.
  5.  Особенности правового положения хозяйственных товариществ, обществ, партнерства, производственных кооперативов и унитарных предприятий.

1. Понятие предпринимателя как правовой категории. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности

Предпринимательскую деятельность как правовую категорию следует отличать от предпринимательской деятельности как экономической категории. Различие между указанными понятиями проявляется, прежде всего, в субъектном составе. Если субъектом предпринимательской деятельности как правовой категории может быть как индивидуальный предприниматель (человек), так и юридическое лицо (абстрактный неодушевленный субъект права), то субъектом предпринимательской деятельности как экономической категории является только человек. При этом указанное лицо в капиталистических отношениях является собственником капитала, который может существовать в денежной форме (денежный капитал), производительной форме (станки, сырье, земельный участок и т.д.) и товарной форме (готовая продукция), и именуется предприниматель. В данном случае понятие предприниматель употребляется также в экономическом смысле.

Возможности собственника (человека) капитала по осуществлению предпринимательской деятельности определяются особенностями законодательства соответствующего государства.

В Российской Федерации собственник (человек) капитала может осуществлять предпринимательскую деятельность в одной из двух правовых формах:

- индивидуальной форме (индивидуальный предприниматель);

- коллективной форме (коммерческая организация).

Различия между названными формами сводятся к следующему:

При осуществлении собственником (человеком) капитала предпринимательской деятельности в индивидуальной форме, во-первых, не требуется создание специального субъекта права, так как указанное лицо выступает в правоотношениях от своего имени. Например, если Иванов Иван Иванович зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя и откроет магазин под названием «Глобус», то все сделки, связанные с его предпринимательской деятельностью, он будет заключать от имени Иванова Ивана Ивановича, а не от имени магазина «Глобус». Во-вторых, собственник капитала, осуществляющий предпринимательскую деятельность в индивидуальной форме, подвергает предпринимательскому риску все принадлежащее ему на праве собственности имущество, так как в соответствии с нормами ст. 24 ГК РФ гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается нормами ст. 446 Гражданского процессуального кодекса РФ. В-третьих, индивидуальная форма предпринимательской деятельности не позволяет осуществить централизацию капиталов1, принадлежащих разным собственникам (людям) капитала, в связи с чем, указанная форма предпринимательской деятельности, как правило, используется в сфере малого бизнеса.

При осуществлении предпринимательской деятельности в коллективной форме, напротив, требуется создание специального субъекта права, именуемого коммерческая организация, которая участвует в правоотношениях от собственного имени (ст. 48 ГК РФ), а не от имени его учредителей (участников), которые являются собственниками капитала до его передачи коммерческой организации. Например, если Иванов Иван Иванович зарегистрирует коммерческую организацию ООО «Союз», то все сделки, связанные с предпринимательской деятельностью, будут заключаться от имени ООО «Союз», а не от имени Иванова Ивана Ивановича. Во-вторых, названная форма предпринимательской деятельности позволяет собственнику (человеку) капитала, подвергнуть предпринимательскому риску только часть своего имущества, которую он передает коммерческой организации. Остальная же часть его имущества защищена от предпринимательских рисков, так как по общему правилу учредители (участники) коммерческих организаций не отвечают по обязательствам коммерческой организации (п. 2 ст. 56 ГК РФ). В-третьих, осуществление предпринимательской деятельности в коллективной форме позволяет осуществлять централизацию капиталов, принадлежащих разным собственникам (людям) капитала, в связи с чем, данная форма предпринимательской деятельности как правила, используется в сфере среднего и крупного бизнеса.

Следует учитывать, что не всякий собственник (человек) капитала может осуществлять предпринимательскую деятельность в РФ.

Так, например, запрет на занятие предпринимательской деятельности касаются государственных служащих, т.е. граждан РФ, осуществляющий профессиональную служебную деятельность на должности федеральной государственной службы или государственной гражданской службы субъекта Российской Федерации и получающий денежное содержание (вознаграждение, довольствие) за счет средств федерального бюджета или бюджета соответствующего субъекта Российской Федерации (ч. 1 и 2 ст. 10 ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации» от 27 мая 2003 г. № 58-ФЗ2). Согласно пп. 3 ч. 1 ст. 17 ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» от 27.07.2004 № 79-ФЗ3 в связи с прохождением гражданской службы гражданскому служащему запрещается осуществлять предпринимательскую деятельность.

Ограничения и запреты на занятие предпринимательской деятельностью объясняются тем, что в силу общественного (должностного, служебного) положения определенных лиц возможно столкновение их собственных интересов с предпринимательскими интересами других лиц, которым они обязаны содействовать по занимаемой должности4.

Таким образом, указанное выше позволяет определить понятие предприниматель как правовую категорию. Предприниматель это физическое или юридическое лицо, зарегистрированное в установленном законом порядке соответственно в качестве индивидуального предпринимателя или коммерческой организации,  и осуществляющее на свой риск самостоятельную деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг5. Из приведенного определения следует, что с юридической точки зрения предпринимателем является не только человек (индивидуальный предприниматель), но и абстрактный субъект права - коммерческая организация.

2. Правовой статус индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности

Нормы статей 18 и 23 ГК РФ дают возможность гражданам заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. По общему правилу физическое лицо вправе самостоятельно заниматься предпринимательской деятельность с момента приобретения полной дееспособности. Между тем закон допускает возможность осуществления несамостоятельной (с согласия родителей, усыновителей или попечителя (п. 1 ст. 27 ГК РФ)) предпринимательской деятельности лицом, достигшим 16 лет.

Гражданин приобретает статус индивидуального предпринимателя с момента государственной регистрации его в указанном качестве. Регистрирующим органом является Федеральная налоговая служба РФ.

В случае осуществления физическим лицом предпринимательской деятельности без соответствующей регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, он не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Гражданин может прекратить осуществление предпринимательской деятельности как по собственному желанию, так и в случае признания его несостоятельным.

3. Правовой статус коммерческой организации как субъекта предпринимательской деятельности

Согласно нормам п. 1 ст. 50 ГК РФ коммерческой организацией является юридическое лицо преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Коммерческие организации принято делить на виды в зависимости от различных критериев.

С практической точки зрения важным представляется деление коммерческих организаций на виды в зависимости от их организационно-правовых форм, перечень которых содержится в п. 2 ст. 50 ГК РФ. Согласно указанной статье юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме:

- хозяйственных товариществ (полные товарищества и товарищества на вере (коммандитные товарищества));

- хозяйственных обществ (общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество),

- крестьянских (фермерских) хозяйств,

- хозяйственных партнерств,

- производственных кооперативов,

- государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Здесь следует обратить особое внимание на то, что перечень приведенных видов коммерческих организация является исчерпывающим. Это значит, что недопустимо создание в РФ организаций с организационно-правовой формой, непредусмотренной ГК РФ.

Между тем следует учитывать, что широко используемые законодательством и практикой категории типа «банк», «биржа», «малое предприятие», «предприятие с иностранными инвестициями», «холдинг», «аудиторская фирма», «кредитная организация» и т.п., имеющие определенное смысловое значение, к собственно организационно-правовым формам юридических лиц отношения не имеют. Наоборот, соответствующие юридические лица создаются в одной из организационно-правовых форм коммерческих организаций, предусмотренных ГК РФ6.

Так, например, ОАО «Смоленский Банк» это банк, организационно-правовой формой которого является открытое акционерное общество. ЗАО «Акционерный коммерческий банк «АЛЕФ-БАНК» также представляет собой банк, организационно-правовая форма которого является закрытое акционерное общество. При этом словосочетание «акционерный коммерческий банк» не является указанием на его организационно-правовую форму, а является частью его фирменного наименования, т.е. «Акционерный коммерческий банк «АЛЕФ-БАНК». ООО «БАНК ФИНИНВЕСТ» это банк, организационно-правовой формой которого является общество с ограниченной ответственностью.

В зависимости от вида вещного права на имущество, которое закрепляется за коммерческой организацией учредителями или приобретается им в ходе предпринимательской деятельности, коммерческие организации принято классифицировать на:

- коммерческие организации, обладающие правом собственности на имущество, закрепленное за ними учредителями или приобретаемое ими в ходе предпринимательской деятельности. К таким лицам относятся коммерческие организации, создаваемые в форме хозяйственных товариществ и обществ, хозяйственных партнёрств и производственных кооперативов.

- коммерческие организации, обладающие правом хозяйственного ведения или правом оперативного управления на имущество, закрепленное за ними учредителями или приобретаемое ими в ходе предпринимательской деятельности. К таким лицам относятся коммерческие организации, создаваемые в форме унитарных предприятий.

Коммерческая организация участвуют в предпринимательских отношениях от собственного имени, а не от имени учредителей. Именем юридического лица является его наименование. При этом коммерческая организация должна иметь фирменное наименование (п. 4 ст. 54 ГК РФ). Фирменное наименование юридического лица состоит из двух частей, первая из которых должна содержать указание на его организационно-правовую форму, а вторая – на ее собственно наименование. Так, например,  в фирменном наименовании ЗАО «Акционерный коммерческий банк «АЛЕФ-БАНК», указание на ЗАО является указанием на организационно-правовую форму, а указание на «Акционерный коммерческий банк «АЛЕФ-БАНК» - собственно наименование коммерческой организации. В предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица (п. 1 ст. 54 ГК РФ). Так, согласно, п. 2 ст. 2 ФЗ от 19.07.2007 № 196-ФЗ «О ломбардах» фирменное наименование ломбарда должно содержать слово «ломбард» и указание на его организационно-правовую форму. В фирменном наименование ООО «Ломбард «Столичный» указание на «ломбард» является указанием на характер деятельности юридического лица.

Фирменное наименование коммерческой организации указывается в его  учредительном документе и в едином государственном реестре юридических лиц (п. 5 ст. 54 ГК РФ).

Коммерческой организации принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках. Не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица (п. 1 и 3 ст. 1474 ГК РФ).

Участие коммерческой организации в правоотношениях предполагает совершение ею действий (сделок) по приобретению гражданских прав и обязанностей и осуществление приобретенных прав и обязанностей. Однако, как отмечалось выше, коммерческая организация является абстрактным неодушевленным субъектом права. Возникает вопрос: кто совершает от имени юридического лица вышеперечисленные действия? Такими лицами являются люди, составляющие людской субстрат коммерческой организации, так как только человек способен к сознательным волевым действиям7.

Названная группа лиц может быть поделена на две группы:

- группа лиц, посредством действий которых юридическое лицо приобретает гражданские права и обязанности, т.е. заключает различные гражданско-правовые сделки. Данную группу лиц принято именовать «орган юридического лица».

- группа лиц, посредством действий которых коммерческая организация осуществляет права и исполняет обязанности, ранее приобретенные через свои органы. К данной группе относятся работники юридического лица, действия которых по исполнению обязательств юридического лица считаются действиями самой коммерческой организации (ст. 402 ГК РФ).

Понятие «орган юридического лица» является собирательным и представляет собой совокупность органов управления юридического лица, находящихся в определенной иерархической связи друг с другом. Например, органы акционерного общества, как правило, представляют собой совокупность таких органов, как общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган. Все перечисленные органы находятся в установленной законом иерархической связи друг с другом.

Орган юридического лица в зависимости от способности к формированию и выражению воли юридического лица может быть классифицирован на два вида:

- орган юридического лица, способный только формировать волю юридического лица. Например, к такому органу можно отнести общее собрание акционеров и т.д.;

- орган юридического лица, способный как к формированию, так и к выражению воли юридического лица. Такой орган юридического лица именуется «исполнительным органам юридического лица», так как именно названный орган призван исполнять волю юридического лица во взаимоотношениях с иными физическими и юридическими лицами. К исполнительному органу, например, относятся генеральный директор, директор и т.д..

Различие между указанными органами проявляется в том, что органы, осуществляющие только формирование воли юридического лица, не имеют права действовать от имени юридического лица во взаимоотношениях с другими субъектами права. Сформированная названными органами воля юридического лица выражается вовне исполнительным органом юридического лица, который действует от имени соответствующего юридического лица без доверенности. Так, например, согласно норме п. 1 ст. 9 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника. Из содержания приведенной нормы следует, что орган юридического лица, уполномоченный в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, может принять решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника, т.е. сформировать волю. Однако указанный орган не вправе совершить действия по подаче указанного заявления в суд, т.е. выразить сформированную им волю юридического лица. Согласно приведенной статье выражение указанной воли юридического лица вовне осуществляет руководитель должника, т.е. исполнительный орган юридического лица.

В коммерческой организации орган, осуществляющий только формирование воли юридического лица, как правило, формируется либо лицами, являющимися собственниками капитала и принявшими решение осуществлять предпринимательскую деятельность в коллективной форме (например, общее собрание акционеров), либо представителями указанных лиц (например, совет директоров акционерного общества). Исполнительный же орган коммерческой организации, как правило, представлен профессиональными управленцами. Между тем, следует отметить, что закон не запрещает лицам, являющимися членами органов, осуществляющих только формирование воли юридического лица, быть руководителями исполнительного органа юридического лица.

Коммерческая организация может участвовать в правоотношениях также через свои обособленные структурные подразделения, которые именуются представительства и филиалы (ст. 55 ГК РФ).

Представительства и филиалы являются такими обособленными подразделения коммерческой организации, которые расположены вне места его нахождения. Однако, несмотря на то, что место нахождения представительства (филиала) и коммерческой организации не совпадают, представительства и филиалы не являются юридическими лицами, т.е. самостоятельными субъектами права (п. 3 ст. 55 ГК РФ). Названные обособленные подразделения коммерческой организации в правоотношениях действуют от имени соответствующей коммерческой организации.

Под представительством понимают обособленное подразделение коммерческой организации, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиалом же является обособленное подразделение коммерческой организации осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Информация о представительствах и филиалах должна содержаться в учредительных документах создавшей их коммерческой организации.

Любое юридическое лицо должно иметь свое место нахождения, которое определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Место нахождения юридического лица указываются в его учредительном документе и в едином государственном реестре юридических лиц (п. 2, 3 и 5ст. 54 ГК РФ).

4. Создание, реорганизация и ликвидация коммерческой организации

Создание коммерческой организации. Коммерческие организации создаются путем их учреждения. Процесс учреждения коммерческих организаций регулируется нормами ГК РФ, федеральных законов о соответствующих организационно-правовых формах коммерческих организаций, ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 года № 129-ФЗ8 (далее – Закон о регистрации).

Процесс учреждения коммерческой организации можно условно разделить на три стадии:

1) Разработка документов, необходимых для регистрации коммерческой организации.

2) Государственная регистрация коммерческой организации.

3) Формирование минимального обособленного имущества коммерческой организации, гарантирующего права ее кредиторов.

1. Разработка документов, необходимых для регистрации коммерческой организации. Согласно ст. 12 ФЗ Закона о регистрации при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации;

- решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

- документ об уплате государственной пошлины.

Из перечисленных документов решение о создании юридического лица и учредительные документы являются документами, которые необходимо разработать учредителями для регистрации коммерческой организации.

Принятие решения о создании коммерческой организации происходит на собрании лиц, учреждающих общество. Решение о создание коммерческой организации должно быть принято единогласно. Оно может оформляться в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации.

На собрании лиц, учреждающих общество, должен быть принят учредительный документ коммерческой организации. Перечень учредительных документов коммерческой организации устанавливается нормами ГК РФ и федеральных законов о соответствующих организационно-правовых формах коммерческих организаций.

2. Государственная регистрация коммерческой организации. Согласно ст. 8 Закона о регистрации государственная регистрация коммерческой организации осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Регистрирующим органон в РФ является Федеральная налоговая служба (ФНС России) (абз. 2 п. 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 № 5069). Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. С указанного момента коммерческая организация считается созданной.

3. Формирование минимального обособленного имущества коммерческой организации, гарантирующего права ее кредиторов. Под формированием минимального обособленного имущества коммерческой организации, гарантирующего права ее кредиторов, понимается процесс закрепления принадлежащего учредителям имущества за создаваемым юридическим лицом. Формирование минимального обособленного имущества может происходить как до момента регистрации коммерческой организации, так и после указанного момента. Размер названного имущества коммерческой организации, а также процедура его формирования зависит от организационно-правовой формы коммерческой организации.

Необходимость формирования минимального обособленного имущества обусловлена потребностью в защите имущественных прав кредиторов коммерческой организации. Обеспечительная функция проявляется в том, что размер чистых активов коммерческой организации, который определяется разницей между активом и пассивом организации, не может быть меньше размера минимального обособленного имущества. В противном случае, коммерческая организация должна уменьшить размер своего минимального обособленного имущества, а если размер чистых активов будет меньше минимального размера, установленного законом или учредительными документами, то коммерческая организация обязана ликвидироваться.

Между тем следует отметить, что имущество коммерческой организации не исчерпывается минимальным обособленным имуществом, гарантирующим права его кредиторов. В ходе своей деятельности коммерческие организации вправе приобретать иное имущество, которое может не входить в состав минимального обособленного имущества.

Реорганизация коммерческой организации. Реорганизация коммерческой организации осуществляется в пяти формах:

- Слияние нескольких коммерческих организаций в одну.

- Присоединение одной коммерческой организации к другой.

- Разделение коммерческой организации на несколько новых.

- Выделение из состава коммерческой организации другой коммерческой организации.

- Преобразование коммерческой организации одной организационно-правовой формы в коммерческую организацию другой организационно-правовой формы.

По общему правилу реорганизация коммерческой организации осуществляется по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Однако указанное правило знает исключения. Так, например, в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц может осуществляться по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Так, например, согласно ч. 1 ст. 38 «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ10 в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций.

В некоторых случаях осуществление реорганизации коммерческой организации в форме слияния, присоединения или преобразования по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Так, например, нормы ст. 27 Закона о защите конкуренции устанавливают случаи, когда слияние коммерческих организаций или присоединение одной или нескольких коммерческих организаций может осуществляться с предварительного согласия антимонопольного органа.

Коммерческая организация считается реорганизованной, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Суть реорганизации, в какой бы форме она ни осуществлялась, заключается в том, что все права и обязанности реорганизуемой коммерческой организации переходят к одной или нескольким другим возникающим коммерческим организациям. Названный переход прав и обязанностей именуется правопреемством11.

При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются.

Таким образом, при реорганизации в форме разделения и выделения правопреемство происходит на основании передаточного акта.

Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица (ст. 59 ГК РФ).

Одним из важных аспектов правового регулирования реорганизации коммерческой организации является проблема защиты прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. Реорганизация юридического лица, прежде всего, может отрицательно сказаться на имущественных интересах его кредиторов, так как в ее результате может произойти уменьшение стоимости имущества коммерческой организации-должника, предвидя которую, кредиторы не стали бы вступать в правоотношения с указанной организацией. При это следует учитывать, что уменьшение стоимости имущества может произойти как при разделении и выделении, так и в результате слияния и присоединения. В первом случае уменьшение может произойти за счет распределения имущества коммерческой организации между несколькими юридическими лицами, образованными в результате реорганизации, во втором случае - в результате перехода к коммерческой организации значительных по размеру долгов другой организации.

Несмотря на указанные возможные негативные последствия для гражданского оборота от реорганизации, законодатель наделяет коммерческие организации правом на реорганизацию, устанавливая при этом гарантии прав кредиторов реорганизуемой коммерческой организации (ст. 60 ГК РФ).

Суть защиты прав и законных интересов кредиторов реорганизуемой коммерческой организации сводится к следующей идее. Если кредиторы коммерческой организации, вступая с ней в имущественные правоотношения, предполагали ее известное имущественное положение, которое может быть ухудшено в результате реорганизации, то коммерческие организации вправе осуществлять реорганизацию при условии предоставления своим кредиторам возможности получить удовлетворение своих требований до начала процедуры реорганизации. Названая возможность кредиторов реорганизуемой коммерческой организации обеспечивается путем наделения их правом требования досрочного исполнения своего обязательства, т.е. исполнения обязательства до начала процедуры реорганизации. При этом следует отметить, что указанная возможность является правом кредитора, а не его обязанностью. Это значит, что если кредитор полагает, что процедура реорганизации коммерческой организации не повлечет ущемления его имущественных интересов, то он может не требовать досрочное исполнение обязательства. В таком случае обязательство подлежит исполнению правопреемниками коммерческой организации.

Приведенная выше идея находит свое развитие в нормах ст. 60 ГК РФ.

Так, согласно, п. 2 ст. 60 ГК РФ кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом.

С целью своевременной информированностью кредиторов о реорганизации коммерческой организации нормами п. 1 ст. 60 ГК РФ устанавливается обязанность юридического лица в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. На основании данного уведомления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Ликвидация коммерческой организации. Под ликвидацией коммерческой организации понимается ее прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства ее прав и обязанностей к другим лицам (п. 1 ст. 61 ГК РФ).

Из приведенного легального определения понятия ликвидации следует, что она влечет прекращение коммерческой организации. Однако, здесь следует обратить внимание на то, что прекращение деятельности коммерческой организации может происходить не только в результате ликвидации. Коммерческая организация может прекратить свое существование при реорганизации. Так, например, в случае разделения организации «А» на организации «А-1» и «А-2», организация «А» прекратит свое существование. В связи с этим возникает вопрос о различии между реорганизацией и ликвидацией. Существенным признаком, позволяющим отграничить институт реорганизации коммерческой организации от института ее ликвидации, является наличие или отсутствие правопреемства при прекращении коммерческой организации. Если прекращение коммерческой организации влечет правопреемство, то это реорганизация. В вышеприведенном примере после прекращения организации «А» все ее права и обязанности перешли в порядке правопреемства к организациям «А-1» и «А-2». Если же прекращение коммерческой организации не влечет правопреемство, т.е. перехода ее прав и обязанностей к другим лицам, то это будет являться институтом ликвидации коммерческой организации.

Таким образом, в отличие от реорганизации, ликвидация является таким прекращением коммерческой организации, которое не влечет перехода прав и обязанностей в порядке универсального правопреемства к другим лицам.

Общие правила, регулирующие ликвидацию коммерческой организации, закрепляются в ст. 61-65 ГК РФ, которые сводятся к следующему.

Коммерческая организация может быть ликвидирована:

- по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами;

- по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением "Конституции" Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

Также коммерческая организация может быть ликвидирована в случае признания ее несостоятельной (ст. 65 ГК РФ).

Процедуру ликвидации коммерческой организации можно разделить на 5 основных шагов.

Шаг 1. Принятие решения о ликвидации коммерческой организации и назначение ликвидационной комиссии (ликвидатора).

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица.

Шаг 2. Информирование кредиторов о ликвидации коммерческой организации и выявление ее имущества.

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) опубликовывает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридического лица, сообщение о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации юридического лица.

Шаг 3. Составление и утверждение промежуточного ликвидационного баланса.

После окончания срока предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне требований, предъявленных кредиторами, результатах их рассмотрения, а также о перечне требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица.

Шаг 4. Расчеты с кредиторами.

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией (ликвидатором) в порядке очередности, установленной статьей 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество коммерческой организации передается его учредителям (участникам), если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.

Шаг 5. Составление и утверждение ликвидационного баланса.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица.

В случае, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества, ликвидационная комиссия (ликвидатор) должника обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом в течение десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков (п. 3 ст. 9 Закона о банкротстве).

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

5. Особенности правового положения хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственного партнерства, производственного кооператива и унитарных предприятий

Хозяйственные товарищества и общества. Хозяйственные товарищества и общества являются организационно-правовыми формами коммерческих организаций, различие которых проявляется в том, что хозяйственные товарищества прежде всего представляют собой объединение профессионального опыта предпринимателей, в то время как хозяйственные общества – это прежде всего объединение (концентрация) капиталов различных лиц.

Хозяйственные товарищества как объединение профессионального опыта предпринимателей не следует путать с объединением трудовых (производственных) способностей граждан, которое возможно в рамках производственного кооператива. Говоря о хозяйственных товариществах как об объединении профессионального опыта в сфере предпринимательской деятельности, следует учитывать, что названная организационно-правовая форма не исключает объединения капиталов. В хозяйственном товариществе объединение профессионального опыта является первичной целью объединения предпринимателей, которая не запрещает объединение капиталов названных лиц.

В свою очередь для хозяйственных обществ первичной целью объединения является концентрация капитала, наличие которой также не исключает объединение профессионального опыта предпринимателей.

Названные различия между хозяйственными товариществами и обществами являются существенными и предопределяют особенности правового регулирования соответствующих аспектов правового положения хозяйственного товарищества и общества, на что будет указано ниже.

Хозяйственные товарищества. Правовое положение хозяйственных товариществ определяется нормами ст. 66-86 ГК РФ.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества) (п. 3 ст. 66 ГК РФ).

Полным товариществом признается организация, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ).

Из приведенного легального определения полного товарищества можно выделить следующие его существенные признаки.

Во-первых, участники полного товарищества, именуемые полные товарищи, могут быть исключительно лица, которые занимаются предпринимательской деятельностью, т.е. индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (ч. 5 ст. 66 ГК РФ). Установления данного правило предопределяется особенностью хозяйственного товарищества как объединения профессионального опыта в сфере предпринимательской деятельности. Если хозяйственное товарищество представляет собой объединения профессионального опыта предпринимателей, то, следовательно, объединяться в рамках хозяйственного товарищества могут только предприниматели.

Во-вторых, полное товарищество является коммерческой организацией, действующей на основании заключенного между полными товарищами договором, который именуется учредительный договор (ст. 70 ГК РФ). Поскольку полное товарищество действует исключительно на основании  договора, заключенного между его участниками, постольку минимальное число полных товарищей не может быть меньше двух лиц.

В-третьих, поскольку хозяйственное товарищество есть объединение профессиональных усилий полных товарищей, то управление деятельностью полного товарищества осуществляется непосредственно указанными лицами по общему согласию. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

В-четвертых, так как хозяйственное товарищество является объединением профессиональных участников предпринимательской деятельности, то законодатель предъявляет повышенные требования к ответственности полных товарищей по обязательствам созданного им хозяйственного товарищества. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. При этом здесь следует отметить, что субсидиарная ответственность участников хозяйственного товарищества по его обязательствам не является исключением из правила о том, что коммерческая организация является коллективной формой предпринимательской деятельности, позволяющей собственнику (человеку) капитала ограничить часть своего имущества от предпринимательских рисков. В данном случае к субсидиарной ответственности будет привлекаться или индивидуальный предприниматель, который, будучи собственником (человеком) капитала, не пожелал ограничить часть своего имущества от предпринимательского риска и осуществляет предпринимательскую деятельность в индивидуальной форме, или коммерческая организация, которая представляет собой коллективную форму предпринимательской деятельности, а следовательно, защищает часть имущества собственника (человека) капитала от предпринимательских рисков.

Минимальное обособленное имущество, гарантирующее права кредиторов полного товарищества, именуется складочный капитал, размер которого определяется учредительным договором (п. 2 ст. 70 ГК РФ). При этом следует отметить, что закон не устанавливает минимальный размер складочного капитала.

Законодательством также устанавливаются специальные требования к фирменному наименованию полного товарищества. Так, согласно нормам п. 3 ст. 69 ГК РФ фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».

В отличие от полного товарищества, товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с полными товарищами, имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Таким образом, товарищество на вере по существу представляет собой объединение лиц (полных товарищей) и капиталов (капиталов вкладчиков), чем, собственно, и определяется особенности его правового положения. В отличие от полного товарищества, особенности товарищества на вере определяются особенностями правового положения его участников-вкладчиков, особенностями использования их вкладов. Товарищество на вере в известном смысле можно считать разновидностью полного товарищества, в котором наряду с полными товарищами появляется один или несколько участников-вкладчиков12.

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

Завершая рассмотрение особенностей правового положения хозяйственных товариществ, следует отметить, что рассмотренная организационно-правовая форма является мало востребованной со стороны предпринимателей. Так, по данным сайта ФНС РФ13 на 01.02.2013 года из 3 858 006 коммерческих организаций, внесенных в ЕГРЮЛ, 888 (0,02%) являются хозяйственными товариществами, из них 353 - полные товарищества, 535 – товарищества на вере.

Хозяйственные общества. Хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью (п. 4 ст. 66 ГК РФ).

Несмотря на то, что перечисленные выше организационно-правовые формы хозяйственных обществ являются объединениями капиталов, между ними есть качественное различие, которое проявляется в идее о том, что акционерное общество будет представлять собой объединение капиталов лиц, между которыми отсутствуют доверительные (фидуциарные) отношения14, в то время как общество с ограниченной ответственностью – объединение капиталов лиц, между которыми существуют доверительные (фидуциарные) отношения. Именно названное обстоятельство прежде всего предопределяет особенности правового положения акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью. При регулировании правового поколения акционерного общества законодатель пытается максимально формализовать (регламентировать) его деятельность, в особенности связанной с принятием тех или иных управленческих решений, что с одной стороны, позволяет защитить интересы лиц, в основе объединения которых отсутствует доверие, с другой стороны, ограничивает названное общество в оперативности принятия решений. При регулировании же правового положения общества с ограниченной ответственностью законодатель, напротив, пытается максимально упростить процедуру принятие тех или иных решений лицами, в основе союза которых лежит доверие, что позволяет оперативно принимать решения названной организационно-правовой форме хозяйственных обществ.

Хозяйственные общества являются самой распространённой организационно-правовой формой коммерческих организаций. Так, по данным сайта ФНС РФ15 на 01.02.2013 года из 3 858 006 коммерческих организаций, внесенных в ЕГРЮЛ, 3 774 363 (97,8%) являются хозяйственными обществами, из них 3 604 539 – общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, 169 823 – акционерные общества как открытого.

Общества с ограниченной ответственностью. Правовое положение общества с ограниченной ответственностью определяется нормами ст. 66-68, 87-94 ГК РФ, а также нормами Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ16 (далее – Закон об ООО).

Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п. 1 ст. 87 ГК РФ).

Из приведенного определения можно выделить следующие признаки, характеризующие обществом с ограниченной ответственностью (далее - ООО):

- уставный капитал (минимальный размер имущества, гарантирующей права его кредиторов) ООО разделен на доли.

- участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам. Это значит, что в случае неисполнения обществом принятых на себя обязательств, исполнение указанных обязательств или ответственность за неисполнение ООО указанных обязательств не может быть возложена на его участников. Например, если ООО имеет задолженность по кредитному договору и договору поставки, то ни банк, ни поставщик не вправе требовать исполнения указанных обязанностей от участников ООО.

- участники несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей. Данный признак тесно связан с рисковым характером предпринимательской деятельности и означает, что в случае убыточной предпринимательской деятельности ООО его участники рискуют только потерять закрепленное за ООО имущество, которое предопределяет стоимость их долей. Например, если ООО, имущество которого составляется 50 000 рублей, имеет задолженность по кредитному договору 100 000 рублей, то в случае обращения взыскания банка на 50 000 рублей, участники данного ООО потерпят убытки только в пределах стоимости принадлежащих им долей, общая сумма которого составляет 50 000 рублей. Иных рисков убытков, связанных с деятельностью общества, его участники не несут.

Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом. Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 1 и 2 ст. 7 Закона об ООО).

Число участников общества не должно быть более пятидесяти. В случае, если число участников общества превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом (п. 3 ст. 7 Закона об ООО). Здесь следует обратить внимание на то, что численное ограничение участников ООО обусловлено идеей о том, что ООО представляет собой объединение капиталов лиц, между которыми существуют доверительные (фидуциарные) отношения. Следовательно, поскольку названные отношения не могут существовать между неопределённым кругом участников правоотношений, законодатель устанавливает количественное выражение лиц, между которыми возможно существование доверительных (фидуциарных) отношений. Если же число участников ООО превышает указанного законодателем показателя, то считается, что между указанными лицами не существуют доверительные (фидуциарные) отношения. Следовательно, фактические отношения перестают соответствовать своей правовой форме. Для приведения в соответствие указанных отношений к правовой форме законодатель требует преобразование ООО в организационно-правовые формы, которые в большей степени соответствуют случаем, когда происходит объединение капиталов лиц, между которыми отсутствуют доверительные (фидуциарные) отношения.

Создание ООО, как правило, осуществляется путем его учреждения, которое также может быть разделено на три стадии: подготовка необходимых для регистрации документов, регистрация ООО в компетентном государственном органе и формирование уставного капитала. При учреждении ООО его учредители заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные Законом об ООО условия.

При учреждении ООО для его регистрации необходимо разработать:

а) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

б)  учредительный документ.

а) Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично (п. 1 ст. 11 Закона об ООО). 

В решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам (п. 2 ст. 11 Закона об ООО):

- учреждения общества,

- утверждения устава общества,

- избрания или назначения органов управления общества,

- образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Законом об ООО.

Решения об учреждении общества и утверждении его устава, принимаются учредителями общества единогласно. Избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение аудитора общества осуществляются большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов учредителей общества (п. 3 и 4 ст. 11 закона об ООО).

б) Учредительным документом ООО является его устав (п. 1 ст. 12 Закона об ООО).

Устав общества должен содержать:

 - полное и сокращенное фирменное наименование общества;

- сведения о месте нахождения общества;

- сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

- сведения о размере уставного капитала общества;

- права и обязанности участников общества;

 - сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;

- сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

- сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам; 

- иные сведения, предусмотренные Законом об ООО.

После утверждения устава общества изменения в него могут вноситься только по решению общего собрания участников общества (п. 4 ст. 12 Закона об ООО). 

Принятие решения о создании ООО и утверждение устава ООО завершает первую стадию учреждения ООО, после которой следует стадия государственной регистрации общества. Согласно нормам ст. 13 Закона об ООО общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, т.е. в Федеральной налоговой службе (ФНС России), в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц, т.е. ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» 08.08.2001 № 129-ФЗ.

Завершающей стадией учреждение ООО является формирование его уставного капитала, т.е. минимального размера его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тысяч рублей. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби.

Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами.

Особенность формирования уставного капитала ООО является то, что он начинается до регистрации общества. Так, согласно нормам п. 2 ст. 16 Закона об ООО на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину. Остальная часть подлежит оплате каждым учредителем общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества и не может превышать один год с момента государственной регистрации общества (п. 1 ст. 16 Закона об ООО).

Между тем, на практике не редки случаи, когда учредители не полностью оплачивают свои доли в течение установленного для этого срока. Возникает вопрос о последствиях подобных нарушений?  Ответ на  поставленный вопрос содержится в п. 3 ст. 16 Закона о банкротстве, согласно которому в случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение срока, определяемого законом, неоплаченная часть доли переходит к ООО. Такая часть доли должна быть реализована ООО в течение одного года со дня перехода доли в уставном капитале общества к обществу. Если ООО не удастся реализовать  перешедшую ему неоплаченную учредителем долю в указанный срок, то названная доля в уставном капитале общества должна быть погашена, а размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли (п. 5 ст. 24 Закона об ООО).

Уставный капитал ООО может изменяться как в сторону увеличения, так  и в сторону уменьшения. При этом увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты. Увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество. Общество вправе, а в случаях, предусмотренных Законом об ООО, обязано уменьшить свой уставный капитал. Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.

ООО как юридическое лицо имеет свою систему органов, которые участвуют в формировании и выражении воли общества в правоотношениях.

Структура органов ООО выглядит следующим образом:

Общее собрание участников общества - высший орган управления общества, который является исключительно волеформирующим органом.

Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным. Очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества. Внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом об ООО. 

К компетенции общего собрания участников общества относятся определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций; изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества; образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества; избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества; утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов; принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества; принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг; принятие решения о реорганизации или ликвидации общества; назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов.

Следует отметить, что вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть отнесены уставом общества к компетенции иных органов управления обществом.

Совета директоров (наблюдательного совета) общества, который не является обязательным органом ООО и может быть предусмотрен уставом общества. Необязательность создания совета директоров (наблюдательного совета) также связанна с тем, что ООО представляет собой объединение капиталов лиц, связанных доверительными (фидуциарными) отношениями, что дает возможность упростить систему управления в ООО.

Совета директоров (наблюдательного совета) общества, как и общее собрание участников ООО, является волеформирующим органом ООО. Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (генеральный директор, президент и другие) или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества (правления, дирекции и других). Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Акционерное общество. Правовое положение акционерного общества определяется нормами ст. 66-68, 96-104 ГК РФ, а также нормами Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ17 (далее – Закон об АО).

Акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК РФ).

Из приведенного определения следует, что юридическое (формальное) отличие АО от ООО сводится к тому, что у акционерного общества уставной капитал разделен на определенное число акций, в то время как у ООО уставный капитал разделен на доли. Названное юридическое (формальное) различие предопределяется экономическим различием между ООО, как объединением капиталов лиц, между которыми существует доверительные (фидуциарные) отношения, и ОА, как объединением капиталов, между которыми указанные отношения отсутствуют. В отличие от доли акция является ценной бумагой, применение которой позволяет ускорить гражданский оборот прав участников общества среди неограниченного круга лиц и в более короткие сроки привлекать дополнительный капитал.

Учредителями общества могут быть граждане и (или) юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральным законом. Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено федеральным законом (п. 1 и 2 ст. 10 Закона об АО).

Создание АО, как правило, осуществляется путем его учреждения, которое также может быть разделено на три стадии: подготовка необходимых для регистрации документов, регистрация ОА в компетентном государственном органе и формирование уставного капитала. При учреждении АО его учредители заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей (п. 5 ст. 9 Закона об АО).

При учреждении АО для его регистрации необходимо разработать:

а) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

б)  учредительный документ.

а) Решение об учреждении АО принимается учредительным собранием, в то время как  решение об учреждении ООО принимается собранием учредителей. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично (п. 1 ст. 9 Закона об АО). 

Решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества (п. 2 ст. 9 Закона об АО):

- учреждения общества,

- утверждения устава общества,

- избрания органов управления общества,

- избрания ревизионной комиссии (ревизора) общества,

Решения об учреждении общества и утверждении его устава, принимаются учредителями общества единогласно. Избрание органов управления общества и ревизионной комиссии (ревизора) АО  осуществляется учредителями общества большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции (п. 4 ст. 9 закона об АО).

б) Учредительным документом АО является его устав (п. 1 ст. 11 Закона об АО).

Устав общества должен содержать:

- полное и сокращенное "фирменные наименования" общества;

- место нахождения общества;

- тип общества (открытое или закрытое);

- количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

- права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

- размер уставного капитала общества;

- структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах общества;

- иные положения, предусмотренные Законом об АО и иными федеральными законами.

После утверждения устава общества изменения в него могут вноситься по решению общего собрания акционеров, за исключением случаев, предусмотренных п. 2-6 ст. 12 Закона об АО (п. 1 ст. 12 Закона об АО). 

Принятие решения о создании АО и утверждение устава АО завершает первую стадию учреждения АО, после которой следует стадия государственной регистрации общества. Согласно нормам ст. 13 Закона об АО общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, т.е. в Федеральной налоговой службе (ФНС России), в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц, т.е. ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» 08.08.2001 № 129-ФЗ.

Завершающей стадией учреждение АО является формирование его уставного капитала, т.е. минимального размера его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. 

Минимальный уставный капитал ОАО должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества (ст. 26 Закона об АО). Согласно статье 5 ФЗ «О минимальном размере оплаты труда» от 19.06.2000 № 82-ФЗ18 базовая сумма, применяемая для исчисления налогов, сборов, штрафов и иных платежей, размер которых в соответствии с законодательством Российской Федерации определяется в зависимости от минимального размера оплаты труда, а также платежей по гражданско-правовым обязательствам, установленных в зависимости от минимального размера оплаты труда, составляет сто рублей.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества. Акции общества принято делить на обыкновенные акции, которые предоставляют ею владельцу (акционеру) право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества (ст. 31 Закона об АО), и привилегированные акции, которые не предоставляют ею владельцу (акционеру) право голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом об АО (ст. 32 Закона об АО).

Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Общество обязано размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества.

Акции АО могут также делится на размещенные акции, под которыми понимаются приобретенные акционерами акции, и объявленные акции, т.е. акции, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (ст. 27 Закона об АО).

Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.

Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Остальная часть подлежит оплате в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО).

На практике создания АО также возможны случаи, когда учредители не полностью оплачивают акции в течение установленного для этого срока. В такой ситуации право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу, которое обязано в течение одного года с момента их приобретения принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости. В случае, если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости. В случае, если акции не будут реализованы обществом в течение одного года после их приобретения, общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций (п. 1 ст. 34 Закона об АО).

Уставный капитал АО может изменяться как в сторону увеличения, так  и в сторону уменьшения. При этом увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты. Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Общество вправе, а в случаях, предусмотренных Законом об АО, обязано уменьшить свой уставный капитал. Уставный капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных Законом об АО.

АО как юридическое лицо имеет свою систему органов, которые участвуют в формировании и выражении воли общества в правоотношениях.

Структура органов ООО выглядит следующим образом:

Общее собрание акционеров общества - высший орган управления общества, который является исключительно волеформирующим органом.

АО обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров, в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об:

- избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества,

- ревизионной комиссии (ревизора) общества,

- утверждении аудитора общества,

- утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года.

На годовом общем собрании акционеров также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров. Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными.

За исключением случаев, установленных федеральными законами, правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают:

- акционеры - владельцы обыкновенных акций общества;

- акционеры - владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных Законом об АО.

Голосующей акцией общества является обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру - ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование.

Компетенция общего собрания акционеров АО определяется нормами ст. 48 Закона об АО. К основным положениям, касающимся компетенции общего собрания АО, относятся внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции; реорганизация общества; ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов; определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий; определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с Законом об АО увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества; уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций; образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества и другие.

Решение общего собрания акционеров может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования. Однако общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, а также вопросы утверждения годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года.

Совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров.

Если в ООО создание совета директоров (наблюдательного совета) является правом общества, то в АО создание совета директоров (наблюдательного совета) является его обязанностью, за исключением случая, если общество состоит с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти. В таком случае устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров (абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об АО).

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном Законом об АО и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, могут переизбираться неограниченное число раз. По решению общего собрания акционеров полномочия всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно. 

Членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо, которое может не быть акционером общества. Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов. Для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов.

Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается членами совета директоров (наблюдательного совета) общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета), если иное не предусмотрено уставом общества.

Руководство текущей деятельностью общества, а также организация выполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества, осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Крестьянское (фермерское) хозяйство. Крестьянским (фермерским) хозяйством, создаваемым в качестве юридического лица, признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов (абз. 2 п. 1 ст. 86.1 ГК РФ).

Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве собственности.

Гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица.

Производственный кооператив (артель) - Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Производственный кооператив является корпоративной коммерческой организацией.

Из содержания приведенного определения следует, что производственный кооператив является объединением, прежде всего, трудовых способностей его членов. Между тем данная организационно-правовая форма не исключает объединение капиталов. По указанной причине законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.

Правовое положение производственного кооператива определяется нормами ст. 106.1-106.6 ГК РФ, а также нормами Федерального закона «О производственных кооперативах» от 08.05.1996 № 41-ФЗ19 (далее – Закон о ПК).

Говоря о производственном кооперативе, следует учитывать, что данная организационно-правовая форма не характерна для капиталистического способа производства, в рамках которого капиталист, т.е. собственник капитала, вправе участвовать личным трудом в собственной предпринимательской деятельности, но не обязан этого делать. В то время как, личное трудовое участие в производственной деятельности производственного кооператива является обязанностью его членов, а не их правом.

По указанной причине производственный кооператив (артель) также не является широко распространённой организационно-правовой формой коммерческой организации. По данным сайта ФНС РФ20 на 01.02.2013 года из 3 858 006 коммерческих организаций, внесенных в ЕГРЮЛ, 17 958 (0,47%) являются производственными кооперативами.

Производственный кооператив как организационно-правовую форму коммерческой организации целесообразно использовать в таких сферах производственной деятельности, в которых внутрипроизводственная специализация труда отсутствует или выражена слабо. К таким сферам можно отнести, например, услуги салонов красоты, парикмахера, ателье, сапожника и т.д.

Как правило, производственные кооперативы создаются путем их учреждения. Число членов кооператива не должно быть менее пяти.

Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов.

Особенность формирования паевого фонда ПК, определяющего минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов, является то, что он начинается до его регистрации. Так, согласно нормам п. 1 и 2 ст. 10 Закона о ПК член кооператива обязан внести к моменту государственной регистрации кооператива не менее чем десять процентов паевого взноса. Остальная часть паевого взноса вносится в течение года после государственной регистрации кооператива. Паевым взносом члена кооператива могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе и имущественные права, а также иные объекты гражданских прав.

Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности кооператива. Общее собрание членов кооператива обязано объявить об уменьшении размера паевого фонда кооператива, если по окончании второго или каждого последующего года стоимость чистых активов окажется меньше стоимости паевого фонда кооператива.

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов.

В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива.

Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

Унитарное предприятие. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий определяется нормами ст. 113-115 ГК РФ и ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14.11.2002 № 161-ФЗ21 (далее – Закон об УП).

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.

Особенностью унитарного предприятия, отличающей его от остальных коммерческих организаций, является его унитарный характер, предполагающий неделимость и невозможность распределения его имущества по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.

Другой особенность унитарного предприятия является то, что имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, в то время как имущества остальных коммерческих организаций принадлежит им на праве собственности.

Унитарные предприятия в зависимости от собственника имущества принято делить на:

- государственные унитарные предприятия,

- муниципальные унитарные предприятия.

При этом п. 4 ст. 113 ГК РФ устанавливает, что фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества.

В зависимости от вида ограниченного вещного права (право хозяйственного ведения или права оперативного правления), на основании которого за унитарным предприятием закрепляется имущества, унитарные предприятия делаться на:

- унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения. Такие предприятия могут создаваться Российской Федерацией на базе федеральной собственности, субъектами РФ на базе собственности субъектов РФ и муниципальными образованиями на базе муниципальной собственности.

- унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления. Данный вид унитарного предприятия именуется также казенное предприятие, которое также может создаваться Российской Федерацией на базе федеральной собственности, субъектами РФ на базе собственности субъектов РФ и муниципальными образованиями на базе муниципальной собственности.

Минимальный размер имущества унитарного предприятия, гарантирующего интересы его кредиторов, именуется уставным фондом государственного или муниципального предприятия. Уставный фонд государственного или муниципального предприятия может формироваться за счет денег, а также ценных бумаг, других вещей, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку. 

Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем пять тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия. Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее чем одну тысячу минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия (п. 3 ст. 12 Закона об УП).

Уставный фонд государственного или муниципального предприятия должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации такого предприятия.

Органом унитарного предприятия является руководитель предприятия, который назначается уполномоченным собственником органом, если иное не предусмотрено законом, и ему подотчетен (п. 5 ст. 113 ГК РФ).


Тема 3. Правовой режим имущества предпринимателей

1. Общая характеристика правового режима имущества предпринимателей.

2. Правовой режим отдельных видов имущества предпринимателей.

1. Общая характеристика правового режима имущества предпринимателей

Главным фактором капиталистического производства является капитал. Капитал как фактор производства существует в трех формах:

- денежный капитал, представляющий собой деньги, посредством которых предприниматель приобретает производительный капитал и нанимает рабочих;

- производительный капитал, представляющий собой средства производства (станки, оборудования, сырье, энергия и т.д.);

- товарный капитал, представляющий собой новый продукт, изготовленный предпринимателем.

Капитал как фактор капиталистического производства принадлежит предпринимателю и, как правило, находится в сфере его хозяйственного господства. Однако для капиталистического производства, как высокоразвитого товарного производства, фактическое господство над капиталом является не достаточным. Необходимо, чтобы названное господство получило свое юридическое закрепление.

В Российской Федерации юридическое закрепление фактического господства предпринимателя над капиталом обеспечивается посредством вещных прав.

Под вещным правом принято понимать право, обеспечивающее удовлетворение интересов управомоченного лица путем непосредственного воздействия на вещь, которая находится в сфере его хозяйственного господства22.

Перечень вещных прав является исчерпывающим и содержится в нормах п. 1 ст. 216 ГК РФ, согласно которой вещными правами наряду с правом собственности, в частности, являются:

- право пожизненного наследуемого владения земельным участком (ст. 265 ГК РФ);

- право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком (ст. 268 ГК РФ);

- сервитуты (ст. 274 и 277 ГК РФ);

- право хозяйственного ведения имуществом (ст. 294 ГК РФ);

- право оперативного управления имуществом (ст. 296 ГК РФ).

Среди перечисленных видов вещных прав юридическое закрепление фактического господства предпринимателя над принадлежащим ему капиталом осуществляется через такие вещные права, как право собственности, право хозяйственного ведения и права оперативного управления.

Указанные разновидности вещных прав отличаются друг от друга, прежде всего, объемом правовых возможностей, которые они предоставляют своим обладателем. Максимальными правовыми возможностями при фактическом господстве над вещью обладают субъекты права собственности. По указанной причине право собственности относится к полному вещному праву. Все остальные субъекты вещных прав по сравнению с собственником вещи всегда обладают меньшими правовыми возможностями. По указанной причине все остальные вещные права, в том числе право хозяйственного ведения и право оперативного управления, относятся к ограниченным вещным правам.

Поскольку юридическое закрепление фактического господства предпринимателя над капиталом может выражаться через совокупность вещных прав, то возникает вопрос, на каком именно праве предпринимателю принадлежит его капитал?

Ответ на поставленный вопрос зависит от вида предпринимателя. Если в качестве предпринимателя выступает индивидуальный предприниматель, то ему может принадлежать имущество только на праве собственности. Если в качестве предпринимателя выступает коммерческая организация, то ей имущество может принадлежать либо на праве собственности, либо на праве хозяйственного ведения, либо на праве оперативного управления. В свою очередь, на каком именно праве принадлежит капитал коммерческой организации, зависит от ее организационно-правовой формы, о чем говорилась во Главе 2 настоящей работы. Так, хозяйственному обществу и товариществу, крестьянскому (фермерскому) хозяйству, хозяйственному партнерству и производственному кооперативу имущество может принадлежать только на праве собственности, государственным и муниципальным унитарным предприятиям – только на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Право собственности (ст. 209-306 ГК РФ). Согласно норме ст. 209 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.

Из содержания приведенного положения закона следует, что право собственности состоит из трех правомочий собственника: права владения, права пользования и права распоряжения.

Что понимается под указанными правомочиями?

Под правом владения в литературе принято понимать юридически обеспеченную возможность хозяйственного господства лица над вещью; под правом пользования – юридически обеспеченную возможность извлечения потребительских свойств из вещи; под правом распоряжения – юридически обеспеченная возможность определения юридической судьбы вещи путем совершения различных сделок (договоров) по поводу вещи.

Перечисленные выше правомочия собственник осуществляет по своему усмотрению. Между тем следует учитывать, что усмотрение собственника не является неограниченным. Свобода усмотрения собственника существует в рамках границ, установленных законом. По общему правилу собственник, реализуя свои правомочия по своему усмотрению, не вправе совершать действия, противоречащие закону и иным правовым актам и нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц.

Несмотря на то, что правомочия собственника являются структурными элементами права собственности, действующее законодательство допускает возможность передачи собственником отдельных правомочий без передачи самого права собственности.

Так, собственник, не передавая права собственности, вправе передать следующие правомочия:

- право владение и пользование. Например, собственник вправе передать вещь в аренду, под которой понимается временная передача вещи во владение и пользование арендодателю (ст. 606 ГК РФ).    

- право пользование. В данном случае, в качестве примера также можно привести аренду, при которой собственник передает на время только право пользование. Например, при передаче в аренду в определенные дни и часы помещения для проведения совещаний, занятий и т.д. происходит передача собственником только права пользования.

Закон возлагает на собственника вещи не только определенные права, но и обязанности и риски, связанные с правом собственностью на вещь.

Так, нормы ст. 210 ГК РФ устанавливают, собственник несет бремя (обязанность) содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором. Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 211 ГК РФ). Здесь следует обратить особое внимание на то, что негативные имущественные последствия от гибели или повреждения имущества несет собственник лишь в том случае, если гибель и повреждения носят случайный характер, т.е. вызваны объективными, независящими от воли и сознания человека, обстоятельствами.

Так, например, в результате падения 15 февраля 2013 года метеорита над Челябинском произошло повреждение стеклопакетов некоторых зданий. В данном случае, все негативные имущественные последствия, связанные с повреждением стеклопакетов как объектов права собственности, должны нести их собственники, так как их повреждение было вызвано случайным обстоятельством.

В зависимости от субъектов права собственности его принято делить на определенные формы. В РФ существуют следующие формы права собственности:

- частная форма собственность, субъектами которой могут быть физические и юридические лица, за исключением юридических лиц, которым имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

- государственная форма собственности, субъектом которой могут быть Российская Федерация и субъекты Российской Федерации.

- муниципальная форма собственности, субъектом которой являются муниципальные образования.

В зависимости от количества лиц, обладающих правом собственности на один объект, право собственности принято делить на:

- индивидуальную собственность;

- общую собственность (ст. 244-259 ГК РФ).

Под индивидуальной собственностью понимается такая собственность, при которой обладателем права собственности на вещь является один субъект права.

Под общей собственностью понимается такая собственность, при которой обладателем права собственности на вещь являются несколько субъектов права. При этом здесь следует учитывать, что при общей собственности на вещь каждый из сособственников не обладает индивидуальной собственностью на вещь. Напротив, одно право собственности на вещь становится обладанием нескольких субъектов, для которых указанное право собственности является единым.

Общая собственность, в которой доли каждого из собственника определены, именуется общей долевой собственностью. Общая собственность, в которой доли каждого из собственника не определены, именуется общей совместной собственностью.

По общему правилу общая собственность на имущество является долевой, за исключением случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на это имущество. Так, пример, п. 1 ст. 33 СК РФ устанавливает, что законным режимом имущества супругов является режим их совместной собственности.

Таким образом, во всех случаях, когда закон прямо не устанавливает режим совместной собственности, общая собственность на имущество является долевой.

Право хозяйственно ведения (ст. 294, 295, 299 ГК РФ). Как отмечалось ранее, субъекты ограниченных вещных прав, в том числе субъекты права хозяйственного ведения и права оперативного управления, ограничены в возможностях владения, пользования и распоряжения вещью. Лицо, которое ограничивает указанных субъектов в возможностях владения, пользования и распоряжения вещью, является собственник указанной вещи.

Согласно нормам ст. 294 ГК РФ государственное или муниципальное унитарное предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом в пределах, определяемых в соответствии с ГК РФ.

Границы владения, пользования и распоряжения унитарным предприятием имуществом, закрепленным за ним, устанавливаются нормами п. 2 ст. 295 ГК РФ.

Согласно указанной норме, предприятие не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника. Остальным имуществом (движимым) предприятие  распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

Таким образом, из содержания приведенных норм следует, что унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, вправе самостоятельно распоряжаться только движимым имуществом. Для распоряжения унитарным предприятием недвижимым имуществом, закрепленным за ним на праве хозяйственного ведения, требует обязательное согласие собственника имущества.

Право оперативного управления (296, 297, 299 ГК РФ). По сравнению с правом хозяйственного ведения, право оперативного управления предоставляет ее субъекту меньшие возможности по владению, пользованию и распоряжению имуществом.

Казенное предприятие23, за которыми имущество закреплено на праве оперативного управления, владеют, пользуются и распоряжаются этим имуществом в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника этого имущества и назначением этого имущества. Такое предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом, как движимым, так и недвижимым, лишь с согласия собственника этого имущества.

Предприятие самостоятельно реализует производимую им продукцию, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

2. Правовой режим отдельных видов имущества предпринимателей

Как указывалось ранее, вещное право представляет собой право, обеспечивающее удовлетворение интересов лица путем непосредственного воздействия на вещь, которая находится в сфере его хозяйственного господства. При этом вещи, которые входят в сферу хозяйственного господства предпринимателя, именуются капиталом и обладают различными свойствами, которые оказывает определенное гражданско-правовое влияние при установлении их правового режима24.

По указанной причине с практической точки зрения представляется важным выделение объектов вещных прав, свойства которых влияют на особенности правового регулирования их обращения.

1. Правовой режим вещей

В коммерческом праве является общепризнанным, что вещь это материальные блага, которые используются в предпринимательской деятельности. При этом под материальностью блага понимается такое состояние вещи, которое делает ее ощущаемым при помощи органов чувств человека (оборудование, сырье и т.д.) или измеримым при помощи специальных приборов (электрическая энергия).

В науке вещи принято классифицировать на виды по различным критериям.

Основными среди них являются следующие виды вещей:

1. В зависимости от обороноспособности вещи делятся на:

- свободно обращающиеся вещи, т.е. вещи, которые могут находиться в собственности любого субъекта гражданского права (например, здания, станки, оборудование и т.д.) (п. 1 ст. 129 ГК РФ).

- ограниченные в обороте вещи, т.е. вещи, которые могут находиться в собственности только определенных участников оборота (например, охотничье оружие, наркотические и психотропные вещества и т.д.) (абз. 2 п. 2 ст. 129 ГК РФ).

- изъятые из оборота вещи, т.е. вещи, которые могут находиться только в собственности РФ (например, химическое оружие, объекты по хранению химического оружия и объекты по уничтожению химического оружия). Виды объектов гражданских прав, нахождение которых в обороте не допускается (объекты, изъятые из оборота), должны быть прямо указаны в законе (абз. 1 п. 2 ст. 129 ГК РФ).

2. В зависимости от связи с землей вещи делятся на (ст. 130-132 ГК РФ):

- недвижимые вещи (недвижимое имущество, недвижимость), т.е. земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства. Из содержания приведенного определения следует, что существенным признаком недвижимости является прочная связь вещи с землей, под которой следует понимать такую связь объекта с землей, которая делает невозможным его перемещение без несоразмерного ущерба его назначению.

Кроме того, к недвижимым вещам законом могут быть отнесены вещи, которые предназначены для перемещения в пространстве. Так, например, ГК РФ относит к недвижимости воздушные и морские суда, подлежащие государственной регистрации, суда внутреннего плавания, космические объекты. ГК РФ также устанавливает возможность к недвижимости отнести иное имущество путем прямого указания об этом в законе (абз. 2 п. 1 ст. 130 ГК РФ).

Среди недвижимости особое место занимает предприятие (ст. 132 ГК РФ), которое как объект права признается имущественным комплексом, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Таким образом, с точки зрения права следует различать понятие «унитарное предприятие», являющееся субъектом права, и понятие «предприятие», являющееся объектом права.

Особенностью правового режима недвижимости является то, что право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в Едином государственном реестре прав (ЕГРП) органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней, которым является в настоящий момент Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии (Росреестр) (п. 5.1.1. Положения о Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 01.06.2009 N 45725).

В Едином государственном реестре прав (ЕГРП) регистрации подлежат:

- право собственности,

- право хозяйственного ведения,

- право оперативного управления,

- право пожизненного наследуемого владения,

- право постоянного пользования,

- ипотека,

- сервитуты,

- иные права в случаях, предусмотренных ГК РФ и иными законами.

Порядок государственной регистрации прав на недвижимость и сделок с ней устанавливается  ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21.07.1997 № 122-ФЗ26.

- движимые вещи, т.е. вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги. Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе.

3. В зависимости от индивидуализирующих признаков вещи принято делить на:

- индивидуально-определенные вещи, т.е. вещи, которые обладают такими индивидуализирующими признаками, которые позволяют их выделить среди вещей своего рода. Например, здание, расположенное по адресу: Невский проспект, дом № 54, всегда можно выделить среди вещей его же рода, т.е. среди всех зданий; картину И.И. Шишкина «Утро в сосновом лесу» всегда можно выделить среди вещей ее же рода, т.е. среди всех картин и т.д.  Индивидуализирующие признаки индивидуально-определенной вещи являются неотделимыми от самой вещи. В силу этого указанные признаки обладают бессрочным характером, существуют до тех пор, пока существует сама вещь как объект гражданского права.

- вещи, определенные родовыми признаками, т.е. вещи, которые не обладают такими индивидуализирующими признаками, которые позволяют их выделить среди вещей своего рода. Например, зерно, нефть и т.д. Вещи, определенные родовыми признаками, могут быть индивидуализированы, т.е. выделены из общей массы однородных предметов. Указанная процедура наделяет вещь, определенную родовыми признаками, внешними по отношению к ней признаками (например, десять литров бензина налиты в определенную тару). Необходимость индивидуализации вещи, как правило, связана с включением ее в гражданский оборот. Например, п.1 ст. 458 ГК РФ  гласит, что товар не признается готовым к передаче, если он не идентифицирован для целей договора путем маркировки или иным образом. Однако, следует учитывать, что индивидуализация вещи, определенной родовыми признаками, не делает ее индивидуально-определенной вещи, а, следовательно, не распространяет на нее правовой режим индивидуально-правовой вещи. В отличие от индивидуально-определенной вещи, индивидуализирующие признаки которой носят бессрочный характер и неотделимы от самой вещи, индивидуализирующие признаки вещи, определенной родовыми признаками, носят временный характер.

Различие правовых режимов индивидуально-определенной вещи и вещи, определенные родовыми признаками, сводится к следующему:

- в случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь кредитору последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору (ст. 398 ГК РФ);

- различие между индивидуально-определённой вещью и вещью, определенной родовыми признаками, обусловливает разницу между договорами аренды и займа: первый возможен относительно индивидуально-определенных вещей, второй - относительно родовых;

- если предмет сделки уничтожается, то юридические последствия будут неодинаковы, смотря по тому, была ли предметом индивидуально-определённая вещь и вещь, определенная родовыми признаками. Так как индивидуально-определенная вещь незаменима, то ее гибель освобождает должника от обязанности передать ее кредитору. Гибель вещей, определенных родовыми признаками, не прекращает обязанность должника по их передачи, так как указанные вещи можно заменить другим экземпляром того же рода. Это правило выражается афоризмом: род не может погибнуть (genus perire non potest)27.

4. В зависимости от потребляемости вещи делятся:

- непотребляемые вещи, вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования.

- потребляемые вещи, т.е. вещи, которые теряют свои натуральные свойства в процессе их использования.

Предметом некоторых сделок, могут быть лишь непотребляемые вещи. Например, в договоре аренды (п. 1 ст. 607 ГК РФ), предполагающем возврат использованного имущества.

2. Правовой режим денег

Правовой режим денег устанавливается нормами ст. 128, 130, 140 ГК РФ.

Рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации.

В зависимости от формы расчетов деньги принято делить на наличные и безналичные.

Существование безналичных денег обусловлено необходимостью обслуживания расчетов по крупным сделкам, которые, как правило, заключаются между субъектами предпринимательской деятельности. Применение в указанных условиях безналичных денег позволяет, с одной стороны, увеличить скорость обращения денег, с другой стороны, значительно сократить расходы, связанные с обращением крупных денежных сумм. Во всех остальных случаях расчетов, как правило, используется наличные деньги, которые при мелких сделках позволяет осуществлять мгновенные расчеты. Между тем, как представляется, по мере развития информационных технологий наличные деньги будут постепенно вытесняться безналичными деньгами.

Наличные деньги являются объектами гражданских прав и относятся к движимым вещам, определённых родовыми признаками.

Безналичные деньги также считаются движимыми вещами, существующие в идеальной, а не материальной форме. Именно указанное свойство безналичных денег предопределяет необходимость установления специальных правил, регулирующих процесс присвоения и оборота безналичных денег.

Оборот безналичных денег, прежде всего, осложняется тем, что они являются нематериальными объектами, а следовательно, неосязаемы для участников имущественного оборота. По указанной причине возникает проблема создания механизма, позволяющего точно устанавливать, какому субъекту имущественного оборота какое количество безналичных денег принадлежит. Для решения указанной проблемы в имущественном обороте создаются специальные субъекты, которые наделяются монопольным правом осуществлять учет безналичных денег, т.е. фиксировать факт принадлежности соответствующему субъекту имущественного оборота определённого количества безналичных денег. В России подобными специальными субъектами являются банки28, которые в соответствии с нормами абз. 2 ст. 1 и п. 3 ст. 5 ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 № 395-129 вправе открывать и вести банковские счета физических и юридических лиц.

Открытие и ведение банковских счетов для физических и юридических лиц осуществляется на основании договора банковского счета, который заключается между банком и владельцем счета (глава 45 ГК РФ).

Перечень видов банковских счетов в России является исчерпывающим и устанавливается в главе 2 Инструкции Банка России «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» от 14.09.2006 № 28-И30, согласно которой банки могут открывать в валюте Российской Федерации и иностранных валютах следующие виды банковских счетов:

текущие счета, которые открываются физическим лицам для совершения расчетных операций, не связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой; 

расчетные счета, которые открываются юридическим лицам, не являющимся кредитными организациями, а также индивидуальным предпринимателям или физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, для совершения расчетов, связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой, а также представительствам кредитных организаций и некоммерческим организациям для совершения расчетов, связанных с достижением целей, для которых некоммерческие организации созданы; 

бюджетные счета, которые открываются в случаях, установленных законодательством Российской Федерации, лицам, осуществляющим операции со средствами бюджетов всех уровней бюджетной системы Российской Федерации и государственных внебюджетных фондов Российской Федерации;

корреспондентские счета, которые открываются кредитным организациям; 

корреспондентские субсчета, которые открываются филиалам кредитных организаций; 

счета доверительного управления, которые открываются доверительному управляющему для осуществления расчетов, связанных с деятельностью по доверительному управлению;

специальные банковские счета, которые открываются юридическим лицам, физическим лицам, индивидуальным предпринимателям в случаях и в порядке, установленных законодательством Российской Федерации для осуществления предусмотренных им операций соответствующего вида.

3. Правовой режим ценных бумаг

Ценная бумага является объектом гражданских прав, появление которых произошло в 19 веке. С указанного момента понятие ценной бумаги претерпело существенное изменение.

Своим возникновением и развитием институт ценных бумаг обязан обороту имущественных прав, который, прежде всего, затруднялся их нематериальным характером.

Поясним сказанное на примере.

Так, организация «А» выдала 100 рублей на основании договора займа организации «Б» с условием возврата через год 112 рублей (100 рублей сумма основного долга и 12 рублей сумма процентов за год пользованием суммой займа). На основании указанного договора у организации «А» возникло имущественное право требования к организации «Б» на сумму 112 рублей. Однако, спустя два месяца организации «А» потребовалась денежная сумма в размере 102 рублей. В указанной ситуации организация «А» может передать третьему лицу по возмездной сделке принадлежащее ей имущественное право требование, например, в размере 102 рублей (100 рублей основного долга и 2 рубля сумма процента за пользованием суммой займа в течение двух месяцев). Третье лицо, которое приобретет данной право за 102 рубля, спустя 10 месяцев, может требовать от организации «Б» уплату ей 112 рублей.

Между тем в описанной ситуации при недобросовестном поведении организации «А» создается опасность обмана, когда одно имущественное право требование уплаты 112 рублей может передаваться нескольким лицам по возмездным сделкам. Возможность описанного злоупотребления вызвана, прежде всего, тем, что имущественное право является нематериальным. При совершении сделки по передаче имущественного права приобретатель такого права практически лишен возможности проверить, принадлежит ли приобретаемое им право лицу, которое его передает. При указанных обстоятельствах стабильность оборота имущественных прав поставлена в зависимость от добросовестности лица, которое передает имущественное право.

Расширение границ оборота имущественных прав и неспособность традиционных правовых институтов обеспечить стабильность оборота имущественных прав, требовало от правовой науке создания нового правового инструмента, способного обеспечить стабильность оборота указанных объектов. Таким новым инструментом явился институт ценной бумаги, суть которого сводился к тому, что нематериальное имущественное право «материализовалось» в имущественном обороте за счет того, что имущественное право «связывалось» с материальным объектом - бумагой (вещью). Именно «неразрывная связь» бумаги с имущественным правом делает ее ценной. Вне указанной «связи» ценность ценной бумаги утрачивается. «Связь» имущественного права с бумагой придает ему определенную известность, делает его «материальным», что позволяет без затруднения определить обладателя имущественного права, а следовательно, обеспечить устойчивость его оборота.

После того, как бумага «связывается» с имущественным правом для ее «материализации», дальнейшее существование имущественного права вне ценной бумаги является невозможным. Невозможно осуществить удостоверенное имущественное право, не предъявив лицу, обязанному совершить определенные действия, ценную бумагу. Невозможно передать удостоверенное имущественное право третьему лицу, не передав при этом саму ценную бумагу. При этом с передачей ценной бумаги все удостоверяемые ею права переходят в совокупности.

При указанных обстоятельствах для осуществления или передачи удостоверенного права, необходимо предъявление или передача ценной бумаги.

При этом здесь следует особое внимание обратить на то, что ценная бумага никогда не создает имущественных прав, она лишь удостоверяет уже существующие права.

Поясним сказанное на примере.

Между организацией «А» и «Б» заключен договор займа, по которому организация «А» передала сумму займа в размере 100 рублей. Право требовать возврата суммы займа удостоверено простым векселем, выданным заемщиком.

В данном случае имущественное право требования возврата суммы займа возникло на основании договора займа, а не в силу выдачи простого векселя. Если бы организация «Б» не выдала простой вексель, то право требование возврата суммы займа все равно бы возникло. Простой вексель лишь удостоверил (материализовал) существующее право.

С другой стороны, если бы организация «Б» выдала бы простой вексель организации «А» без получения от нее денежных средств, то данный документ не имел бы силы простого векселя, так как не обладал бы таким существенным признаком ценной бумаги как удостоверение имущественного права.

Таким образом, указанное позволяет заметить, что в момент своего возникновения ценная бумага представляла собой документ, посредством которого происходило удостоверение имущественного права. При этом следует учитывать, что в настоящий момент такой документ называется не ценная бумага, а документарная ценная бумага.

По мере развития оборота имущественных прав использование документарной ценной бумаги приводило к замедлению и удорожанию их оборота. Так, например, согласно п. 3.2. Устава ОАО «Сбербанк России»31 Сбербанк разместил 21 586 948 000 обыкновенных акций номинальной стоимостью 3 рубля и 1 000 000 000 привилегированных акций номинальной стоимостью 3 рубля. Использование в данном случае документарных акций требовало бы выпуск 22 586 948 000 штук документов (акций) и распределение их между акционерами, которые бы дополнительно должны были бы нести расходы по их сохранности. В данном случае является очевидным, что перемещение и хранение такого количества документов было бы продолжительным во времени и материально затратным.

На основании приведенного примере можно сделать вывод, что является неэффективным использование документарной ценной бумаги в условиях, требующих выпуск значительного количества документарных ценных бумаг.

Решением указанной проблемы стало появление наряду с документарными ценными бумагами бездокументарных ценных бумаг.

В отличие от документарной ценной бумаги, которая существует в форме документа, бездокументарная ценная бумага существует в форме записи по счету. Документарные и бездокументарные ценные бумаги есть «аналог» наличных и безналичных денег. Подобно тому, как появление и применение безналичных денег было обусловлено необходимостью ускорения и удешевления оборота крупных денежных сумм, подобно этому же появление и применение бездокументарных ценных бумаг обусловлено необходимостью ускорения и удешевления оборота ценных бумаг.

Основы правового регулирования обращения ценных бумаг устанавливаются нормами ст. 142-149.5 ГК РФ.

Нормы ст. 142 ГК РФ содержат легальное определение документарной и бездокументарной ценной бумаги.

Согласно указанной статьи документарные ценные бумаги это документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов.

Под бездокументарной ценной бумагой понимаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав.

Таким образом, из содержания приведённых определений следует, что если документарная ценная бумага это документ, который удостоверяет права, то бездокументарная ценная бумага это сами права, которые подлежать обязательному учету.

Виды ценных бумаг. В науке коммерческого права принято классифицировать ценные бумаги по различным критериям.

К основным видам следует отнести следующие:

По способу размещения ценные бумаги делятся на следующие (ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 № 39-ФЗ32 (далее – Закон о рынке ценных бумаг)):

- эмиссионная ценная бумага, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

- закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению;

- размещается выпусками;

- имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

- неэмиссионная ценная бумага, которая не обладает перечисленными выше признаками.

В зависимости от формы ценные бумаги делятся:

- документарные;

-бездокументарные.

Документарные ценные бумаги являются объектами гражданских прав и относятся к движимым вещам.

Они должны содержать обязательные реквизиты (п. 1 ст. 143.1 ГК РФ), по которыми принято понимать формальные элементы документа. Поскольку реквизит является понятием, характеризующим свойство документа, то понятие реквизит ценной бумаги применим только в отношении документарной ценной бумагой. У бездокументарной ценной бумаги реквизиты отсутствуют, так как они существуют не в форме документа, а в форме записи по счету.

Действующее законодательство не устанавливает общих для всех ценных бумаг реквизитов. Для каждой ценной бумаги характерен свой перечень реквизитов. Так, например, нормы ст. 878 ГК РФ устанавливают, что чек должен содержать:

1) наименование «чек», включенное в текст документа;

2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;

3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;

4) указание валюты платежа;

5) указание даты;

6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя.

При отсутствии в документе обязательных реквизитов документарной ценной бумаги такой документ не является ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства (п. 2 ст. 143.1 ГК РФ).

Бездокументарные ценные бумаги, в отличие от документарных ценных бумаг, существуют в идеальной форме. Данное свойство бездокументарных ценных бумаг, как и в случае безналичных денег, предопределяет необходимость установления специальных правил, регулирующих процесс присвоения и оборота указанного вида ценных бумаг.

В случае обращения бездокументарных ценных бумаг также возникает проблема создания механизма, позволяющего точно устанавливать, какому субъекту имущественного оборота какое количество бездокументарных ценных бумаг принадлежит. Для решения указанной проблемы в имущественном обороте создаются специальные субъекты, которые наделяются монопольным правом осуществлять учет бездокументарных ценных бумаг, т.е. фиксировать факт принадлежности соответствующему субъекту имущественного оборота определённого количества бездокументарных ценных бумаг. В России подобными специальными субъектами являются депозитарии и держатели реестра (регистратор).

Депозитарием является профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, т.е. оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги (ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг).

Держателем реестра (регистратором) является профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, т.е. сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг (ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг).

Депозитарии осуществляют учет прав на бездокументарные ценные бумаги по счету депо, держатели реестра (регистраторы) – по лицевому счету.

Для учета прав на ценные бумаги депозитарии и держатели реестра могут открывать следующие виды лицевых счетов (счетов депо) (ст. 8.2 Закона о рынке ценных бумаг):

1) счет владельца, по которому осуществляется учет прав собственности и иных вещных прав на ценные бумаги.

2) счет доверительного управляющего, по которому осуществляется учет прав управляющего в отношении ценных бумаг, находящихся в доверительном управлении.

3) счет номинального держателя, по которому осуществляется учет прав на ценные бумаги, в отношении которых депозитарий (номинальный держатель) не является их владельцем и осуществляет их учет в интересах своих депонентов.

4) депозитный счет, по которому осуществляется учет прав на ценные бумаги, переданные в депозит нотариуса или суда.

5) казначейский счет эмитента (лица, обязанного по ценным бумагам) , по которому осуществляется учет прав эмитента (лица, обязанного по ценным бумагам) на выпущенные (выданные) им ценные бумаги.

6) иные счета, предусмотренные федеральными законами.

Правовая характеристика отдельных видов ценных бумаг.

Акция. Акция - эмиссионная ценная бумага, которая удостоверяет следующие права ее владельца (акционера):

- право на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов,

- право на участие в управлении акционерным обществом;

- право на часть имущества, остающегося после его ликвидации (ликвидационный остаток).

Акции принято также делить на обыкновенные и привилегированные акции, на размещенные и объявленные акции.

Особенностью акции как бездокументарной ценной бумаги является то, что вести реестр акционеров, т.е. осуществлять учет прав на акции, может не только регистратор, но и само общество. Однако в обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор (п. 3 ст. 44 Закона об акционерных обществах).

Облигация. Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Вексель. Вексель – ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы (ст. 815 ГК РФ).

Вексель принято делить на простой и переводный (тратта). В простом векселе выделяют векселедателя и векселедержателя, в переводном векселедателя, векселедержателя и плательщика.

Чек. Чек – ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (ст. 877 ГК РФ).

Коносамент. Коносамент – ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя распоряжаться указанным в ней грузом и получить груз после завершения перевозки (ст. 142-149 КТМ РФ).

Коносамент может быть выдан на имя определенного получателя (именной коносамент), приказу отправителя или получателя (ордерный коносамент) либо на предъявителя.

Закладная. Закладная – именная ценная бумага, удостоверяющая следующие права ее законного владельца:

- право на получение исполнения по денежным обязательствам, обеспеченным ипотекой, без представления других доказательств существования этих обязательств;

- право залога на имущество, обремененное ипотекой.

Закладная может выдаваться как юридическим, так и физическим лицом.


Тема 4. Договор как основание возникновение обязательств

  1.  Понятие и виды договора.
  2.  Условия договора.
  3.  Форма договора.
  4.  Заключение, изменение и действие договора.

1. Понятие и виды договора

Как указывалось ранее, институт вещного права (право собственности, право хозяйственного ведения и оперативного управления и др.) регулирует отношения, возникающие по поводу присвоения предпринимателями предметов материального мира (сырье, оборудование, денег и т.д.), и тем самым отвечает на вопрос о принадлежности предметов (вещей) тому или иному участнику хозяйственной жизни. Присвоенные предпринимателями вещи (сырье, оборудование, товар и т.д.) используются ими в предпринимательской деятельности, которая предполагает постоянное движение материальных ценностей от одного лица к другому (например, поставка сырья предполагает перемещения сырья от поставщика к покупателю, с одновременным перемещением ее стоимости от покупателя к поставщику). Указанное движение материальных ценностей порождает общественные отношения, которые регулируются нормами договорного права.

Основной категорий института договорного права является «договор». Указанное понятие употребляется в юридической литературе в трех значениях, из которых одно является легальным, а два других доктринальных.

Согласно легальному определению, договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ).

В данном случае понятие договор употребляется в значении юридического факта, так как представляет собой определенное поведение субъектов права (соглашение), с которым нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Иными словами, договор как юридический факт является нематериальным явлением и представляет собой такую разновидность поведения, как соглашение. При этом следует учитывать, что не всякое соглашение является договором, а только такое, с которым нормы права связывают правовые последствия в виде установления, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей. Так, например, договоренность между товарищами встретиться на стадионе будет являться соглашением. Однако указанное соглашение не будет являться договором, так как с подобным соглашением нормы права не связывают какие-либо правовые последствия. Если же названные лица договорятся об обмене вещами, то указанное действие также будет являться соглашением. Однако в данном случае с точки зрения права такое соглашение будет являться договором (договором мены), так как с подобным соглашением право связывает определенные правовые последствия.

Понятие договор как юридический факт необходимо отграничивать от понятия сделки.

Согласно норме ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделки могут быть двух- или многосторонними, которые также именуются договорами, и односторонними. Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (например, составление завещания, выдача доверенности и т.д.). Для заключения же договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

Таким образом, сделка и договор соотносятся как целое и часть. Всякий договор является сделкой, но всякая сделка является договором – односторонние сделки не являются договорами.

Понятие договор в правовой науке употребляться также в значении:

- договор, как документ, в котором фиксируется достигнутое соглашение между сторонами. Так, в вышеприведенном примере, если бы товарищи не только договорились обменяться вещами, но и письменно изложили свое соглашение, то документ, в котором фиксировалось бы их соглашение, именовался бы договором. Таким образом, товарищи сначала заключили договор в значении юридического факта, т.е. достигли соглашения, а затем зафиксировали его на письме (или оформили (составили) договор), тем самым создав договор в значении документа. При этом здесь следует учитывать, что договор в значении документа существует только в том случае, если договор составляется в письменной форме. Если же заключается договор, для которого предусмотрена устная форма, то между сторонами может существовать только договор в значении юридического факта, и не существует договор в значении документа.

- договор, как обязательства (правоотношения), которые возникают между сторонами договора. Так, в нашем примере, после достижения соглашения между сторонами, т.е. заключения договора в значении юридического факта и составления договора в значении документа, между товарищами возникнут обязательства по передаче вещей друг к другу. Соответственно, совокупность указанных обязательств может именоваться договором, в нашем примере договором мены.

Таким образом, понятие договор может употребляться в трех значениях:

- договор как юридический факт (соглашение);

- договор как документ, фиксирующий договор как юридический факт (соглашение);

- договор как обязательства (правоотношения), которые возникают после заключения договора как юридического факта.

При этом следует учитывать, поскольку понятие договор имеет различные значения, то оно употребляется с различными глаголами. Когда понятие договор используется в значении юридического факта, то корректно говорить «заключить договор», в значении документа – «составить (оформить) договор», в значении обязательства – «возник договор».

В правовой науке является распространённым деление договоров на виды по следующим критериям.

В зависимости от юридической направленности:

- основной договор, который непосредственно порождает права и обязанности сторон по перемещению материальных благ (например, договор купли-продажи, договор аренды, кредитный договор и т.д.).

- предварительный договор, под которым понимается соглашение сторон о заключении основного договора в будущем. Правовое регулирование предварительного договора осуществляется нормами ст. 429 ГК РФ, которые устанавливают следующее. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные п. 4 статьи 445 ГК РФ, сторона договора вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договора.

В зависимости от характера перемещения благ:

- возмездный договор, т.е. договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п. 1 ст. 423 ГК РФ). Например, договор купли-продажи, договор мены и т.д. При этом следует учитывать, что договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное (п. 3 ст. 423 ГК РФ).

- безвозмездный договор, т.е. договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (п. 2 ст. 423 ГК РФ). Например, договор дарения.

В зависимости от характера распределения прав и обязанностей между участниками все договоры делятся на взаимные и односторонние.

Односторонний договор порождает у одной стороны только права, а у другой - только обязанности. Во взаимных договорах каждая из сторон приобретает права и одновременно несет обязанности по отношению к другой стороне. Большинство договоров носит взаимный характер. Так, по договору купли-продажи продавец приобретает право требовать от покупателя уплаты денег за проданную вещь и одновременно обязан передать эту вещь покупателю. Покупатель, в свою очередь, приобретает право требовать передачи ему проданной вещи и одновременно обязан заплатить продавцу покупную цену. Вместе с тем встречаются и односторонние договоры. Например, односторонним является договор займа, поскольку заимодавец наделяется по этому договору правом требовать возврата долга и не несет каких-либо обязанностей перед заемщиком. Последний, наоборот, не приобретает никаких прав по договору и несет только обязанность по возврату долга33.

В зависимости от момента заключения договоры принято делить на консенсуальные и реальные договоры. Описание указанных видов договоров содержится в разделе 4 «Заключение договора» настоящей темы.

2. Условия договора

Поскольку договор в значении юридического факта представляет собой соглашение, то оно всегда достигаться по соответствующим вопросам (положениям). В юридической науке те вопросы (положения), которые согласуются сторонами договора, называются условиями договора. По своему юридическому значению все условия договора делятся на три группы: существенные, обычные и случайные.

Существенными условиями являются условия (вопросы), которые необходимы и достаточны для заключения договора. Юридическое значение существенных условий сводится к тому, что договор не будет заключен до тех пор, пока стороны не согласуют все его существенные условия. Несогласование сторонами договора хотя бы одного существенного условия делает их соглашение (договор) незаключенным. При указанных обстоятельствах при заключении соответствующего договора важно определить, какие условия для данного вида договора являются существенными. Общий перечень условий, которые являются существенными для любого вида договора, содержится в абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ. Согласно указанной норме существенными являются условия:

- о предмете договора;

- условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

- все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Рассмотрим указанные условия на примере.

Так, согласно § 1 Главы 30 ГК РФ единственным существенным условием договора купли-продажи является условие о его предмете, которые подлежат согласованию путем указания на наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ). Следовательно, если, например, осуществляется купля-продажа зерна, то для заключения договора необходимо согласовать наименование товара (зерно) и его количество. Если же одна из сторон заявит о необходимости согласования цены договора купли-продажи зерна, то условие о цене зерна станет в силу норм абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ существенным, так как по заявлению одной стороны указанное условие должно быть согласовано. Что касается условий, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, то в качестве примера можно привести норму п. 1 ст. 555 ГК РФ, согласно которой договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества. Из содержания указанной нормы следует, что для заключения договора продажи недвижимости согласование условия о его предмете является недостаточным. Помимо этого условия стороны для заключения договора должны согласовать условие о цене. При этом условие о цене будет являться существенным в силу того, что оно в законе названо как существенное (необходимое) для договоров данного вида (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Обычными условиями являются условия, которые предусмотрены в законе. Поскольку обычные условия предусмотрены в законе, то они не нуждаются в согласовании сторон. Основная «масса» обычных условий предусматривается нормами части 2 ГК РФ, которые вступают в действия в момент заключения договора. Как правило, обычные условия договора представляют собой наиболее типичные условия, которые характерны для договоров соответствующего вида.  Так, например, согласно п. 2 ст. 610 ГК РФ если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок. В этом случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества за три месяца. Законом или договором может быть установлен иной срок для предупреждения о прекращении договора аренды, заключенного на неопределенный срок. Из содержания приведенной нормы следует, что условие о сроке предупреждения об отказе от договора (один и три месяца) является обычным, так как оно предусмотрено в п. 2 ст. 610 ГК РФ. Указанное условие не требует согласование и вступает в действие в момент заключения договора.

Случайными условиями являются условия, которые изменяют или дополняют обычные. Если обычные условия, содержащиеся в законе, не соответствуют интересам сторон договора, то они могут быть изменены соглашением сторон. В таком случае указанные условия будут носить случайный характер. Так, например, согласно п. 2 ст. 610 ГК РФ, который цитировался выше, законом или договором может быть установлен иной срок для предупреждения о прекращении договора аренды. Следовательно, если стороны, например, договорятся о предупреждении об отказе от договора аренды недвижимости за пять месяцев, то указанное условие будет случайным.

3. Форма договора

Если под договором как юридическим фактом понимается соглашение сторон, то под формой договора понимается способ выражения указанного соглашения. Соглашение сторон можно выразить на словах (устно), например, дарение шариковой ручки, или на письме (письменно), когда взаимная воля сторон фиксируется посредством ее написания.

Согласно п. 1 ст. 420 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Из содержания приведенной нормы следует, что форма договора подчиняется правилам, установленным для формы сделок. Такой подход законодателя связан с тем, что договор является разновидностью сделок.

Поскольку согласно нормам п. 1 ст. 158 ГК РФ сделки совершаются в письменной форме или устно, то и договоры составляется в письменной форме или устно.

Существование письменной формы договора связано с тем, что «каждое юридическое отношение может прийти в соприкосновение с общественной властью, может нуждаться в ее охранении, а она обещает свое действие к охранению права только тогда, когда существование его представляется несомненным. Действительно, это последнее условие необходимо для того, чтобы общественная власть могла принять принудительные меры к осуществлению права, ибо всякое принуждение представляется тягостным. Поэтому для общественной власти не только имеется интерес, на ней даже лежит обязанность как можно осторожнее употреблять принудительные меры к осуществлению права, употреблять их только тогда, когда существование права несомненно. Вот почему желательно, чтобы возникновение права всегда обозначалось каким-либо резким следом, свидетельствующим о его существовании. И вот почему все законодательства очень дорожат наружным проявлением права, установлением наружного знака, обличающего его существование. Установление такого знака составляет укрепление права (corroboratio). Под укреплением права разумеется, таким образом, устанавливание внешнего знака, свидетельствующего о существовании права»34. Соответственно, внешним знаком, свидетельствующим о достижении соглашения (заключении договора) между сторонами, является фиксация его на письме или письменная форма договора. По указанной причине законодательство требует, чтобы подавляющая масса договоров заключалась с соблюдением письменной формы договоров.

Письменную форму договоров принято делить на два вида: простую письменную форму и нотариально удостоверенную.

В простой письменной форме должны совершаться договоры (ст. 161 ГК РФ), которые не требуют нотариального удостоверения и которые заключаются:

1) юридическими лицами между собой и с гражданами;

2) гражданами между собой на сумму, превышающую десять тысяч рублей, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.

Нотариальное удостоверение обязательно для договоров (ст. 163 ГК РФ):

1) в случаях, указанных в законе;

2) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

Письменная форма договора может быть составлена двумя способами (п. 2 ст. 434 ГК РФ):

- путем составления одного документа, подписанного сторонами. В данном случае имеется в виду, что все согласованные сторонами условия содержатся в одном документе, который подписывается сторонами. Этот документ может быть составлен как в одном, так и в нескольких экземплярах. При этом следует учитывать, что составление указанного документа в нескольких экземплярах не означает, что договор составлен не путем составления одного документа. На практике, как правило, договор в письменной форме оформляются путем составления одного документа в двух экземплярах, по одному для каждой из сторон.

- путем обмена документами. В данном случае имеется в виду, что все согласованные сторонами условия содержатся не в одном документе, а в разных документах. Так, например, строительная организация направляет в адрес снабжающей организации Заявку на поставку гранитного щебня в количестве 100 м3 с условием поставки 21 декабря по адресу строительства. Снабжающая организация, ознакомившись с Заявкой, направляет письменный Ответ на заявку, в которой указывает на согласие осуществить поставку гранитного щебня в количестве 100 м3. Таким образом, в данном случае мы видим, что между организациями достигнуто соглашения о предмете договора купли-продажи. Однако это соглашение письменно зафиксировано не в одном документе, подписанном сторонами, а в двух документах: Заявке, подписанной строительной организацией, и Ответе на заявку, подписанного снабжающей организацией. При этом стороны договора указанными документами обменялись.

В завершении изложения письменной формы договора необходимо также указать на последствия несоблюдения письменной формы договора. Действующее законодательство предусматривает разные правовые последствия несоблюдения письменной формы договоров для договоров простой письменной формы и нотариально удостоверенных форм договора.

Так, согласно п. 3 ст. 163 ГК РФ несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность, в то время как несоблюдение простой письменной формы не влечет ее недействительность (ст. 162 ГК РФ), если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон. Несоблюдение простой письменной формы договора лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

Для письменной формы договора дополнительно законом может предусматриваться необходимость его государственная регистрация. Как правила, такая регистрация предусматривается для договоров, предметом которых является объекты недвижимости.

Договоры, для которых законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, могут быть совершены устно (п. 1 ст. 159 ГК РФ).

4. Заключение, изменение и действие договора

Поскольку договор как юридический факт представляет собой соглашение, то под заключением договора понимается процесс достижения сторонами договора согласия по всем его существенным условиям. Указанный процесс условно можно разделить на две стадии: предложение заключить договор (оферта) и принятие предложения заключить договор (акцепт). Так, например, продавец, делая предложение купить товар (оферта), тем самым инициирует процесс заключения договора, а покупатель, принимая предложение продавца (акцепт), тем самым завершает инициированный продавцом процесс заключения договора.

Между тем следует учитывать, что не всякое предложение заключить договор и не всякое принятие предложения заключить договор является офертой или акцептом. Только такое предложение заключить договор и принятие предложения заключить договор может являться офертой и акцептом, которое соответствует требования законодательства РФ.

Предложение заключить договор может признаваться офертой, если оно соответствует требованиям нормы ст. 435 ГК РФ, а именно, если оно содержит все существенные условия договора.

При отсутствии указанного выше признака предложение может рассматриваться только как вызов на оферту (приглашение делать оферту). Так, полученное по почте предложение от торговой фирмы посетить ее магазин и приобрести имеющиеся в наличии товары не является офертой, поскольку в данном предложении отсутствуют существенные условия договора купли-продажи. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферту (вызов на оферту), если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК).

От вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту. Под публичной офертой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК). В этом случае предложение заключить договор обращено к любому и каждому. Поэтому первый, кто отзовется на публичную оферту, акцептует ее и тем самым снимает предложение (такси, стоящее на стоянке с включенным зеленым огоньком; автоматы по продаже прохладительных напитков; размещенные на прилавке магазина товары и т.п.)35.

Принятие предложения заключить договор может признаваться акцептом, если оно соответствует требованиям нормы ст. 438 ГК РФ, а именно, если оно является полным и безоговорочным. При этом молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Кроме того, следует учитывать, что ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, т.е. неполное принятие оферты или принятие ее с оговорками, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Таким образом, договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (п. 3 ст. 432 ГК РФ).

Другим важным вопросом, касающимся заключения договора, является вопрос о моменте, с которого договор считается заключенным. Указанный вопрос имеет различные решения, которые содержатся в нормах ст. 433 ГК РФ.

Во-первых, согласно п. 1 указанной статьи, договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта, т.е. в момент достижения соглашения по всем существенным условиям договора. Договоры, которые считаются заключенными с момента достижения соглашения по всем существенным условиям договора, именуются консенсуальными договорами (от лат. consensus – соглашение).

Во-вторых, согласно норме п. 2 ст. 434 ГК РФ если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Данная группа договором именуется реальные договоры (от лат. res – вещь). Их особенностью является то, что для их заключения согласование всех существенных условий договора является недостаточным. После согласования всех существенных условий требуется передача вещи, являющейся предметом договора. Если в процессе заключения реального договора произойдет только согласование существенных условий, но не произойдёт передача вещи, то договор будет считаться незаключенным.

Поскольку договоры могут быть консенсуальными или реальными, то возникает вопрос о способе отграничения одного из указанных видов договора от другого. Определение вида договора осуществляется на основе легального определения соответствующего договора, основная масса которых содержится в части 2 ГК РФ.

Для примера рассмотрит договор займа и кредитный договор.

Так, согласно п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Согласно п. 1 ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Сопоставление указанных определений позволяет заметить, что по договору займа передача в собственность предмета займа является не юридическим действием (обязанностью), а фактическим действием, после совершения которого между сторонами возникает обязательство по возврату предмета займа. Следовательно, в данном случае договор займа считается заключенным после того, как произойдет передача предмета займа, что характеризует указанный договор как реальный. По кредитному же договору, действия кредитора по передачи кредита являются юридическими действиями (обязанностью), что свидетельствует о том, что для заключения указанного договора достаточно согласовать все существенные условия договора.

Таким образом, в тех случаях, когда из легального определения договора следует, что передача вещи является фактическим действиям стороны договора, то указанные договоры являются реальными договорами, если же передача вещи является юридическим действием (обязанностью) стороны договора, то указанные договоры являются консенсуальными.

В-третьих, договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (п. 2 ст. 433 ГК РФ).

Заключенный между сторонами договор может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (п. 1 ст. 452 ГК РФ). При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде (п. 1 ст. 453 ГК РФ). При расторжении договора обязательства сторон прекращаются (п. 2 ст. 453 ГК РФ).


Тема 5. Понятие гражданско-правового обязательства в сфере коммерческой деятельности

  1.  Понятие гражданско-правового обязательства.
  2.  Субъекты обязательства.
  3.  Исполнение обязательства.
  4.  Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств.

1. Понятие гражданско-правового обязательства

Заключение гражданско-правового договора влечет возникновение между его сторонами обязательств. Это значит, что понятие «договор» и «обязательство» соотносятся как причина и следствие.

Согласно ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Приведенное определение под обязательством понимает правоотношение. В теории права обязательство как правоотношение относится к относительному правоотношению, т.е. правоотношению круг участников которых персонально определен.

Обязательство, будучи правоотношением, имеет определенную структуру, элементами которой являются:

- субъекты (кредитор и должник);

- объект (благо, по поводу которого возникает обязательство);

- содержание (право и обязанность, которыми наделены субъекты).

2. Субъекты обязательства

Поскольку обязательство является относительным правоотношением, то круг его субъектов персонально определен. Ими являются кредитор, т.е. лицо, которое обладает правом требования, и должник, т.е. лицо, которое является носителем обязанности совершить определенные действия или воздержаться от определенного действия. 

Согласно нормам п. 1 ст. 308 ГК РФ в обязательстве в качестве каждой из его сторон - кредитора или должника - могут участвовать одно или одновременно несколько лиц. Участие в обязательстве на стороне должника или кредитора нескольких лиц именуется множественностью лиц в обязательстве.

Множественность лиц в обязательстве. В тех случаях, когда стороны в обязательстве представлены не одним лицом, а двумя или более, говорят о множественности лиц в обязательстве. Множественность лиц может иметь место как на стороне кредитора или должника, так и на каждой из сторон обязательства. Соответственно этому принято различать:

активную множественность в обязательстве (на стороне кредитора участвует несколько лиц при одном должнике),

пассивную множественность в обязательстве (на стороне должника участвует несколько лиц при одном кредиторе),  

смешанную множественность лиц в обязательстве (на стороне должника и кредитора участвует несколько лиц)36.

Множественность лиц в обязательстве порождает, прежде всего, проблему определения порядка исполнения обязательства. Так, например, представим пассивную множественность, возникшей между банком (кредитор) и двумя созаемщиками (содолжниками) по поводу возврата кредита. Возникает вопрос: от кого кредитор вправе требовать исполнение обязанности и, соответственно, кто из содолжников обязан исполнить обязанность?

Ответ на поставленный вопрос зависит от вида обязательства с множественностью лиц, которые могут быть:

- долевыми обязательствами;

- солидарными обязательствами.

Долевые обязательства.

Порядок исполнения долевых обязательств установлен нормами ст. 321 ГК РФ, согласно которым если в обязательстве участвуют несколько кредиторов или несколько должников, то каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими постольку, поскольку из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное.

В приведенном примере, в случае долевого характера пассивной множественности обязательства каждый из созаемщиков обязан будет возвратить кредит в равной доли с другим, а банк (кредитор) вправе требовать возврата кредита от каждого из содолжников в равном размере. При этом заемщик, возвративший кредит в своей доли, выбывает из обязательства. Для него обязательство по возврату кредита считается исполненным. Для другого же заемщика обязательство продолжает действовать.

Нормы ст. 321 ГК РФ определяют долевую множественность в качестве общего правила в непредпринимательской сфере. Это значит, что если законом или условиями обязательства прямо не установлен солидарный характер обязательства, то обязательство считается долевым.

В предпринимательской же сфере действует противоположное правило. Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное (п. 2 ст. 322 ГК РФ).

Таким образом, в рамках предпринимательской деятельности солидарная множественность в обязательстве является общим правилом.

Солидарные обязательства.

Порядок исполнения солидарных обязательств с пассивной множественностью лиц установлен нормами ст. 323 ГК РФ, согласно которым при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

Исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору (п. 1 ст. 325 ГК РФ). Должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого.

Применительно к приведенному выше примеру это означает, что в случае солидарного характера пассивной множественности обязательства банк (кредитор) вправе требовать возврата кредита как от всех созаемщиков совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. При этом возврат одним из заемщиков  кредита освобождает другого заемщика от возврата кредита. В данном случае заемщик, возвративший кредит, приобретает права регрессного требования к другому заёмщику в равной доле за вычетом своей доли.

Порядок исполнения солидарных требований, т.е. обязательств с активной множественностью, устанавливается нормами ст. 326 ГК РФ, согласно которым при солидарности требования любой из солидарных кредиторов вправе предъявить к должнику требование в полном объеме. До предъявления требования одним из солидарных кредиторов должник вправе исполнять обязательство любому из них по своему усмотрению. Исполнение обязательства полностью одному из солидарных кредиторов освобождает должника от исполнения остальным кредиторам. Солидарный кредитор, получивший исполнение от должника, обязан возместить причитающееся другим кредиторам в равных долях, если иное не вытекает из отношений между ними.

Хозяйственный смысл и значение солидарности на стороне должников заключается в том, что, поскольку кредитор имеет право требовать исполнения всего обязательства полностью с любого из солидарных должников, создается большая уверенность в получении кредитором удовлетворения, большая устойчивость и хозяйственная ценность обязательства.

Солидарность на стороне кредиторов имеет значительно меньшее практическое значение: оно сводится лишь к тому, что при наличии нескольких солидарных кредиторов легче производить необходимые действия для получения удовлетворения (сношения с должником, принятие мер взыскания). Неудивительно поэтому, что в то время как солидарность должников - явление довольно распространенное в практике, солидарность кредиторов почти не встречается в жизни37.

Перемена лиц в обязательстве.

В период существования обязательства действующее законодательство допускает возможность замены кредитора или должника. Случаи замены старого кредитора или должника соответственно новым кредитором или должником именуются в литературе и законодательстве переменой лиц в обязательстве и регулируются нормами параграфа 24 ГК РФ.

Поясним сказанное на примере.

Представим обязательство по оплате товара, возникшего на основании договора поставки. В указанном обязательстве в качестве кредитора будет участвовать поставщик, так как право требовать оплаты поставленного товара принадлежит ему. В качестве должника будет участвовать покупатель, так как обязанность оплатить товар лежит на нем. Представим далее, что кредитором является ООО «Союз», а должником ООО «Север». В данном случае действующее законодательство предусматривает возможность замены в обязательстве по оплате товара, например, ООО «Союз» (старого кредитора) на ООО «Прогресс» (нового кредитора), или, напротив, ООО «Север» (старого должника) на ООО «Прогресс» (нового должника). Указанная замена будет являться переменной лиц в обязательстве.

Перемена лиц на стороне кредитора и должника регулируется дифференцированно. Различие в правовом регулирование обусловлено тем, что в обязательстве, как правило, личность кредитора не имеет значения для должника, в то время как личность должника имеет большое значение для кредитора. Так, например, в обязательстве по возврату кредита для должника является безразличным, является ли его кредитор (банк) платежеспособным или несостоятельным, в то время как для кредитора (банка) не является безразличным, является ли его должник (заемщик) платежеспособным или несостоятельным.

Перемена лиц на стороне кредитора.

Перемена лиц на стороне кредитора регулируется нормами ст. 382-390 ГК РФ.

Как указывалось ранее, кредитором в обязательстве является лицо, которому принадлежит право требование. Следовательно, перемена лиц в обязательстве на стороне кредитора может произойти только в том случае, если право требование перейдет от старого кредитора к третьему лицу, которое станет новым кредитором. В свою очередь, переход права требования от кредитора к третьему лицу может произойти:

1) в результате передачи кредитором своего права требования третьему лицу, которая осуществляется на основании сделки,

или

2) при наличии обстоятельств, с которыми закон связывает переход права требования от кредитора третьему лицу, т.е. на основании закона.

Сказанное выше находит свое развитие в норме п. 1 ст. 382 ГК РФ, согласно которой право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Изменение лиц в обязательстве на стороне кредитора может происходить не во всех обязательствах. Это связано с тем, что переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, не допускается (ст. 383 ГК РФ). Следовательно, так как нормы указанной статьи не допускают возможность перехода прав требований кредиторов, неразрывно связанных с его личностью, то, соответственно, перемена лиц на стороне кредитора в указанных обязательствах является недопустимой. При этом здесь следует обратить внимание, что переход права требования кредитора, неразрывно связанного с его личностью, является невозможным как на основании сделки, так и на основании закона.

Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права, если иное не предусмотрено законом или договором. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства (залог, неустойка, поручительство и т.д.), а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты (ст. 384 ГК РФ). В данном случае также следует обратить внимание, что приведенное правило касается случаев перехода права требования как на основании сделки, так и на основании закона.

Рассмотрим далее особенности перехода права требования на основании сделки и особенности перехода права требования на основании закона.

Переход права требования на основании сделки. Переход права требования может происходить как на основании односторонних сделок, так и на основании договоров, т.е. двух- или многосторонних сделок.

К переходу права требования на основании односторонней сделки можно отнести наследование по завещанию и реорганизацию юридического лица. Так, например, если наследодатель, внесший вклад в банк, а следовательно, являющийся кредитором в обязательстве по возврату суммы вклада, составит завещание, которое является односторонней сделкой, то после его смерти право требование возврата суммы вклада перейдет к наследнику (новому кредитору). В данном случае переход права требования произошел на основании односторонней сделки (завещании).

К переходу права требования на основании договора можно отнести договоры по отчуждению ценной бумаги (например, договор мены, дарения, купли-продажи и т.д.) или договор уступки права требования (цессии).

При отчуждении ценной бумаги происходит переход права собственности от одного субъекта права к другому. Одновременно с переходом права собственности на ценную бумагу переходит и удостоверенное ею имущественное право от старого собственника к новому собственнику. В свою очередь, переход имущественного права требования от одного лица к другому влечет перемену лиц в обязательстве. Так, например, представим обязательство по возврату займа, в рамках которого право требование кредитора удостоверено простым векселем, выданным должником. Вексель является ценной бумагой, собственником которой является кредитор, наделенный правом требования возврата займа в обязательстве по возврату суммы займа. Продажа векселя повлечет переход права собственности на вексель от продавца к покупателю. Вместе с правом собственности к покупателю перейдет удостоверенное векселем право требование возврата займа. Переход права требования от продавца векселя к покупателю влечет перемену лиц в обязательстве по возврату займа. Таким образом, в данном случае в основе перехода права требования будет сделка по отчуждению ценной бумаги.

На практике основным договором, лежащим в основе перехода права требования, является договор уступки права требования (цессии). Говоря о договоре уступке права требования (цессии), следует учитывать, что действующий ГК РФ, например, в отличие от договора купли-продажи, аренды и других договоров, не содержит систематизированных норм, регулирующих указанный договор. Как правило, под договором уступки права требования (цессии) понимается совокупность норм, содержащихся в § 1 главы 24 ГК РФ и регулирующих соглашение (договор) по передаче имущественного права требования.

Заключение договора уступки права требования (цессии) допускается, если передача имущественного права не противоречит закону, иным правовым актам или договору (п. 1 ст. 388 ГК РФ). При этом для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 382 ГК РФ).

Договор уступки права требования (цессии) является консенсуальным и взаимным. Он может быть как возмездным, так и безвозмездным. Если указанный договор является возмездным в силу того, что старый кредитор должен получит за уступаемое права плату, то к данному договору также применяются правила купли-продажи, если же возмездность договора предопределяется иным встречным предоставлением, то – правила договора мены. Если договор уступки права требования является безвозмездным, то применяются правила договора дарения.

Сторонами договора являются цедент, являющийся лицом уступающим право (старый кредитор), и цессионарий, являющийся лицом, приобретающим право требования (новый кредитор).

Предметом договора уступки права требования является право требование, передаваемое старым кредитором новому кредитору.

Форма договора уступки права требования (цессии) зависит от формы сделки, на основании которой возникло право требование. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом (п.1 и 2 ст. 389 ГК РФ).

Права и обязанности сторон договора уступки права требования (цессии). Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (п. 3 ст. 385 ГК РФ).

О состоявшейся передаче прав должник должен быть письменно уведомлен. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору (п. 3 ст. 382 ГК РФ).

Ответственность сторон договора уступки права требования (цессии). Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором (ст. 390 ГК РФ).

Переход права требования на основании закона. Обстоятельства, влекущие в силу закона переход права требования от старого кредитора к новому кредитору, указываются в ст. 387 ГК РФ, согласно которой права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств:

- в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

- по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом;

- вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

- при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

- в других случаях, предусмотренных законом.

Перемена лиц на стороне должника.

Перемена лиц в обязательстве на стороне должника регламентируется нормами § 2 Главы 24 ГК РФ.

В обязательстве должником является лицо, на котором лежит обязанность совершить определенные действия или воздержаться от их совершения. Следовательно, перемена лиц в обязательстве на стороне должника может произойти только в том случае, если обязанность перейдет от старого должника к третьему лицу, которое станет новым должником. В свою очередь, переход обязанности от должника к третьему лицу может произойти также в силу сделки или закона.

К законным основаниям можно отнести наследование по закону. К сделкам относятся односторонние сделки - реорганизация юридического лица, и договор – договор о переводе долга.

Договор о переводе долга. Заключение договора о переводе долга допускается только с согласия кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ).

Договор о переводе долга является консенсуальным и взаимным. Он также может быть как возмездным, так и безвозмездным.

Сторонами договора являются старый должник, т.е. лицо, передающее обязанность, и новый должник, т.е. лицо, принимающее обязанность.

Предметом договора уступки права требования является обязанность, передаваемая старым должником новому должнику.

Форма договора  о переводе долга регулируется нормами, регулирующим форму договора уступки права требования (цессии) (п. 4 ст. 391 ГК РФ). По указанной причине перевод долга, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Перевод долга по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

Исполнение обязательства третьим лицом. От перемены лиц в обязательстве необходимо отличать институт исполнения обязательства должника третьим лицом.

При исполнении обязательства третьи лицом фактические действия по исполнению обязанности (передача товара, уплата денег и т.д.) совершаются не самим должником, а третьи лицом. Так, например, в обязательстве по передаче товара продавец ООО «А» (должник) может возложить совершение фактических действий по передаче товара на ОАО «Б» (третье лицо), которое занимается перевозкой груза.

Несмотря на то, что фактические действия по исполнению обязанности совершает третье лицо, должник не выбывает из обязательственного правоотношения, а следовательно, сохраняет статус должника в обязательстве, т.е. статус лица, на котором лежит обязанность, в то время как при перемене лиц в обязательстве на стороне должника, старый должник полностью выбывает из обязательственного правоотношения, т.е. перестает быть должником.

Исполнение обязательства третьим лицом регулируется нормами ст. 313 ГК РФ и может осуществляться как по инициативе должника, так и по инициативе третьего лица. В последнем случае согласие должника на исполнение обязанности не требуется и может осуществляться даже вопреки желанию должника.

Исполнение обязательства третьим лицом по инициативе должника регулируется нормами п. 1 ст. 313 ГК РФ, согласно которым исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом. В данном случае поскольку возложение обязанности на должника происходит по воли самого должника, то он отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо (ст. 403 ГК РФ). Исполнение обязательства третьим лицом по инициативе должника влечет прекращение обязательства.

Исполнение обязательства третьим лицом по инициативе третьего лица регулируется нормами п. 2 ст. 313 ГК РФ, согласно которым третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога или др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требование кредитора без согласия должника. В этом случае к третьему лицу переходят права кредитора по обязательству в соответствии со ст. 382-387 ГК РФ, регулирующих перемену лиц в обязательстве.

Из содержания приведенной статьи следует, что третье лицо вправе произвести исполнение обязанности должника только в том случае, если имеется риск утраты права на имущества должника. В остальных случаях третьи лица не вправе производить исполнение обязанности за должника.

Исполнение обязательства должника по инициативе третьего лица не влечет прекращение обязательства между кредитором и должником. В данном случае происходит переход права требования от кредитора к третьему лицу. Переход права требования от кредитора к третьему лицу влечёт перемену лиц на стороне кредитора. Старый кредитор выбывает из обязательства, а третье лицо (новый кредитор) занимает его место. Здесь переход права требования осуществляется в силу закона (ст. 387 ГК РФ).

3. Исполнение обязательства

Под исполнение обязательства понимается совершение должником в пользу кредитора определенного действия либо воздержание от совершения определенного действия. Указанный действия или бездействия должник должен совершать в строгом соответствии правилам, установленным законом или договором. Общие правила исполнения обязательств именуются принципами исполнения обязательств.

Основными принципами исполнения обязательства являются следующие:

- принцип надлежащего исполнения обязательства, предусмотренный нормой ст. 309 ГК РФ, согласно которой обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Обязательство считается исполненным надлежащим образом, если оно исполнено надлежащим лицом (должником)  надлежащему лицу (кредитор) в надлежащий срок и в надлежащем месте.

Исполнение обязательства надлежащим лицом означает, что обязательство должно исполняться самим должником, а в случаях предусмотренных законом третьим лицом (ст. 313 ГК РФ). В последнем случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом.

Исполнение обязательства надлежащему лицу означает, что обязательство должно исполняться в пользу кредитора. Для этого при исполнении обязательства закон наделяет должника правом требовать предоставление доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства. Риск последствий непредъявления такого требования несет должник (ст. 312 ГК РФ).

Иначе распределяются риски исполнения обязательства ненадлежащему кредитору в случае перемены лиц на стороне кредитора. Согласно п. 1 ст. 385 ГК РФ если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору. Кроме того, должник наделяется правом не исполнять обязательство новому кредитору до представления ему доказательств перехода требования к этому лицу (п. 1 ст. 385 ГК РФ).

Если право требование кредитора удостоверено ценной бумагой, то надлежащим кредитором будет лицо, которое предъявит должнику указанную ценную бумагу.

Исполнение обязательства в надлежащий срок означает, что обязательства должно быть исполнено в установленный условиями обязательства срок. При этом следует учитывать, что должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из его существа. Однако досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства (ст. 315 ГК РФ).

В зависимости от срока исполнения обязательства можно разделить на следующие виды:

- обязательства, срок исполнения которых определен;

- обязательства, срок исполнения которых определен моментом востребования;

- обязательства, срок исполнения которых не определён.

Обязательства, срок исполнения которых определен. Срок исполнения обязательства может быть определен конкретной датой или периодом времени. Срок исполнения обязательства также может быть определен путем указания на событие, которое должно неизбежно наступить (абз. 2 ст. 190 ГК РФ). В последнем случае следует учитывать, что если стороны определяют срок путем указания на событие, которое не должно неизбежно наступить, то условие о сроке считается сторонами не согласованным, а такое обязательство будет являться обязательством, срок исполнения которого не определён.

Обязательство, срок исполнения которого определен, считается исполненным в надлежащий срок, если обязательство должником исполнено в соответствующую календарную дату или, соответственно, в любой момент в пределах периода его исполнения.

Обязательства, срок исполнения которых определен моментом востребования. В данном случае момент исполнение должником обязательства поставлен в зависимость от волеизъявления кредитора, которому предоставлено право востребовать исполнение. По общему правилу обязательство, срок исполнения которых определен моментом востребования, считается исполненным в надлежащий срок, если должник исполнит его в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении. Инной срок исполнения обязательства, срок исполнения которых определен моментом востребования, может вытекать из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства (п. 3 ст. 314 ГК РФ). Так, например, согласно абз. 2 п. 1 ст. 810 ГК РФ в случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

Обязательства, срок исполнения которых не определён. Обязательства, которые не предусматривают срок его исполнения и не содержат условий, позволяющих определить этот срок, являются обязательствами, срок исполнения которых не определён. Таким обязательства должны исполняться в разумный срок после возникновения обязательства (п. 2 ст. 314 ГК РФ). При этом обязательство, не исполненное в разумный срок, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.

Исполнение обязательства в надлежащем месте. Место исполнение обязательства регулируется нормами ст. 316 ГК РФ, согласно которой если место исполнения не определено законом, иными правовыми актами или договором, не явствует из обычаев делового оборота или существа обязательства, исполнение должно быть произведено:

- по обязательству передать земельный участок, здание, сооружение или другое недвижимое имущество - в месте нахождения имущества;

- по обязательству передать товар или иное имущество, предусматривающему его перевозку, - в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору;

- по другим обязательствам предпринимателя передать товар или иное имущество - в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;

- по денежному обязательству - в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения в момент возникновения обязательства; если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства или место нахождения и известил об этом должника - в новом месте жительства или нахождения кредитора с отнесением на счет кредитора расходов, связанных с переменой места исполнения;

- по всем другим обязательствам - в месте жительства должника, а если должником является юридическое лицо - в месте его нахождения.

- принцип недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства. Данный принцип закрепляется нормами ст. 310 ГК РФ, согласно которым односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

- принцип недопустимости частичного исполнения обязательства. Данный принцип находит свое развитие в нормах ст. 311 ГК РФ, согласно которым кредитор вправе не принимать исполнения обязательства по частям, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства.

4. Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств должником является обстоятельством, с которым нормы права связывают наступление гражданско-правовой ответственности.

По общему правилу за нарушение обязательств должник обязан возместить кредитору убытки (п. 1 ст. 393 ГК РФ), которые определяются в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 15ГК РФ.

Согласно указанной статье под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). При определении упущенной выгоды необходимо учитывать предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления (п. 4 ст. 393 ГК РФ).

Таким образом, кредитор имеет право требовать от должника полного возмещения причиненных убытков. Однако следует учитывать, что гражданско-правовая ответственность не должна превышать сумму убытков или размера причиненного вреда, ибо даже полная компенсация потерпевшему не предполагает его обогащения вследствие правонарушения38.

Особенностью ответственности предпринимателей за нарушение обязательств является то, что она применяется к ним независимо от их вины. Это прямо следует из содержания п. 3 ст. 403 ГК РФ, согласно которому если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Возмещение убытков как форма гражданско-правовой ответственности может применяться во всех случаях нарушения обязательства. Между тем действующее законодательство предусматривает специальные формы гражданско-правовой ответственности за нарушение отдельных видов обязательств должником. В частности, нормы ст. 395 ГК РФ устанавливают ответственность за неисполнение денежного обязательства.

Согласно п. 1 ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Учетной ставкой банковского процента устанавливается ЦБ РФ и, начиная с 14 сентября 2012 года, ее размер равен 8,25 процента годовых39.

Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. Кроме того, если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании п. 1ст. 395 ГК РФ, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.


Тема 6. Обеспечение обязательств

  1.  Понятие и виды обеспечения исполнения обязательств.
  2.  Неустойка. Понятие и виды.
  3.  Залог.
  4.  Удержание.
  5.  Поручительство.
  6.  Банковская гарантия.
  7.  Задаток.

1. Понятие и виды обеспечения исполнения обязательств

Возникновение и существование института обеспечения исполнения обязательства связано с особенностью обязательства (обязательственного правоотношения). Указанная особенность проявляет себя при сопоставлении обязательственного правоотношения с правоотношением собственности. Как указывалось ранее, право собственности предоставляет собственнику возможность владеть, пользоваться и распоряжаться вещью. При этом действия по владению, пользованию и распоряжению вещью собственник совершает самостоятельно, не прибегая к содействию третьих лиц. Так, например, для реализации собственником правомочия пользования пассажирским транспортным средством, т.е. для перемещения в пространстве, он не нуждается в содействие третьих лиц и осуществляет указанное правомочие самостоятельно, посредством собственных действий по управлению транспортным средством. Иначе обстоит дело с реализацией кредитором права требования, являющееся содержанием обязательства. Реализация права требования кредитора поставлена в зависимость не от его собственных действий, а от действий третьего лица, а именно, от должника. Так, например, удовлетворение права требования продавца оплатить товар в обязательстве по оплате товара зависит не от его собственных действий, а от действий покупателя. Если покупатель окажется добросовестным и произведет оплату товара, то право требование продавца будет удовлетворено. Если же он окажется недобросовестным и не произведет оплату товара, то право требование продавца окажется неудовлетворенным.

Таким образом, в правоотношении собственности удовлетворение правомочий собственника поставлены в зависимость от его собственных действий, в то время как в обязательстве удовлетворение законного интереса кредитора поставлено в зависимость от добросовестных действий третьего лица (должника), что делает указанные правоотношения уязвимыми со стороны недобросовестных лиц.

Указанное свойство обязательства в конечном счете повлекло необходимость создания системы обеспечительных мер (обеспечительных обязательств), призванных укрепить (обеспечить) обязательственное правоотношение, которое именуется в литературе основным обязательством.

Таким образом, под способами обеспечения исполнения обязательств подразумеваются специальные меры, которые в достаточной степени гарантируют исполнение основного обязательства путем создания для кредитора источник удовлетворения его требований или путем стимулирования должника к надлежащему поведению.

Поскольку обеспечительные обязательства устанавливаются с целью укрепления (обеспечения) основного обязательства, то по общему правилу обеспечительное обязательство является зависимым (акцессорным) обязательством от основного обязательства и не может существовать вне указанного обязательства. Это значит, что при недействительности основного обязательства или прекращении его действия прекращает свое существование обеспечительное обязательство, в то время как  при недействительности обеспечительного обязательства или прекращении его действия не прекращает свое существование основное обязательство (ч. 2 и 3 ст. 329 ГК РФ). При этом следует учитывать, что в качестве исключения законодательство предусматривает способы обеспечения, которые могут быть самостоятельными от основного обязательства, например, банковская гарантия.

Гражданский кодекс РФ выделяет следующие виды обеспечительных мер:

- неустойка;

- залог;

- удержание;

- поручительство;

- банковская гарантия;

- задаток.

Между тем следует учитывать, что действующий ГК содержит примерный, а не исчерпывающий перечень способов обеспечения исполнения обязательств.

2. Неустойка. Понятие и виды

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (ст. 330 ГК РФ).

Из приведенного легального определения следует, что обеспечительный характер неустойки проявляется в том, что  она гарантирует исполнение основного обязательства путем стимулирования должника к надлежащему поведению под угрозой возложения на него дополнительной имущественной обязанности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения основного обязательства.

Особенностью неустойки является то, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (ст. 330 ГК РФ).

Неустойку принято классифицировать на виды по различным основаниям.

В зависимости от порядка определения размера неустойки:

- штраф – однократно взыскиваемая сумма;

- пеня – сумма, определяемая нарастающим итогом за каждый день просрочки.

В зависимости от основания установления неустойку различают:

- договорную неустойку. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

- законную неустойку. Размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает.

Закон допускает возможность уменьшение размера неустойки. Так, согласно ст. 333 ГК РФ если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

3. Залог

Согласно п. 1 ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Из содержания приведенной нормы следует, что сущность залога как обеспечительной меры проявляется в том, что кредитор-залогодержатель приобретает возможность в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественного перед другими кредиторами.

Здесь следует отметить, что залогодержатель получает удовлетворение своего права требования из стоимости заложенного имущества. По указанной причине с целью извлечения из предмета залога его стоимости он подлежит реализация на торгах. Удовлетворение требования залогодержателя-кредитора допустимо не из стоимости предмета залога, а за счет самого предмета залога путем передачи его в собственность залогодержателя только в случаях и в порядке, которые установлены законами (п. 1 ст. 334 ГК РФ).

Залог, подобно неустойки, может возникнуть как в силу договора, так и на основании закона (п. 3 ст. 334 ГК РФ). При этом для возникновения залога в силу договора необходимо заключение договора залога, а для возникновения залога на основании закона требуется наступление указанных в законе обстоятельств. Так, например, согласно п. 1 ст. 77 ФЗ от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»40 жилое помещение, приобретенное либо построенное полностью или частично с использованием кредитных средств банка или иной кредитной организации либо средств целевого займа, предоставленного другим юридическим лицом на приобретение или строительство указанного жилого помещения, находится в залоге с момента государственной регистрации ипотеки в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Правила о залоге, возникающем в силу договора, применяются к залогу, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное (п. 3 ст. 334 ГК РФ).

Сторонами залога, независимо от основания его возникновения, являются залогодатель  и залогодержатель.

Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо. Залогодателем может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения (ст. 335 ГК РФ).

Залогодержателем может быть только кредитор по основному обязательству.

Предметом залога, независимо от основания его возникновения, может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом (п. 1 ст. 336 ГК РФ).

В зависимости от предмета залог, независимо от основания его возникновения, принято делить на залог движимых вещей и залог недвижимого имущества, который именуется ипотека. Таким образом, понятия залог и ипотека соотносятся как целое и часть. Всякая ипотека является залогом, но не всякий залог является ипотекой. Залог движимых вещей ипотекой не является. Помимо норм ГК РФ залог движимых вещей, регулируется нормами Закон РФ от 29.05.1992 № 2872-1 «О залоге»41, а ипотека - нормами ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

Как указывалось ранее, для возникновения залога в силу договора необходимо заключение договора залога (ст. 339 ГК РФ).

Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме. При этом договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению. Договор об ипотеке заключается путем составления одного документа, подписанного сторонами, и должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом.

Несоблюдение правил о форме договора залога влечет недействительность указанного договора.

Существенными условиями договора залога являются:

- предмет залога и его оценка;

- существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом;

- указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.

Залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы. Если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога, залогодатель вправе отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им только с согласия залогодержателя (п. 1 и 2 ст. 346 ГК РФ). В случае перехода права собственности на заложенное имущество либо права хозяйственного ведения или права оперативного управления им от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого имущества (за исключением случаев реализации этого имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом) либо в порядке универсального правопреемства право залога сохраняет силу. Правопреемник залогодателя становится на место залогодателя и несет все обязанности залогодателя, если соглашением с залогодержателем не установлено иное (п. 1 ст. 353 ГК РФ).

В случае  неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства кредитор вправе обратить взыскание на предмет залога.

Действующее законодательство предусматривает два порядка обращения взыскания:

- судебный порядок, при котором обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда;

- внесудебный порядок, который допускается на основании соглашения между залогодателя и залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, которое может быть включено в договор о залоге.

Согласно п. 3 ст. 349 ГК РФ взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда в случаях, если:

1) предметом залога является жилое помещение, принадлежащее на праве собственности физическому лицу;

2) предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;

3) залогодатель - физическое лицо в установленном порядке признано безвестно отсутствующим;

4) заложенное имущество является предметом предшествующего и последующего залогов, при которых применяются разный порядок обращения взыскания на предмет залога или разные способы реализации заложенного имущества;

5) имущество заложено в обеспечение исполнения разных обязательств нескольким созалогодержателям.

Законом могут быть предусмотрены иные случаи, при которых обращение взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке не допускается.

После обращения взыскания на предмет залога следует процедура реализация предмета залога (ст. 350 ГК РФ).

Реализация (продажа) заложенного имущества, на которое обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном законом об ипотеке или законом о залоге, если иное не предусмотрено законом.

Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для покрытия требования залогодержателя, он имеет право (при отсутствии иного указания в законе или договоре) получить недостающую сумму из прочего имущества должника, не пользуясь преимуществом, основанным на залоге.

Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя, разница возвращается залогодателю.

При объявлении торгов несостоявшимися залогодержатель по соглашению с залогодателем вправе приобрести заложенное имущество и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные залогом. К такому соглашению применяются правила о договоре купли-продажи.

При объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме не более чем на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах.

Если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой предмет залога в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, договор о залоге прекращается.

4. Удержание

Одним из способов обеспечения исполнения обязательства является институт удержания, который регулируется нормами ст. 359 и 360 ГК РФ.

Удержание регулируется дифференцированно в потребительской и предпринимательской сферах.

Для потребительской сфере действует правило, согласно которому  кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено (абз. 1 п. 1 ст. 359 ГК РФ).

Для предпринимательской сферы установлено правило, что  удержанием вещи могут обеспечиваться также требования хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели (абз. 1 п. 1 ст. 359 ГК РФ).

Из содержания приведенных правил следует, что в потребительской сфере кредитор вправе удержать находящуюся у него вещь должника только в случае неисполнения обязательств, связанных с удерживаемой вещью; в предпринимательской же сфере кредитор вправе удержать находящуюся у него вещь должника даже случае неисполнения обязательств, не связанных с удерживаемой вещью.

Поясним указанное на примере.

Представим, что Сидоров заключил с Банком два договора:

- кредитный договор, согласно которому Банк выдал Сидорову кредит в размере 500 000 рублей сроком на 3 месяца;

- договора хранения ценностей в банке, согласно которому Сидоров передал Банку на хранение сроком на 3 месяца ценные бумаги с обязательством произвести оплату хранения по окончанию срока хранения.

По истечению трех месяцев Сидоров потребовал от Банка вернуть ценные бумаги, не исполнив при этом обязанность по возврату сумму кредита и обязанность по оплате хранения.

В указанной ситуации возникает вопрос, вправе ли Банк произвести удержание ценных бумаг связи с неисполнением Сидоровым двух обязательств, а именно:

- обязательства по возврату кредита;

- обязательства по оплате хранения.

Ответ на поставленный вопрос зависит от статуса Сидорова.

Если Сидоров является индивидуальным предпринимателем и заключенные им договоры связаны с его предпринимательской деятельностью, то в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 359 ГК РФ Банк вправе произвести удержание ценных бумаг как в связи с неисполнением обязанности, которая связана с ценными бумагами, а именно, обязанности по оплате договора хранения ценностей в банке, так и в связи с неисполнением обязанности, которые не связаны с ценными бумагами, а именно, обязанности по возврату кредита. Если же Сидоров не имеет статуса индивидуального предпринимателя, то в соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 359 ГК РФ Банк вправе произвести удержание ценных бумаг только в связи с неисполнением обязанности, которая связана с ценными бумагами, а именно, обязанности по оплате договора хранения ценностей в банке, и не вправе производить удержание ценны бумаг в связи с неисполнением обязанности, которые не связаны с ценными бумагами, а именно, обязанности по возврату кредита.

  1.  Поручительство

Сущность поручительства как обеспечительной меры сводится к тому, что оно создает для кредитора дополнительный, за счет имущества поручителя, источник удовлетворения его права требования

В отличие от неустойки и залога, которые могут возникать как в силу договора, так и закона, поручительство возникает только в силу договора поручительства.

Статья 361 ГК РФ содержит легальное определение договора поручительства, согласно которой по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (п. 1 и 2 ст. 363 ГК РФ).

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора (п. 1 ст. 365 ГК РФ). При этом, как указывалось ранее, исполнение поручителем обязанности должника не влечет прекращение основного обязательства, а влечет перемену лиц на стороне кредитора в силу закона, в результате чего старый кредитор выбывает из обязательства, а новый кредитора, в частности, поручитель, занимает место.

  1.  Банковская гарантия

Сущность банковской гарантии, подобно поручительству, сводится к тому, что она создает для кредитора дополнительный, за счет имущества гаранта, источник удовлетворения его права требования

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ).

Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 373 ГК РФ).

Сторонами банковской гарантии являются гарант, принципал и бенефициар.

Гарантом могут быть только банк, кредитная или страховая организация. Принципалом является должник по основному обязательству, в качестве которого может выступать любое физическое или юридическое лицо. Бенефициаром является кредитор принципала, в качестве которого также может выступать любое физическое или юридическое лицо.

В отличие от поручительства, за выдачу банковской гарантии принципал обязан уплатить гаранту вознаграждение (п. 2 ст. 369 ГК РФ).

Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.

Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия.

7. Задаток

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК РФ).

Задаток следует отличать от аванса, т.е. платежа, предшествующего передаче имущества, выполнению работы, оказанию услуг. Задаток отличается от аванса своими функциями.

Из приведенного легального определения задатка можно выделить три функции, которые выполняет задаток, а именно: доказательственную, обеспечительную и платежную. В отличие от задатка аванс обладает только платежной функцией.

Рассмотрим каждую из функции задатка отдельно.

Доказательственная функция. Задаток выдается в доказательство заключения договора. Это значит, что задаток может быть передан стороне договора до его заключения. Так, например, согласно п. 4 ст. 448 ГК РФ участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Из содержания приведенного правила следует, участники торгов передают организатору торгов задаток до заключения договора на торгах. Между тем следует учитывать, что доказательственная функция задатка не означает, что задаток должен передаваться только до заключения договора. Задаток может передаваться также после заключения договора. В таком случае он не будет выполнять доказательственной функцией. В отличие от задатка, аванс может передаваться только после заключения договора, так как он не обладает доказательственной функцией.

Обеспечительная функция. Задаток выдается в обеспечение исполнения обязательств, возникающих из договора. Обеспечительная функция задатка находит свою конкретизацию в п. 2 ст. 381 ГК РФ, согласно которой если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. В отличие от задатка аванс не может остаться у другой стороны или уплачиваться в двойном размере в случае неисполнения договора, так как аванс не обладает облесительной функцией.

Платежная функция. Задаток выдается одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей. Это значит, что внесенный стороной задаток является средством полного или частичного исполнения основного обязательства. Указанная функция также характерна для аванса, который передается стороной в счет причитающихся платежей по договору.

Задаток, в отличие от неустойки и залога и подобно поручительству, возникает только на основании договора (соглашения о задатке), который независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме (п. 2 ст. 380 ГК РФ).

При этом в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного п.  2 ст. 380 ГК РФ, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.


Раздел 2. Отдельные виды обязательств в коммерческой (предпринимательской) деятельности

Тема 7. Правовое регулирование деятельности по реализации товаров

  1.  Общие положения о купле-продаже.
  2.  Договор розничной купли-продажи.

3. Договор поставки.

4. Поставка товаров для государственных или муниципальных нужд.

5. Договор контрактации.

6. Договор энергоснабжения.

7. Договор продажи недвижимости.

8. Договор продажи предприятия.

  1.  Общие положения о купле-продаже

Основу существующих экономических отношений составляют отношения, возникающие по поводу реализации товаров. Это прямо вытекает из формулы, описывающей современные экономические отношения:

Д — Т … П …Т'— Д',

где Д – деньги;

     Т - товар: средства производства и рабочая сила;

     П - процесс производства;

     Т' - новый (произведенный) товар с добавленной стоимостью (прибылью);

     Д' - деньги: ранее вложенные (авансированные) и прибыль.

Из приведенной формулы следует, что движение любого капитала начинается с купли товаров и завершается их продажей. Вне купли-продажи экономические отношения существовать не могут.

Отношения по реализации товаров возникают на основании договора купли-продажи.

Основа правового регулирования указанного договора содержится в главе 30 ГК РФ, которая делится на 8 параграфов. Первый параграф состоит из норм, которые устанавливают общие положения о договоре купле-продаже, остальные параграфы – из норм, устанавливающие особенности правового регулирования отдельных видов договоров купли-продажи.

В связи с этим можно выделить 7 видов договоров купли-продажи:

- Договор розничной купли-продажи (§ 2);

- Договор поставки (§ 3);

- Договор поставка товаров для государственных или муниципальных нужд (§ 4);

- Договор контрактации (§ 5);

- Договор энергоснабжения (§ 6);

- Договор продажи недвижимости (§ 7);

- Договор продажи предприятия (§ 8).

Поскольку в ГК РФ содержаться общие положения о договоре купле-продаже и специальные нормы, то следует учитывать, что к отдельным видам договора купли-продажи общие положения о купле-продаже применяются, если иное не предусмотрено правилами ГК РФ об этих видах договоров (п. 5 ст. 454 ГК РФ).

По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (п. 1 ст. 454 ГК РФ).

Из приведенного легального определения следует, что договор купли-продажи является консенсуальным, возмездным и взаимным.

Сторонами договора купли-продажи являются покупатель и продавец, которыми могут быть любые физические и юридические лица.

Существенным условием договора купли-продажи является условие о предмете.

Предметом договора купли-продажи является товар, имеющийся в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товар, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара. Условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара (ст. 455 ГК РФ).

Содержание договора купли-продажи. Основной обязанностью продавца является обязанность передать товар (ст. 456 ГК РФ). Он обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц. Например, продавец может продать с согласия покупателя товар, находящийся в залоге, т.е. обремененный правом залогодержателя. Неисполнение продавцом указанной обязанности дает покупателю право требовать уменьшения цены товара либо расторжения договора купли-продажи, если не будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар (п. 1 ст. 460 ГК РФ).

Основной обязанностью покупателя является обязанность оплатить товар (ст. 486 ГК РФ). Он обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено ГК РФ, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства. Если договором купли-продажи не предусмотрена рассрочка оплаты товара, покупатель обязан уплатить продавцу цену переданного товара полностью. В случае, когда договором купли-продажи предусмотрена оплата товара через определенное время после его передачи покупателю (продажа товара в кредит), покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором, а если такой срок договором не предусмотрен, в срок, определенный в соответствии со ст. 314 ГК РФ. Договором о продаже товара в кредит может быть предусмотрена оплата товара в рассрочку.

  1.  Договор розничной купли-продажи

По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (ст. 492 ГК РФ).

Из приведенного легального определения следует, что договор розничной купли-продажи является консенсуальным, возмездным и взаимным.

Сторонами договора розничной купли-продажи являются покупатель и продавец. В качестве продавца могут выступать индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, осуществляющие деятельность по продажи товаров в розницу. В качестве покупателя могут выступать физические или юридические лица, приобретающие товар для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Существенным условием договора розничной купли-продажи является условие о предмете.

Форма договора розничной купли-продажи. Если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель (статья 428 ГК РФ), договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. Отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий (ст. 493 ГК РФ).

К отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированным ГК РФ, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними.

  1.  Договор поставки

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).

Из приведенного легального определения следует, что договор поставки является консенсуальным, возмездным и взаимным.

Сторонами договора поставки являются поставщик и покупатель. На стороне поставщика всегда выступает предприниматель, т.е. коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. Покупателем в договоре поставке может быть любое физическое или юридическое лицо, приобретающее товар для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Существенным условием договора поставки является условие о предмете.

Содержание договора поставки. Основной обязанностью поставщика является обязанность поставить товар (ст. 509 ГК РФ). Поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя. Доставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях. В случаях, когда в договоре не определено, каким видом транспорта или на каких условиях осуществляется доставка, право выбора вида транспорта или определения условий доставки товаров принадлежит поставщику, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.

Договором поставки может быть предусмотрено получение товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (выборка товаров). Если срок выборки не предусмотрен договором, выборка товаров покупателем (получателем) должна производиться в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров (п. 2 ст. 510 ГК РФ).

Основной обязанностью покупателя является обязанность оплатить товар (ст. 516 ГК РФ). Он оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.

  1.  Поставка товаров для государственных или муниципальных нужд

Для поставки товаров для государственных или муниципальных нужд необходимо заключение:

1) государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт);

2) договор поставки товаров для государственных или муниципальных нужд, который заключается в соответствии с  государственным или муниципальным контрактом.

По государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд  поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров. Государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Сторонами по государственному или муниципальному контракту являются поставщик и государственный (муниципальный) заказчик. На стороне поставщика всегда выступает предприниматель, т.е. коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. Государственный заказчик - государственный орган, действующие от имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации. Муниципальный заказчик - муниципальный орган, действующие от имени муниципального образования. Закон не называет государственного или муниципального заказчика покупателем. Это связано с тем, что во многих случаях товары передаются не самому заказчику, а указанному ему лицу, которое является собственно покупателем42. Однако, следует учитывать, что получателем товаров (покупателем) по государственному или муниципальному контракту может выступать соответственно сам государственный или муниципальный заказчик.

Если государственным или муниципальным контрактом предусмотрено, что поставка товаров осуществляется поставщиком (исполнителем) определяемому государственным или муниципальным заказчиком покупателю по договорам поставки товаров для государственных или муниципальных нужд, государственный или муниципальный заказчик не позднее тридцатидневного срока со дня подписания государственного или муниципального контракта направляет поставщику (исполнителю) и покупателю извещение о прикреплении покупателя к поставщику (исполнителю). Указанное извещение является основанием заключения договора поставки товаров для государственных или муниципальных нужд (п. 1 ст. 529 ГК РФ).

  1.  Договор контрактации

По договору контрактации производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю - лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи.

К отношениям по договору контрактации применяются правила о договоре поставки (статьи 506 – 524 ГК РФ), а в соответствующих случаях о поставке товаров для государственных нужд (статьи 525 – 534 ГК РФ).

Из приведенного легального определения следует, что договор контрактации является консенсуальным, возмездным и взаимным.

Причины выделения данного договора объясняется особенностями сельскохозяйственного производства, которое зависит от случайных факторов (погодных условий, болезни животных и растений и т.д.), что предполагает определенную экономическую слабость производителя сельскохозяйственной продукции по сравнению с ее заготовителем.

Сторонами договора контрактации являются производитель и заготовитель. На стороне производителя может выступать индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, которые осуществляют производство сельскохозяйственной продукции. Заготовителем может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, которые осуществляет закупки такой продукции для переработки или продажи.

Существенным условием договора контрактации является условие о предмете.

Предмет договора контрактации – это продукции, которая непосредственно выращивается (зерно, овощи, фрукты и т.п.) или производится (живой скот, птица, молоко, овечья шерсть и т.п.) в сельскохозяйственном производстве. По договору контрактации не могут реализовываться товары, представляющие собой продукты переработки выращенной (произведенной) сельскохозяйственной продукции, например масло, сыр, консервированные овощи или фруктовые соки43. При этом следует учитывать, что предметом договора контрактации является не всякая сельскохозяйственная продукция, а та, которая еще не выращена или не произведена на момент заключения договора контрактации. Выращенная или произведенная сельскохозяйственная продукция может реализоваться по договору поставки, договору розничной купли-продажи, договору поставки для государственных или муниципальных нужд.

  1.  Договор энергоснабжения

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (п. 1 ст. 539 ГК РФ).

Из приведенного легального определения следует, что договор энергоснабжения является консенсуальным, возмездным и взаимным.

Сторонами договора энергоснабжения являются абонент (потребитель), которым может быть юридическое или физическое лицо, и энергоснабжающая организация.

Существенным условием договора энергоснабжения является условие о предмете.

Предметом договора энергоснабжения, выступает энергия или энергоносители, т. е. вещества, выделяющие энергию в процессе их использования (пар, газ, нефть и т.д.). При этом следует учитывать, что предметом договора энергоснабжения является не всякая энергия или энергоноситель, а только такие, которые поставляются через присоединительную сеть. Если поставка энергии или энергоносителя происходит не через присоединительную сеть (например, природный газ в баллонах), то их реализация может осуществляться на основании договора поставки, договора розничной купли-продажи, договора поставки для государственных или муниципальных нужд.

  1.  Договор продажи недвижимости

По договору купли-продажи недвижимого имущества (договору продажи недвижимости) продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество (ст. 130 ГК РФ) (п. 1 ст. 549 ГК РФ Из приведенного легального определения следует, что договор энергоснабжения является консенсуальным, возмездным и взаимным.

Из приведенного легального определения следует, что договор продажи недвижимости является консенсуальным, возмездным и взаимным.

Сторонами договора являются покупатель и продавец, которыми могут быть любые лица, а чаще это коммерческие организации или индивидуальные предприниматели.

Существенным условием договора продажи недвижимости является не только условие о предмете, но и о цене.

Предметом договора продажи недвижимости является недвижимое имущество (ст. 130 ГК РФ). В договоре продажи недвижимости должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества (ст. 554 ГК РФ). При отсутствии этих данных в договоре условие о недвижимом имуществе, подлежащем передаче, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.

Договор продажи недвижимости заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Несоблюдение формы договора продажи недвижимости влечет его недействительность.

Содержание договора продажи недвижимости. Основной обязанностью продавца является обязанность передать недвижимость (ст. 556 ГК РФ). Передача недвижимости продавцом и принятие ее покупателем осуществляются по подписываемому сторонами передаточному акту или иному документу о передаче. Если иное не предусмотрено законом или договором, обязательство продавца передать недвижимость покупателю считается исполненным после вручения этого имущества покупателю и подписания сторонами соответствующего документа о передаче. Между тем следует учитывать, что право собственности на недвижимость переходит не с момента исполнения обязанности по его передаче, а с момента государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость (ст. 551 ГК РФ).

  1.  Договор продажи предприятия

По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (статья 132 ГК РФ), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам (п. 1 ст. 559 ГК РФ).

Договор продажи предприятия является консенсуальным, возмездным и взаимным.

Сторонами договора являются покупатель и продавец, которыми могут быть любые лица, а чаще это коммерческие организации или индивидуальные предприниматели.

Существенными условиями договора продажи предприятия являются условия о предмете и о цене.

Предметом продажи предприятия является предприятие в целом как имущественный комплекс (ст. 132 ГК РФ).

Договор продажи предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность. Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.


Тема 8. Договоры аренды в коммерческой (предпринимательской) деятельности

  1.  Общие положения об аренде.
  2.  Договор проката.

3. Договор аренды транспортного средства.

4. Договор аренды зданий или сооружений.

5. Договор аренды предприятия.

6. Договор финансовой аренды (договор лизинга).

Правовое регулирование договора аренды содержится в главе 34 ГК РФ, которая состоит из 6 параграфов. Первый параграф состоит из норм, которые устанавливают общие положения о договоре аренды, остальные параграфы – из норм, устанавливающие особенности правового регулирования отдельных видов договоров аренды.

В связи с этим можно выделить 6 видов договоров аренды:

- Договор проката (§ 2);

- Договор аренды транспортного средства (§ 3);

- Договор аренды здания или сооружения (§ 4);

- Договор аренды предприятия (§ 5);

- Договор финансовой аренды (договор лизинга) (§ 6);

  1.  Общие положения об аренде

По договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование (п. 1 ст. 606 ГК РФ).

Из приведенного легального определения следует, что договор аренды является консенсуальным, возмездным и взаимным.

Сторонами договора аренды являются арендодатель и арендатор. Арендодателем может быть собственник имущества либо лицо, управомоченное законом или собственником сдавать имущество в аренду (ст. 608 ГК РФ). Например, в силу закона правом сдавать имущество в аренду обладают субъекты права хозяйственного ведения и права оперативного управления. Арендатором может выступать любое физическое или юридическое лицо.

Существенным условием договора аренды является условие о предмете.

Предметом аренды могут быть земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи). В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается несогласованным сторонами, а соответствующий договор считается незаключенным. Законом могут быть установлены виды имущества, сдача которого в аренду не допускается или ограничивается (ст. 607 ГК РФ).

Договор аренды на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме. Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом (ст. 609 ГК РФ).

Договор аренды заключается на срок, определенный договором. Если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок. В последнем случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества за три месяца. Законом или договором может быть установлен иной срок для предупреждения о прекращении договора аренды, заключенного на неопределенный срок (ст. 610 ГК РФ).

Арендатор вправе с согласия арендодателя сдавать арендованное имущество в субаренду (поднаем) и передавать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу (перенаем), При субаренде ответственным по договору аренды перед арендодателем остается арендатор, а при перенайме – новый арендатор. Договор субаренды не может быть заключен на срок, превышающий срок договора аренды.

Содержание договора аренды. Основная обязанность арендодателя – предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества. Имущество сдается в аренду вместе со всеми его принадлежностями и относящимися к нему документами (техническим паспортом, сертификатом качества и т.п.), если иное не предусмотрено договором. Основная обязанность арендатора вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором при прекращении договора аренды. Если арендатор не возвратил арендованное имущество либо возвратил его несвоевременно, арендодатель вправе потребовать внесения арендной платы за все время просрочки. Также арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. В случае, когда договором они не определены, считается, что установлены порядок, условия и сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах.

  1.  Договор проката

По договору проката арендодатель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности, обязуется предоставить арендатору движимое имущество за плату во временное владение и пользование (п. 1 ст. 626 ГК РФ).

Из приведенного легального определения следует, что договор проката является консенсуальным, возмездным и взаимным.

Сторонами договора проката являются арендодатель и арендатор. Арендодателем может быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности. Арендатором может являться любое физическое или юридическое лицо.

Существенным условием договора проката является условие о предмете.

Предметом договора проката может быть только непотребляемое движимое имущество.

Договор проката заключается в письменной форме и на срок до одного года.

  1.  Договор аренды транспортного средства.

Договор аренды транспортного средства принято делить на два вида: договор аренды транспортного средства с экипажем и договор аренды транспортного средства без экипажа.

Договор аренды транспортного средства с экипажем. По договору аренды (фрахтования на время) транспортного средства с экипажем арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование и оказывает своими силами услуги по управлению им и по его технической эксплуатации (ст. 632 ГК РФ).

Из приведенного легального определения следует, что договор аренды транспортного средства с экипажем является реальным, возмездным и взаимным.

Сторонами договор аренды транспортного средства с экипажем являются арендодатель и арендатор, которыми могут быть любые физические и юридические лица.

Существенным условием договора является условие о предмете.

Предметом договора аренды транспортного средства с экипажем является транспортное средство.

Договор аренды транспортного средства с экипажем должен быть заключен в письменной форме независимо от его срока. К такому договору не применяются правила о регистрации договоров аренды, предусмотренные п. 2 ст. 609 ГК РФ.

Содержание договора. По договору аренды транспортного средства с экипажем арендодатель обязан поддерживать надлежащее состояние сданного в аренду транспортного средства, включая осуществление текущего и капитального ремонта и предоставление необходимых принадлежностей. Предоставляемые арендатору арендодателем услуги по управлению и технической эксплуатации транспортного средства должны обеспечивать его нормальную и безопасную эксплуатацию в соответствии с целями аренды, указанными в договоре. Договором аренды транспортного средства с экипажем может быть предусмотрен более широкий круг услуг, предоставляемых арендатору. Члены экипажа являются работниками арендодателя. Они подчиняются распоряжениям арендодателя, относящимся к управлению и технической эксплуатации, и распоряжениям арендатора, касающимся коммерческой эксплуатации транспортного средства. Если договором аренды не предусмотрено иное, расходы по оплате услуг членов экипажа, а также расходы на их содержание несет арендодатель.

Договор аренды транспортного средства без экипажа. По договору аренды транспортного средства без экипажа арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование без оказания услуг по управлению им и его технической эксплуатации (ст. 624 ГК РФ).

Из приведенного легального определения следует, что договор аренды транспортного средства без экипажа является реальным, возмездным и взаимным.

При договоре аренды транспортного средства без экипажа управление и техническую эксплуатацию транспортного средства осуществляет арендатор самостоятельно или при помощи третьего лица (но ни в коем случае не арендодателя).

Содержание договора. Арендатор обязан в течение всего срока договора поддерживать надлежащее состояние арендованного транспортного средства, включая осуществление текущего и капитального ремонта. Арендатор своими силами осуществляет управление арендованным транспортным средством и его эксплуатацию, как коммерческую, так и техническую. Если иное не предусмотрено договором аренды транспортного средства без экипажа, арендатор несет расходы на содержание арендованного транспортного средства, его страхование, включая страхование своей ответственности, а также расходы, возникающие в связи с его эксплуатацией.

  1.  Договор аренды зданий или сооружений.

По договору аренды здания или сооружения арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование или во временное пользование арендатору здание или сооружение (п. 1 ст. 650 ГК РФ).

Из приведенного легального определения следует, что договор аренды зданий и сооружений является консенсуальным, возмездным и взаимным.

Сторонами договор аренды зданий и сооружений являются арендодатель и арендатор, которыми могут быть любые физические и юридические лица.

Существенными условиями договора аренды зданий и сооружений являются условия о предмете и о размере арендной платы.

Предметом договора могут быть здания и сооружения. Здания - это отдельно стоящие строения, имеющие определенное целевое назначение: жилые и нежилые здания (например, производственные или административные здания). К сооружениям относятся различные объекты инженерной инфраструктуры: водопровод, канализация, набережная и т.д.

Наряду со зданиями и сооружениями предметом договора аренды могут являться также жилые и нежилые помещения. При этом следует учитывать, что жилые помещения могут быть предметом аренды только в том случае, если в качестве арендатора выступает юридическое лицо. Временное владение и пользование жилыми помещениями физические лица осуществляют не на основании договора аренды, а на основании договора найма жилого помещения (глава 35 ГК РФ).

Договор аренды здания или сооружения заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение формы договора аренды здания или сооружения влечет его недействительность. Договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

  1.  Договор аренды предприятия

По договору аренды предприятия арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование предприятие как имущественного комплекса, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, а также уступить ему права требования и перевести на него долги, относящиеся к предприятию.

Из приведенного легального определения следует, что договор аренды предприятия является консенсуальным, возмездным и взаимным.

Существенными условиями договора аренды предприятия являются условия о предмете и о размере арендной платы.

В качестве предмета договора выступает предприятие, т.е. имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132 ГК РФ).

Договор аренды предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (пункт 2 статьи 434). Договор аренды предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Несоблюдение формы договора аренды предприятия влечет его недействительность.

  1.  Договор финансовой аренды (договор лизинга)

По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование. Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем (ст. 665 ГК РФ).

Из приведенного легального определения следует, что договор лизинга является консенсуальным, возмездным и взаимным.

Договор лизинга регулируется не только нормами ГК РФ, но и нормами, содержащиеся в ФЗ от 29.10.1998 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»44 (далее – Закон о лизинге).

Сторонами договора лизинга являются лизингодатель и лизингополучатель. Лизингодатель - физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга. Лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга (п. 1 ст. 4 Закона о лизинге).

Существенными условиями договора лизинга являются его предмет, срок и цена.

Предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, кроме земельных участков и других природных объектов. (ст. 3 Закона о лизинге). Предмет лизинга, переданный во временное владение и пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя.

Договор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме.


Тема: 9. Кредитные отношения в коммерческой (предпринимательской) деятельности

1. Договор займа.

2. Кредитный договор.

3. Договор банковского вклада (депозита).

  1.  Договор займа

По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Из приведенного легального определения следует, что договор займа является реальным и односторонним. Договор займа может быть как возмездным (процентным), так и безвозмездным (беспроцентным). При этом возмездный характер договора займа презюмируется (предполагается), так как при отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства займодавца, а если займодавцем является юридическое лицо, в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.

Сторонами договора займа являются займодавец и заемщик, которыми могут быть любые физические или юридические лица.

Существенное условие договора аренды - это условие о предмете.

Предметом договора являются деньги и вещи, определенные родовыми признаками.

Договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случае, когда займодавцем является юридическое лицо, - независимо от суммы. В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества веще. Выдача займа может быть оформлена векселем (ст. 815 ГК РФ) или облигацией (ст. 816 ГК РФ).

Если договор займа заключен с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели (целевой заем), заемщик обязан обеспечить возможность осуществления займодавцем контроля за целевым использованием суммы займа.

Содержанием договора займа является обязанность заемщика возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. Сумма займа, предоставленного под проценты, может быть возвращена досрочно с согласия займодавца, а сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком досрочно, если иное не предусмотрено договором займа.

В случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном пунктом 1 статьи 395 ГК РФ, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата займодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных пунктом 1 статьи 809 ГК РФ.

В случаях, когда заемщик нарушает сроки возврата части займа, если договором предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), или нарушает условия о целевом займе, то займодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.

  1.  Кредитный договор

По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Из приведенного легального определения следует, что кредитный договор является консенсуальным, возмездным и взаимным.

К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные для договора займа, если иное не вытекает из существа кредитного договора.

Сторонами договора являются кредитор и заемщик. В качестве кредитора может выступать только банк или иная кредитная организация, имеющая лицензию Банка России, а в качестве заемщика - любые юридические и физические лица.

Предметом договора являются только деньги.

Кредитный договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность кредитного договора. Такой договор считается ничтожным.

Содержание договора. Основной обязанностью кредитора является предоставление кредита. При этом кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренного кредитным договором кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок. Основной обязанностью заемщика является возврат суммы полученного кредита и начисленных процентов.

  1.  Договор банковского вклада (депозита)

По договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором (ст. 834-844 ГК РФ).

Договор банковского вклада является реальным, возмездным и односторонним.

Сторонами договора являются банк и вкладчик. Право на привлечение денежных средств во вклады имеют банки, которым такое право предоставлено в соответствии с разрешением (лицензией). В качестве вкладчика могут выступать любые юридические и физические лица.

Предметом договора являются только деньги.

Договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме. Письменная форма договора банковского вклада считается соблюденной, если внесение вклада удостоверено сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом либо иным выданным банком вкладчику документом, отвечающим требованиям, предусмотренным для таких документов законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Несоблюдение письменной формы договора банковского вклада влечет недействительность этого договора. Такой договор является ничтожным.

Договор банковского вклада принято делить на вклад до востребования, который заключается на условиях выдачи вклада по первому требованию, и на срочный вклад, который заключается на условиях возврата вклада по истечении определенного договором срока. По договору банковского вклада любого вида банк обязан выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика, за исключением вкладов, внесенных юридическими лицами на иных условиях возврата, предусмотренных договором. Условие договора об отказе гражданина от права на получение вклада по первому требованию ничтожно.

В случаях, когда срочный либо другой вклад, иной, чем вклад до востребования, возвращается вкладчику по его требованию до истечения срока либо до наступления иных обстоятельств, указанных в договоре банковского вклада, проценты по вкладу выплачиваются в размере, соответствующем размеру процентов, выплачиваемых банком по вкладам до востребования, если договором не предусмотрен иной размер процентов.

Содержанием договора является обязанность банка возвратить вкладчику полученную сумму вклада в срок и в порядке, которые предусмотрены договором банковского вклада. При возврате вклада выплачиваются все начисленные к этому моменту проценты.

Банк выплачивает вкладчику проценты на сумму вклада в размере, определяемом договором банковского вклада. При этом если иное не предусмотрено договором банковского вклада, банк вправе изменять размер процентов, выплачиваемых на вклады до востребования, и не вправе изменять размер процентов, выплачиваемых на срочные вклады.

1 Централизация капитала это процесс увеличения капитала за счет объедение капиталов, принадлежащих нескольким капиталистам. Ее правовой формой является коммерческая организация, которой разрозненные капиталисты-учредители, передают свои капиталы с целью их объединения для совместной предпринимательской деятельности. От централизации капитала следует отличать концентрацию капитала, под которой понимается увеличения вложенного капитала капиталистом за счет присоединения к нему всей или части получаемой прибыли.

2 Собрание законодательства РФ. 02 июня 2003 г. № 22. Ст. 2063.

3 Собрание законодательства РФ. 02 августа 2004. № 31. Ст. 3215.

4 Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник. – М.: Юрист, 2005. С. 68.

5 Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник. – М.: Юрист, 2005. С. 65.

6 Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник. – М.: Юрист, 2005. С. 73-74.

7 Гражданское право. Том 1. Учебник. Издание шестое, переработанное и дополненное /Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М, 2002. С.153.

8 Собрание законодательства РФ. 13.08.2001. № 33 (часть I). Ст. 3431.

9 Собрание законодательства РФ. 04.10.2004. № 40. Ст. 3961.

10 Собрание законодательства РФ. 31 июля 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3434.

11 Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник. – М.: Юрист, 2005. С. 65.

12 Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник. – М.: Юрист, 2005. С. 109.

13 www.nalog.ru/files/docs/gosreg/1ul_2013_02_01.rar

14 Под доверительными (фидуциарными) отношениями понимаются такие отношения, которые могут возникнуть только между таким лицами, которые проявляют друг к другу доверие в честности и добросовестности при осуществлении прав и исполнении обязанностей. Так, например, для физического лица при покупке в розничном магазине продуктов питания является безразличным личность продавца, в то время как при совершении физическим лицом сделки по выдаче доверенности для указанного лица личность представителя будет иметь первостепенное значение и, как правило, это будет лицо, которому физическое лицо проявляет доверие в честности и добросовестности при осуществлении полномочий по доверенности.  

15 www.nalog.ru/files/docs/gosreg/1ul_2013_02_01.rar

16 Собрание законодательства РФ. 16.02.1998. № 7. Ст. 785.

17 Собрание законодательства РФ. 01.01.1996. № 1. Ст. 1.

18 Собрание законодательства РФ. 26.06.2000. № 26. Ст. 2729.

19 Собрание законодательства РФ. 13.05.1996. № 20. Ст. 2321.

20 www.nalog.ru/files/docs/gosreg/1ul_2013_02_01.rar

21 Собрание законодательства РФ. 02.12.2002. № 48. Ст. 4746.

22 http://www.plam.ru/nauchlit/grazhdanskoe_pravo/p2.php

23 Унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, именуются казенными предприятиями (п. 1 ст. 115 ГК РФ).

24 Иоффе О.С. правоотношение по советскому гражданскому праву. 1949. С. 92.

25 Собрание законодательства РФ. 22.06.2009. № 25. Ст. 3052.

26 Собрание законодательства РФ. 28.07.1997. № 30. Ст. 3594.

27 Васьковский Е.В. Учебник гражданского права.

28 В соответствие с действующим российским законодательством следует различать понятие банк и кредитная организация. Более широким является последнее понятие. Это значит, что все банки являются кредитными организациями, но не все кредитные организации являются банками. Нормы абз. 2 ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности определяют банк как  кредитную организацию, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции:


1) привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц,


2) размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности,


3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

29 Собрание законодательства РФ. 05.02.1996. № 6. Ст. 492.

30 Вестник Банка России. № 57. 25.10.2006.

31 http://www.sbrf.ru/common/img/uploaded/files/pdf/normative_docs/sbrf_regulations.pdf

32 Собрание законодательства РФ. № 17. 22.04.1996. Ст. 1918.

33 Гражданское право. Том 1. Учебник. Издание шестое, переработанное и дополненное /Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М, 2005. С.597-598.

34 Мейер Д.И. Русское гражданское право.

35 Гражданское право. Том 1. Учебник. Издание шестое, переработанное и дополненное /Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М, 2002. С.603.

36 Гражданское право. Том 1. Учебник. Издание шестое, переработанное и дополненное /Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М, 2002. С. 623-624.

37 Новицкин И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательствах. – М.: Юр.лит. – 1950. – 418 с. // § 26. Обязательства долевые и солидарные.

38 Гражданское право: В 4 т. Том 1: Общая часть: Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное. Под ред. Е.А.Суханова. М. Волтерс Клувер, 2008. С.

39 Указание Банка России от 13.09.2012 № 2873-У «О размере ставки рефинансирования Банка России» // Вестник Банка России. 19.09.2012. № 55.

40 Собрание законодательства РФ. 20.07.1998. № 29. ст. 3400

41 Российская газета. № 129. 06.06.1992.

42 Гражданское право. Том 2. Учебник. Издание четвертое, переработанное и дополненное /Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М, 2004. С. 76.

43 Гражданское право: В 4 т. Том 3: Обязательственное право: Учебник. 3-е издание, переработанное и дополненное. Под ред. Е.А.Суханова. М., Волтерс Клувер, 2008. С.

44 СЗ РФ. 02.11.1998. № 44. Ст. 5394.


 

А также другие работы, которые могут Вас заинтересовать

60333. ПРОЕКТИРОВАНИЕ ОТЧЕТОВ 81 KB
  Предполагаем освоение следующих вопросов: Понятие отчета и его назначение. Проектирование отчета в Режиме мастера. Одностраничные отчеты и особенности их проектирований Вычислено в отчетах. Данные хранящиеся в базе могут быть обработаны и вы даны на печать в виде таблиц Которые в системе управления базами данных принято называть отчетами.
60334. Обследование курящего человека: спирометрия, определение котинина, содержание метгемоглобина 139.5 KB
  Объём форсированного выдоха при котором была достигнута ПОС ОФВПОС может использоваться для оценки правильности дыхательного манёвра в остальном значение этого показателя не велико. Объём форсированного выдоха за первую секунду ОФВ1 зависит в основном от скорости потока в начале и середине выдоха. В ряде случаев производится измерение ОФВ3 объём форсированного выдоха за первые 3с однако этот показатель практически не имеет самостоятельного диагностического значения. Кроме измерения ОФВ1 обычно вычисляют его отношение к ЖЕЛ или...
60335. ПРОЕКТИРОВАНИЕ МНОГОСТРАНИЧНОГО ОТЧЕТА С ГРУППИРОВКОЙ 63.5 KB
  Создание промежуточных итогов в отчетах. Проектирование отчета для проектирования отчета в окне базы данных перейдите на вкладку Отчеты и нажмите кнопку...
60336. ПРОЕКТИРОВАНИЕ ПОДЧИНЕННЫХ ОТЧЕТОВ С ГРУППИРОВКОЙ 55.5 KB
  Проектирование подчиненных отчетов. Спроектировать на основе этого документа отчеты в виде таблицы: выпуск продукции за год: наименование продукции годовой выпуск; выпуск продукции по полугодиям: наименование продукции выпуск по полугодиям...
60338. ПЕРВАЯ ПОМОЩЬ ПРИ ТЕРМИЧЕСКИХ ОЖОГАХ И ПОРАЖЕНИИ ЭЛЕКТРИЧЕСКИМ ТОКО 2.56 MB
  Наденьте латексные перчатки и используйте другие приспособления для защиты себя и пострадавшего от возможного инфицирования. Наденьте латексные перчатки и используйте другие приспособления для защиты себя и пострадавшего от возможного инфицирования.
60339. СОЗДАНИЕ МАКРОСОВ 115 KB
  Аccess имеет широкий набор инструментов для работы с базами данных таблицами запросами формами и отчетам. Сохранить форму пол именем Форма...