96673

Порядок ведения реестра акционеров в России в сравнении с аналогичными институтами в США

Курсовая

Государство и право, юриспруденция и процессуальное право

При этом захватчики могут применять различные способы реализации своих противоправных умыслов: конвертация захватчиком долговых обязательств компании в контрольный пакет акций в ходе мирового соглашения получение контрольного пакета акций новой компании при замещении активов покупка компании по заниженной цене при реализации конкурсного...

Русский

2015-10-08

152.5 KB

3 чел.

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ИНСТИТУТ (УНИВЕРСИТЕТ)  МЕЖДУНАРОДНЫХ ОТНОШЕНИЙ МИД РОССИИ

Кафедра международного частного и гражданского права

Курсовая работа

по курсу

«ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО»

на тему

Работу выполнила:

студентка 3 курса МП факультета

5 академической группы

ТРИФОНОВА В.А.

Научный руководитель:

к.юрид.н., доцент

ТАЙ Ю. В.

Москва, 2015

Введение.

Актуальность

Рыночная экономика появилась в России относительно недавно, поэтому нормы корпоративного законодательства, охраняющие собственников, на данном этапе недостаточно развиты.  Корпоративные захваты – одна из наиболее насущных проблем, препятствующих нормальному функционированию общества.

Разнообразие хитроумных  махинаций, используемых рейдерами для достижения своих целей, осложняет борьбу с корпоративными захватами. Этому в том числе способствуют  многочисленные пробелы в законодательстве. Собственник зачастую не может эффективно противостоять захватчикам, которые используют не силовые методы, а психологическое давление на участников правоотношений и лазейки в законе. Именно поэтому следует последовательно совершенствовать правовые нормы, принимая во внимание практику правоприменения и опыт зарубежных стран, в которых накоплен многолетний опыт борьбы с рейдерами.

Объект исследования курсовой работы – отношения внутри акционерных обществ, между акционерными обществами и регистраторами, а также между другими лицами, возникающие в процессе в процессе разрешения споров, связанных с нарушением правил ведения реестра акционеров.

Предмет исследования – порядок ведения реестра акционеров, нормы, содержащиеся в корпоративном законодательстве России, защищающие собственников от противоправных действий в корпоративных спорах и их сравнение с аналогичными нормами законодательства США.

Основные методы исследования - диалектический, исторический, структурный, технико-юридический, системный, логический.

Цель работы:  проанализировать механизмы защиты российских собственников от корпоративных захватов предприятий посредством фальсификации реестра акционеров, а также сравнить их с аналогичными институтами права США для нахождения путей усовершенствования отечественного законодательства и предотвращения противоправных действий в корпоративных спорах.

Задачи исследования:  

  1.  Охарактеризовать порядок ведения реестра акционеров в России.
  2.  Проанализировать виды ответственности, предусмотренной за нарушение правил реестра акционеров.
  3.  Изучить механизмы защиты прав собственников на акции, выбывшие из их владения
  4.  Изучить новеллы законодательства РФ в части совершенствования механизмов разрешения корпоративных конфликтов
  5.  Сравнить с аналогичными институтами в США

Структура работы. Курсовая работа состоит из введения, 2 глав,  заключения и списка литературы.

Глава 1.  Механизмы правовой защиты собственников от перехвата контроля над акционерными обществами посредством внесения заведомо ложных сведений в реестр акционеров в России.

  1.  Общие положения о порядке ведения реестра акционеров.

Для обозначения лиц, осуществляющих противоправные захваты, хозяйствующих субъектов используют термин “рейдеры”. Если в западных странах это обозначение закреплено в законодательстве, то российскому закону понятие “рейдерство” неизвестно. Тем не менее, оно широко используется в доктрине, существует целый ряд определений рейдерства. Одно из наиболее удачных, на мой взгляд, дано В.И. Добровольским: «Рейдерство – противоправные действия, связанные с захватом предприятий, их имущества, причем часто с применением насилия, использованием неправосудных судебных актов, незаконных действий судебных приставов-исполнителей». Термин “rider” в переводе с английского означает налет, набег. Он пришел к нам из США и приобрел со временем значение отличное от того, что в него вкладывает американский законодатель. Если в штатах рейдерские захваты осуществляются хотя и против воли собственника, но обычно в рамках закона, то в России они реализуются противоправными средствами, зачастую с применением насилия. Не вызывает сомнения, что рейдерство на западе и в России – два совершенно разных явления. Компании, которые в США занимаются этим видом деятельности на законных основаниях, Г. Греф называет “чистильщиками рынка”1, с их помощью там перераспределяется неэффективная собственность, повышается эффективность использования капиталов.

В России опасность, которую представляет рейдерство для экономики, заключается помимо всего прочего и в том, что предприятия захватываются преимущественно ради недвижимости, при этом производство уничтожается, и мы лишаемся уникальных производств и научных групп.

Все механизмы осуществления корпоративных захватов принято подразделять на внесудебные и судебные. Судебный механизм корпоративных захватов, как правило, осуществляется путем ареста активов предприятия за долги и их дальнейшей покупки в процессе исполнительного производства. При этом захватчики могут применять различные способы реализации своих противоправных умыслов: конвертация захватчиком долговых обязательств компании в контрольный пакет акций в ходе мирового соглашения, получение контрольного пакета акций новой компании при замещении активов, покупка компании по заниженной цене при реализации конкурсного производства

Внесудебный механизм, о разновидности которого идет речь в данной работе, осуществляется посредством приобретения акций компании-цели против воли ее руководства. Для того, чтобы провернуть такую схему рейдеры используют различные приемы, они изготавливают фиктивные документы о переходе прав собственности на акции обществ. Это могут быть договоры купли-продажи, дарения, решения о внесении изменений или дополнений в устав или его принятие в новой редакции и т.д.

Акции выпускаются в документарной (бумажной) и бездокументарной (когда владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг) форме. Основным объектом преступных притязаний корпоративных захватчиков являются акции, выпускаемые в бездокументарной форме. А их целью – списание акций с лицевых счетов акционеров и их зачисление на лицевой счет других акционеров, задействованных в корпоративных захватах.

В соответствии со ст.28  Федерального закона N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" реестр служит для удостоверения прав владельцев эмиссионных ценных бумаг бездокументарной формы выпуска. Они закрепляются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у регистратора. Как бы то ни было, реестр – это не простой список держателей акций с указанием их имен, адресов и количества их ценных бумаг. Реестр содержит систематизированную информацию о:

  •  Эмитенте ценных бумаг;
  •  О всех выпусках ценных бумаг эмитента;
  •  О регистраторе;
  •  О количестве, номинальной стоимости и категории ценных бумаг на установленную дату, государственном регистрационном номере выпусков ценных бумаг, учитываемых на лицевых счетах, и об операциях по лицевым счетам.

Доступ к реестру акционеров помимо зарегистрированных лиц и эмитентов имеют уполномоченные представители государственных органов (п. 7.9.3. Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг утвержденного Постановлением ФКЦБ № 27 от 2 октября 1997 г.). Нередко информация, содержащаяся в реестре, становится объектом пристального внимания рейдеров.

Сложность положения регистратора в этом случае заключается в том, что в современном российском законодательстве отсутствуют нормы, которые определяли бы “регистраторскую” тайну и достаточно детально регулировали бы порядок предоставления сведений реестра акционеров. В настоящий момент наблюдается тенденция увеличения количества корпоративных захватов, осуществляемых из-за недобросовестного выполнения реестродержателем своих функций.

При приобретении акций акционерного общества нотариальное заверение не обязательно, (в отличие от ООО, где  согласно п. 12 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" необходимо нотариальное удостоверение приобретения и отчуждения долей в уставном капитале общества).  Таким образом, если у акционера нет возможности предоставить нотариально удостоверенную сделку, в результате которой он приобрел акции, и основополагающее значения для определения, в чьей собственности находятся акции, имеют записи в реестр.

Акциями в уставном капитале акционерных общества, являющимися объектами преступных посягательств корпоративных захватчиков, нельзя непосредственно владеть физически, они не являются объектами материального мира, не имеют вещественной составляющей. Поэтому их утрата для собственников равносильна утрате имущественных прав и возможности пользоваться соответствующими материальными благами. 

В последние годы в связи с осложнившейся процедурой инициирования банкротства  рейдеры переключились на внесудебную схему захвата руководящих постов и контрольного пакета акций, и корпоративное право подверглось значительному реформированию. Рассмотрим подробнее, как изменилось законодательство, и к каким последствиям приведет несоблюдение новых правил.

Согласно Федеральному Закону N 142 "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"2 с 1 октября 2014 г. реестр акционеров ведет профессиональный регистратор, имеющий соответствующую лицензию, в соответствии с п. 2 ст. 149 Гражданского кодекса Российской Федерации, это касается обществ  с числом акционеров более 50, которые могут существовать только в форме ОАО (п. 3 ст. 44 Закона № 208-ФЗ).  Для обществ с числом акционеров не более 50 (как ЗАО, так и ОАО) было предоставлено право выбора: вести реестр самостоятельно или передать его регистратору.

Обязанности  регистратора закреплены в ст. 8 Закона “О рынке ценных бумаг”:

  •  открывать лицевые и иные счета в реестре,
  •  проводить операции в реестре по распоряжению зарегистрированных лиц,
  •  предоставлять зарегистрированному лицу, на лицевом счете которого учитывается более 1 процента голосующих акций эмитента, информацию из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных лиц и о количестве акций каждой категории (каждого типа), учитываемых на их лицевых счетах;
  •  информировать зарегистрированных лиц по их требованию о правах, закрепленных ценными бумагами, способах и порядке осуществления этих прав;
  •  составлять список лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, по требованию эмитента или иных лиц в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Зачастую регистратор является легкой добычей рейдеров, которые склоняют его на свою сторону путем подкупа или шантажа. Хищение акций может проводиться путем изготовления фиктивных правоустанавливающих документов как то  договоры дарения, купли-продажи и т.д. Максимальный размер штрафа за самостоятельное ведение реестра в ситуации, когда эмитент не имеет на это право, в настоящий момент составляет 1 млн. рублей.

Личность реестродержателя имеет большое значение для общества, потому что, согласно п.1 ст. 51 Закона об АО, именно он на основании данных, содержащихся в реестре, составляет перечень лиц, которые имеют право на участие в собрании акционеров. В качестве регистратора должно выступать исключительно надежное и высококвалифицированное лицо еще и потому, что акционерное общество и регистратор солидарно несут ответственность за убытки, причиненные акционеру в результате утраты акций или невозможности осуществить права, удостоверенные акциями, по причине ненадлежащего соблюдением порядка ведения реестра акционеров общества ( п.4 ст.44 ФЗ об АО).

В новой редакции главы 7 «Ценные бумаги» ГК РФ (введена Федеральным законом от 02.07.2013 № 142-ФЗ), вступившей в силу с  1 октября 2013 года содержатся нормы, касающиеся деятельности регистратора. В п. 2 ст. 149 ГК РФ также говорится, что ведение записей по учету прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию (держатель реестра, регистратор).

Однако корпоративные захваты не всегда осуществляются по вине регистратора. В соответствии со ст. 29 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" для того, чтобы оформить  право на акции в систему ведения реестра нужно внести запись по лицевому счету. Момент внесения изменений в реестр является моментом отчуждения прав (моментом возникновения прав приобретателя) по бездокументарной ценной бумаге. Таким образом, корпоративные захватчики могут предоставить регистратору подложное передаточное распоряжение, и акции законного собственника будут списаны на счет третьего лица. Единственным характеризующим признаком акций одного выпуска является их идентификационный номер выпуска, а после перепродажи определить лицевой счет, на котором они находятся, невозможно, следовательно, списанные акции крайне сложно найти и истребовать.  

Внесение подложных сведений в реестр акционеров может быть опасно для собственников еще и потому, что такая информация отражается и в ЕГРЮЛ, а в отношениях между собой субъекты ориентируются именно на информацию, содержащуюся в нем. В ЕГРЮЛ, в частности, общедоступны сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени общества, а также о месте нахождения организации (ст. 5, 6 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Собственно процесс внесения ложных сведений в ЕГРЮЛ таков: рейдеры фальсифицируют реестр акционеров и представляют фиктивные документы в подразделения Федеральной налоговой службы для внесения изменений в сведения о хозяйствующих субъектах в ЕГРЮЛ.

Итак, вся информация об именных ценных бумагах акционерных обществ с указанием их вида, количества и владельцев содержится в реестре акционеров. По действующему российскому законодательству ведение реестра акционеров поручается профессиональному регистратору, который фиксирует все операции с акциями и изменения в реестре. Важно, чтобы в роли регистратора выступал надежный человек,  потому что от сведений реестра напрямую зависит, в чьих руках находится фактическое управление обществом. 

  1.  Ответственность за нарушение правил ведения реестра акционеров.

До 2009 года в российском законодательстве не были урегулированы порядок и условия привлечения регистратора к гражданско-правовой ответственности за неправомерное ведение реестра акционеров, поэтому возникающие в связи с этим вопросы решались через суд. К таким вопросам можно отнести, в частности, следующие:

  •  несут ли эмитент и регистратор  солидарную ответственность перед акционером за ненадлежащее исполнение обязанностей по ведению  реестра акционеров;
  •  законно ли налагать на эмитента ответственность за ненадлежащее ведение регистратором реестра акционеров.

Со вступлением 21.10.2009  в силу п. 4 ст. 44 Закона об акционерных обществах (в ред. Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ), была законодательно закреплена солидарная ответственность эмитента и регистратора за ненадлежащее исполнение правил системы составления и ведения реестра акционеров общества. Были также урегулированы правила регресса должника, понесшего солидарную ответственность.

Ответственность регистраторов закреплена также в ст. 8 ФЗ “О рынке ценных бумаг”. Лицу, ненадлежащим образом составляющему и ведущему реестр, может быть предъявлен иск о возмещении ущерба, включая упущенную выгоду, который возник по причине невозможности осуществить права, гарантированные ценными бумагами. Эта статья, однако, не устанавливает определенных механизмов защиты, поэтому собственники должны использовать общие формы защиты, указанные в ГК РФ.

Так, например, на регистратора может быть наложена ответственность в соответствии со ст. 401 ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств. В связи с этим представляется показательным решение Арбитражного суда г. Москвы по делу № А40-21070/00-55-210. Истец подал иск на приобретателя и регистратора, требуя возвратить неосновательно полученные акции и внести соответствующую запись в реестр. Обстоятельства дела были таковы, что регистратор необоснованно списал ценные бумаги со счета истца, основываясь на подписи лица, чья доверенность была просрочена, о чем регистратор был уведомлен. Суд постановил, что регистратор нарушил свои обязанности и должен понести ответственность на основании п. 3 cт. 401 ГК РФ.

Административная ответственность реестродержателя за нарушения ведения реестра акционеров  закреплена в ст. 15.22 Кодекса об Административных Правонарушениях Российской Федерации (далее - КоАП РФ). Последняя редакция данной статьи была сформулирована Федеральным законом от 09.02.2009 N 9-ФЗ (вступила в силу с 13.04.2009), была существенно изменена и ужесточена административная ответственность за нарушение правил ведения реестра владельцев ценных бумаг. Ст. 15.22  дает перечень действий, влекущей наступление административной ответственности. К ним относятся:

  •  незаконный отказ или уклонение от внесения записей в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг;
  •  внесение записей в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг без оснований, предусмотренных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами;
  •  внесение в реестр владельцев ценных бумаг недостоверных сведений;
  •  невыполнение или ненадлежащее выполнение лицом, осуществляющим ведение реестра владельцев ценных бумаг, требований владельца ценных бумаг или уполномоченного им лица, а также номинального держателя ценных бумаг о предоставлении выписки из системы ведения реестра владельцев ценных бумаг по лицевому счету;
  •  незаконное ведение реестра владельцев ценных бумаг их эмитентом;
  •   уклонение лица, осуществляющего ведение реестра владельцев ценных бумаг, в случае его замены от передачи полученной от эмитента информации, данных и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг;
  •  нарушение предусмотренных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами порядка и сроков передачи данных и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг.

Эта же статья предусматривает наложение штрафа в размере от 30000 до 50000 рублей на должностных лиц или дисквалификацию от одного до двух лет и штраф от 700000 до 10000000 для юридических лиц за совершение указанных действий. Для сравнения, предыдущая редакция этой статьи устанавливала наложение штрафа на должностных лиц в размере от 1000 до 2000 руб.; на юридических лиц — от 10000 до 20000 руб.

Помимо этого, действующая редакция ст. 15.22 КоАП не предполагает доказывания вины за внесение недостоверных сведений в реестр акционеров, а перечень административных правонарушений, связанных с правилами ведения реестра акционеров, не является исчерпывающим. Иными словами, любое нарушение правил ведения реестра владельцев ценных бумаг может повлечь привлечение к административной ответственности3.

Контроль и надзор за соблюдением законодательства об акционерных обществах и ценных бумагах в соответствии с Федеральным законом от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» осуществляет Банк России. Должностные лица Банка уполномочены выдавать предписания касательно передачи реестра регистратору. В случае невыполнения таких предписаний ЦБ на общество может быть наложен штраф от 500 до 700 тыс. рублей согласно ч. 9 ст. 15 КоАП РФ4.

В теории возможны и более жесткие меры ответственности за неправомерное ведение реестра акционеров вплоть до ликвидации компании по причине неоднократного грубого нарушения закона (п. п. 2, 3 ст. 61 ГК РФ). На практике это, конечно, маловероятно. Так, ФАС Уральского округа отказал удовлетворить иск о ликвидации ОАО, самостоятельно ведущего реестр акционеров, но заключившего договор с регистратором на момент рассмотрения спора.

В силу важности тщательно разработанного корпоративного законодательства для  создания благоприятной экономической обстановки в стране, были введены жесткие санкции за нарушение правил ведения государственных реестров. Отечественным законодательством предусмотрена даже уголовная ответственность за перехват управления предприятиями посредством предоставления заведомо ложных данных в организацию, занимающуюся учетом прав на ценные бумаги (регистратору, депозитарию) и за внесение  в реестр акционеров (систему депозитарного учет) недостоверной информации. Так, ч. 1 ст. 170 Уголовного Кодекса Российской Федерации (далее – УК РФ) устанавливает ответственность за предоставление регистратору (депозитарию) документов, содержащих заведомо ложные данные, в целях, направленных на приобретение права на чужое имущество. А ч. 2, 3 ст. 170.1 и ч. 3 ст. 185 УК РФ предусматривают
ответственность за внесение в реестр (систему депозитарного учета) заведомо недостоверных сведений. При этом часть 3 статьи 185.2 УК РФ предусматривает случаи внесения ложных сведений регистраторами (депозитариями), а части 2, 3 статьи 170.1 УК РФ – случаи внесения таких сведений третьими лицами, получившими доступ к реестру (системе депозитарного учета).
Помимо ответственности за фальсификацию реестров, кодекс устанавливает ответственность за умышленный подлог или уничтожение документов, на основании которых вносились записи в реестр для недопущения уничтожения регистраторами (депозитариями) доказательств того, что сведения, внесенные в систему  учета прав, были недостоверными  (
ч. 3 статьи 185.2 УК РФ).

Итак, соблюдение правил ведения реестра акционеров имеет основополагающее значение для успешного функционирования акционерных обществ и защиты прав собственников от корпоративных захватов. На данном этапе развития законодательства установлено, что регистратор и общество должны нести солидарную ответственность за нарушение прав акционеров. Предусмотрена также административная и уголовная ответственность за нарушение правил ведения реестра акционеров. Это касается, как неправомерных действий регистраторов, вносящих заведомо ложные сведения в реестр, так и представление недостоверной информации участниками акционерных обществ и третьими лицами. Наблюдается тенденция ужесточения ответственности за нарушение правил ведения реестра, что свидетельствует об озабоченности законодателем последствиями их нарушений и стремлением повысить эффективность борьбы с корпоративными захватчиками и защитить права собственников на акции.

1.3 Механизмы защиты прав собственников на акции, выбывшие из их владения

Одним из основополагающих механизмов защиты прав собственников на акции является восстановление корпоративного контроля. Ст.12 ГК РФ среди других способов защиты указывает на восстановление положения, существовавшего до нарушения права. Этот способ призван восполнить возможные пробелы правового регулирования и предполагает возможность его конкретизации в последующих законодательных актах.

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 03.06.2008 N 1176/08 было признано, что восстановление корпоративного контроля как то присуждение истцу доли участия у уставном капитале хозяйственного общества (которая должна определяться, учитывая, что он имеет право на такое участие в обществе, которое имел был, действуя добросовестно и разумно) есть восстановление положения, существовавшего до нарушения права.

Понятие “восстановление корпоративного контроля” получило также достаточно широкое применение в судебных актах5.

Наиболее часто встречающейся разновидностью корпоративного контроля являются иски об истребовании вещей из чужого незаконного владения или виндикационные иски.

Возможность виндикации акций была прямо закреплена в п. 1 ст. 149.3 ГК РФ в 2013 году.

Виндикация акций использовалась в судебной практике и ранее, по ст. 128 ГК РФ ценные бумаги относятся к вещам и, следовательно, являются объектами вещного права. По смыслу ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг» бездокументарные ценные бумаги по правовому статусу приравниваются к документарным ценным бумагам. Несмотря на то что вопрос применения виндикации к ценным бумагам долгое время оставался дискуссионным Арбитражные суды, включая Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, исходили из допустимости виндикации бездокументарных ценных бумаг.

Так, например, суд кассационной инстанции в 2005г. установил, что по договору купли-продажи акций, заключенному по нотариально не удостоверенной доверенности, в результате которого со счета истца были списаны акции, зачисленные впоследствии на счет ответчика, должен применяться механизм защиты, предусмотренный ст. 302 ГК РФ. Подчеркивалось, что требования о признании недействительными записей в реестр акционерного общества, удовлетворенные ранее, не являлись надлежащим способом защиты, так как не привели к восстановлению нарушенного права.

ГК РФ вводит ограничение, по которому деньги и ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя за исключением случаев, когда имущество было похищено, утеряно или выбыло из владения иным путем помимо воли собственника, или когда приобретатель приобрел имущество безвозмездно (Ст. 302) , а так же если акции удостоверяют только денежное право требования и ли были приобретены на организованных торгах (Ст. 149. 3) .6 

ГК РФ на сей день не установил критериев, по которым можно было бы определить, кому перешли акции, выбывшие из законного владения. Таким критерием мог бы стать, например, порядок, использованный в вышеуказанном деле: истец исходил из того, что приобретатели распоряжались пакетом, принадлежащим им на законном основании, затем – акциями истца. Или же использовать обратный порядок: сначала приобретатели распоряжаются акциями истца, в дальнейшем – своими собственными.

Правомерность применения положений ст. ст. 301 и 302 ГК РФ, устанавливающих порядок истребования вещи из чужого незаконного владения, к акциям и долям участия была признана в Постановлениях Президиума ВАС РФ от 29.08.2006 N 1877/06, от 14.07.2009 N 5194/09, от 17.11.2009 N 11458/09.

Как бы то ни было, законодательные нормы, прямо подтверждавшие возможность использования такого способа защиты в отношении акций, отсутствовали. В теории же возможность виндикации акций (и вообще любых бездокументарных ценных бумаг) вызывала сомнения из-за особенностей этого вида имущества.

С 1 октября 2014 г. с внесением очередного блока поправок в ГК РФ были закреплены наконец правила восстановления корпоративного контроля посредством виндикации акций. Так, согласно п. 3 ст. 65.2 ГК РФ, теперь акционер, утративший акции в результате неправомерных действий третьих лиц, вправе требовать ее возвращения, а так же выплаты справедливой компенсации, определяемой судом и возмещения убытков за счет лиц, виновных в утрате акций.

Предметом доказывания при рассмотрении дел о виндикации акций является право собственности на акции, отсутствие воли на выбытие акций, а также доказывание ответчиком добросовестности при приобретении акций. Если лицо, которое лишилось имущества в результате противоправной сделки, сможет доказать вышеперечисленное, то даже при многократной перепродаже имущества, оно может быть истребовано у добросовестного приобретателя посредством виндикации7. 

Существует мнение, что использовать виндикацию в отношении акций некорректно. В ее основе лежит тезис о том, что истребовать акции можно только у недобросовестного приобретателя, когда как добросовестный приобретатель должен быть защищен при любых условиях. Хотя эта точка зрения и высказывалась неоднократно, она так и не вошла в ГК.

Единственным исключением, когда суд вправе отказать в возврате акций, являются случаи, когда это приведет к несправедливому лишению третьих лиц прав их участия в акционерном обществе, а так же если это повлечет негативные социальные и другие публично значимые последствия. Однако даже если в восстановлении корпоративного контроля будет отказано, собственник вправе требовать с виновных справедливую компенсацию.

Сложность виндикации акций заключается в том, что, как мы уже говорили выше, их очень сложно индивидуализировать. Предметом виндикации же по общему правилу может быть индивидуально-определенное имущество, поскольку виндикационный иск направлен на возвращение собственнику имущество, выбывшее из владения и сохранившееся в натуре. Имущество, определяемое родовыми признаками, может быть виндицировано лишь в том случае, если оно обособлено от другого имущество того же рода.

Другая проблема виндикации – возможность перехода акций, похищенных у собственников в ходе анонимных биржевых торгов, неизвестным лицам, которые, в свою очередь, совершают множество последующих анонимных сделок. В результате понять, где, у кого  и чьи бумаги становится невозможно технически8.

Президиум Верховного Суда РФ в постановлении 20.03.12 № 14989/11 по этому поводу высказал мнение о том, что если приобретатель акций является недобросовестным, истец, требующий виндикации, может выдвинуть суду предварительно обоснованную версию, к кому перешли его акции. Бремя доказывания в этом случае переходит на недобросовестных владельцев.

Для защиты прав бывшего акционера, утратившего акции в ходе анонимных торгов и, следовательно, не имеющего возможности вернуть их посредством виндикации предусмотрено право требования о приобретении для него такого же количества акций или о возмещении его расходов, необходимых для приобретения новых акций (п. 3 ст. 149.3 ГК РФ).

Если п. 1 статьи 149.3 Гражданского кодекса касается виндикации акций, то пункты 2 и 3 этой же статьи устанавливают возможность акционера требовать от лица, на счет которого были зачислены его акции, возврата такого же количества соответствующих акций .

Собственник, права которого нарушены, может также подать не виндикационный, а иной иск, с целью восстановления корпоративного контроля по правилам ст. 12 ГК РФ без применения правил о виндикационном иске. Так, может быть предъявлен:

  •  иск о признании незаконными действий регистратора по списанию бумаг;
  •   иск об обязанности регистратора восстановить ранее нарушенное право путем восстановления записи в реестре акционеров;
  •   иск об обязанности реестродержателя произвести списание акций со счета третьего лица и зачислении акций на счет истца;
  •   иск о признании недействительной записи регистратора по счету;
  •  иск о недействительности сделки и применении последствий ее недействительности;
  •  иск, обязывающий владельца акций направить регистратору передаточное распоряжение о зачислении акций на счет истца (списании со счета владельца). Как правило, такой иск подается вместе с иском о применении последствий недействительности сделки и обязании владельца акций вернуть полученные по сделке акции или  с иском об истребовании акций из чужого незаконного владения.

При рассмотрении таких споров судам приходиться разрешать вопрос, должны ли вышеперечисленные требования быть рассмотрены как виндикационные требования собственника о возврате акций и удовлетворять условиям, предусмотренным ст. 65.2 ГК РФ.

Итак, российское корпоративное законодательство предусматривает восстановление корпоративного контроля как основной механизм защиты прав собственника. Несмотря на противоречивость вопроса о возможности виндикации акций в связи с невозможностью их индивидуализации, на данном этапе законодательство предусматривает право истребования акций из чужого незаконного владения. Помимо виндикации собственник, потерпевший убытки вправе требовать приобретения для него таких же акций. Одной из наиболее насущных вопросов, требующих скорейшего урегулирования на сегодняшний день остается механизм защиты добросовестного приобретателя.

Глава 2. Порядок ведения реестра акционеров в США

2.1 Общие положения о порядке ведения реестра акционеров в США.

Законодательство в США, регулирующее корпоративные и  рыночные отношения, имеет гораздо более долгую историю и зачастую более детально развито, чем аналогичные нормы в России. Так, основной закон, определяющий отношения на фондовом рынке, “Акт о биржах и ценных бумагах”, был принят в 1934 году. Неудивительно, что многие общественные институты, связанные с функционированием юридических лиц, создавались в России по американскому образу и подобию.

Анализируя антирейдерское законодательство в США, следует учитывать его особенности, связанные с большой ролью прецедента и федеративным устройством этой страны; законы, принимаемые в штатах, могут отличаться от федерального законодательства. Многие из них приняты в ответ на давление корпораций, ставших объектов интереса потенциальных покупателей, чтобы затруднить захват.9

Акционерным обществам в США соответствуют корпорации, правовое регулирование которых отнесено к компетенции законодательных органов отдельных штатов. Особо показательно характеризуют тенденции развития корпоративного права в США такие законы, как Закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк 1963 года, Закон о корпорациях штата Делавэр 1967 года и т.д.10.

На федеральном уровне разработано мало корпоративных законов, однако есть несколько вопросов, в урегулировании которых заинтересовано федеральное правительство. К ним относятся публичные торги ценных бумаг, в частности акций: тендерные предложения и ведение дел по доверенности.

Само понятие “рейдерства” в США отличается от отечественного: рейдерами называют атакующую сторону в процессе слияний и поглощений, но это не значит,  захватчики действуют незаконно, просто в недружественных поглощениях, в отличие от дружественных, всегда есть пострадавшая сторона. В связи с этим стоит сразу определить, что в США нет такого феномена как захват предприятия путем фальсификации реестра акционеров. В данной работе мы рассмотрим механизмы защиты собственников от убытков, возникающих в результате манипуляций с реестром.

Процесс учета акций в американских корпорациях, хотя во многом и схож с российским, осуществляется несколько иначе. Существует Комиссия по ценным бумагам, имеющая статус правительственного агентства, которая устанавливает общие правила работы участников рынка, касающиеся добросовестной торговли, регистрации профессиональных участников, саморегулируемых организаций, ценных бумаг, раскрытия информации и отчетности участникам и эмитентам, иначе говоря, занимается созданием единой системы национального рынка. Комиссия и акционеры также в своей деятельности руководствуются Законом «О ценных бумагах» 1933 года и вышеупомянутым Законом «О ценных бумагах и фондовых биржах» 1934 года. Кроме того, в США на федеральном уровне Законом «О ценных бумагах и фондовых биржах» закреплены вопросы раскрытия информации в случае корпоративных слияний и поглощений, смены контроля над значительными пакетами акций.

В  Комиссии регистрируются трансфер-агенты, она же устанавливает для них правила деятельности согласно ст. 15 А(с) Закона «О биржах и ценных бумагах».  Следует отдельно оговорить статус трансфер-агентов. Так в США именуют регистраторов (для сравнения, трансфер-агенты в России - помощники регистраторов, они передают регистраторам информацию и документы, полученные от зарегистрированных лиц и необходимые для проведения операций в реестре, но не осуществляет открытие и ведение лицевых счетов зарегистрированных лиц и другие операции в реестре.)

В Америке насчитывается несколько сотен трансфер-агентов, в роли которых преимущественно выступают банки. Банки не находятся под непосредственным контролем Комиссии по ценным бумагам, но она устанавливает для них общие правила учета и хранения информации. Существует, к примеру, правило соблюдения баланса ценных бумаг. В случае обнаружения дисбаланса дается 30-40 дней на его устранение.

За ведение реестра с эмитента взимается абонентная плата с учетом количества счетов и объема производимых транзакций; что касается зарегистрированных лиц, с них плата за осуществление трансферта ценных бумаг не взимается. Компаниям также разрешается самостоятельно вести свои реестры.

Акционер может быть зарегистрирован в реестре под своим именем (beneficial owner)  или под именем брокера как номинального держателя (nominee). Брокер в любом случае самостоятельно осуществляет операции в реестре, в случаях с документарными ценными бумагами именно он несет ответственность за подлинность подписи  акционера на передаточном распоряжении. Гарантией подписи являются специальные печати – медальоны, которые сканируются трансфер-агентом для идентификации действительности гарантии.

Такой механизм освобождает американского трансфер-агента от судебных дел, ареста акций и вопросов о конфиденциальности информации. Трансфер-агенты вообще не вступают в личный контакт с акционерами, а свою обязанность по предоставлению зарегистрированным лицам информации о собраниях, дивидендах, состояниях счетов и т .п. они исполняют по телефону. Для получения информации стоит только назвать свои фамилию, имя, отчество, налоговый номер и номер счета. У каждого трансфер-агента есть свой телефонный центр, где целый отдел сотрудников занимается исключительно общением с клиентами и ответами на их вопросы.

Полный перечень обязанностей трансфер-агента закреплен в Единообразном Торговом Кодексе США (Далее – ЕТК). Среди них:

  •  Издавать и аннулировать документы, отражающие изменения количество собственников акций компании. Трансфер – агенты ведет учет акций корпорации и их владельцев, а также, какие это акции: документарные, бездокументарные, на имя владельца или брокера и т.д.
  •  Выступать в роли посредника корпорации. В некоторых случаях трансфер-агент может выплачивать акционерам дивиденды, рассылать материалы о предстоящих общих собраниях акционеров, периодические отчеты и т.п.;
  •  Восстанавливать потерянные, уничтоженные или украденные сертификаты акций;
  •  Основная обязанность трансфер-агента  – регистрировать любые совершающиеся операции с ценными бумагами, если у него нет веской причины сомневаться в их законности.

Итак, в целом порядок ведения реестра акционера в США не сильно отличается от российского. Обязанность вести реестр акционеров там возложена на трансфер-агентов (как правило банки), деятельность которых регулируется Комиссией по ценным бумагам. В отличие от России в США корпорации могут самостоятельно вести свои реестры.

2.2 Ответственность трансфер-агентов по законодательству  США

Трансфер-агент должен защищать акционеров от потери акций в результате ошибочной регистрации и не допускать фальсификации реестра. В связи с этим, прежде чем регистратор фиксирует операцию в реестре, он должен получить множество документов, удостоверяющих полномочия лица, предоставляющего передаточное распоряжение, оплату налогов и т.д. Требование предоставить такое, на первый взгляд, чрезмерное количество доказательств права собственности на акции было неоднократно подтверждено в судах как обеспечивающее защиту трансфер-агента.11 

При внесении изменений в реестр акционеров трансфер-агент должен следить за соответствием акционерного капитала количеству выпущенных в обращение акций .

Единственными положениями ЕТК, которые налагают ответственность на трансфер-агента, являются ст.  8-404, 8-406 ЕТК. Согласно ним, если в реестре акционеров была ошибочно зарегистрирована операция, а его корректировка приведет к избыточной эмиссии, трансфер-агент должен передать пострадавшему владельцу идентичную ценную бумагу или возместить цену (с процентами от даты предъявления требования), которую тот уплатил за акции.12 Это решение проблемы выбытия акций из законного владения коренным образом отличается от российского. В России большинство инвесторов концентрируют акции в одном бизнесе, они заинтересованы в возврате акций в натуре, в противном случае он потеряет корпоративные права в отношении эмитента и долю в определенном бизнесе.

Аналогичная норма была введена у нас недавно (ст. 149.3 ГК РФ) и может применяться лишь по требованию акционера, права которого были нарушены.

Раздел 8-401 ЕТК устанавливает, что если передаточное распоряжение оформлено должным образом трансфер-агент обязан зарегистрировать сделку и не несет ответственности за ущерб, нанесенный сделкой третьим лицам.

Кодекс оставляет открытым вопрос ответственности за регистрацию заведомо неправомерных сделок, но ст. 8-401 и 8-403 указывают на то, что сделка должна быть зарегистрирована, если отсутствует “претендент на право собственности”, иными словами лица, утверждающие, что именно они, а не тот, кто представляет передаточное распоряжение, является собственником акций.  

В некоторых случаях трансфер-агент может отказать в регистрации сделок или отложить ее по требованию третьего лица ее до тех пор, пока судебным решением не будет подтверждено, что лицо, по указанию которого было представлено передаточное распоряжение,  является собственником акций13.  Для того, чтобы регистрацию операции можно было отложить, должна быть веская причина сомневаться, что она является законной.  Что в данном случае нужно считать веской причиной суд решает в каждом конкретном случае14.

Если же существуют основания сомневаться в добросовестности сторон, на трансфер-агента налагается обязанность удостовериться в законности регистрируемой сделки (ст. 8-403 ЕТК). Кодекс не дает достаточно четких пояснений о процедуре выполнения этой обязанности, указывая лишь на то, что трансфер-агентом должно быть проявлено надлежащее внимание и стремление соблюсти интересы сторон.

Ст. 1-201 ЕТК гласит: “Предупреждение или уведомление, полученные организацией, имеют силу с момента, когда они могли быть получены лицом, заключающим сделку, если бы оно проявило должное внимание.”

Даже если данная обязанность была исполнена трансфер-агентом, в каждом конкретном случае будут решаться такие вопросы, как то должен ли трансфер-агент регистрировать сделку и будет ли он освобожден от ответственности данным положением ЕТК.

Эта статья имеет особое значение еще и потому, что, как мы отметили выше, большинство трансфер-агентов в США являются банками, которые подразделяются на многочисленные департаменты, вынужденные взаимодействовать между собой. Рассмотрим пример. Предположим, лицо имеет счет в банке и некое количество акций, трансфер-агентом которого является тот же банк. Если лицо умрет, банк получит уведомление о том, что необходимо предпринять соответствующие меры касательно его вклада. Напомню, что акции в США регистрируются не непосредственно лицом, а через брокера. Функции трансфер-агента исполняет трастовый отдел, когда как за вклады отвечает торговый департамент. Как правило, несмотря на то что банк получил уведомление о смерти акционера, отделы не всегда напрямую скоординированы между собой.

Если банк зарегистрирует сделку с акциями умершего, то он так трансфер-агент должен будет нести ответственность за утрату акций по ст. 1-201 ЕТК, потому что не проявил должного внимания и принял передаточное распоряжение с заведомо сфальсифицированной подписью. На практике такое случается редко, однако этот пример наглядно демонстрирует условия наложения ответственности на трансфер-агента.

Итак, случаи наложения ответственности на трансфер-агентов в США крайне ограничены, с случае неправильной регистрации

2.3 Механизмы защиты собственников в случае манипуляций с реестром акционеров.

До принятия ЕТК американский собственник, утративший свои акции из-за незаконных манипуляций с реестром, мог требовать возмещения ущерба или предоставления равного числа акций, купленных по среднерыночной цене.

Расчет ущерба в данном случае производился по-разному в зависимости от штата: где-то он оценивался как самая высокая цена за акции, предложенная за них в период между регистрацией сделки и моментом подачи иска о ее незаконности, а где-то ограничивая его стоимостью акций на момент регистрации сделки. Однако такой механизм защиты оказался неэффективным, потому что обманутые акционеры могли воздерживаться от подачи иска о возмещении акций, узнав о незаконной сделке, надеясь на то, что цена акций поднимется. Если этого не случалось, акционер мог подать иск  об истребовании ущерба и получить возмещение эквивалентное тому, что он получил бы подав иск, как только он узнал о регистрации незаконной сделки в реестре.

Ст. 8-404 ЕТК предусматривает, что если в продаже имеются акции той же корпорации, они должны быть предоставлены акционеру, пострадавшему в результате незаконной сделки, за счет трансфер-агента. Цена акций будет рассчитываться не как средняя рыночная, но как цена, за которую корпорация предлагает свои акции для публичной продажи.

 Таким образом, в случае если акционер по ранее действующему закону подаст иск о возмещении акций, повышение рыночных цен оставит трансфер-агента  и акционера в равном положении по нормам Кодекса.

За неимением акций той же корпорации в продаже, трансфер-агент обязан приобрести требуемое количество акций другого предприятия. Их стоимость должна быть эквивалентна стоимости акций, выбывших из владения, уплаченных покупателем.

Для защиты акционеров компании-цели в 1968 году был принят Закон Уильямса, внесший изменения в разделы 13 и 14 Закона О ценных бумагах и фондовых биржах 1934 года.  Он устанавливает требования и процедуры раскрытия информации о приобретателях компании и призван упорядочить рынок корпоративного контроля в части поглощений, защитить инвестора от ущерба из-за неожиданной смены собственника компании. Каждое лицо, приобретающее 5% и более публично предложенных акций должно в течение 10 дней уведомить остальных акционеров об этом. Согласно разделу 13(d) Закона Уильямса покупатель компании должен раскрыть ее акционерам информацию о

  •  типе приобретаемых ценных бумаг;
  •  числе акций в собственности приобретателя;
  •  цели сделки;
  •  источнике средств для приобретения акций компании.

Если в качестве цели будет указано поглощение компании, приобретатель также должен предъявить свой бизнес-план15.

Законы штатов о корпорациях также разрабатываются в 60-х годах прошлого века. Одним из самых сильных противозахватных законов является закон штата Дэлавер, согласно нему, покупатель, приобретающий более 15% компании—цели, не может завершить поглощение в течение 3 лет за исключением случаев, когда две трети акционеров одобрили поглощение или покупатель приобретает 85% и более акций компании-цели.

Как бы то ни было, на сегодняшний день остаются отдельные пробелы в законодательном регулировании правил ведения реестра акционеров, которые требуют дальнейшей разработки. Требуется, в частности:

  •  урегулировать вопросы, связанные с распоряжением акциями, связь с владельцами которых утрачена регистратором (эмитентом), соблюдая баланс интересов собственника акций и эмитента;
  •  предусмотреть обязательное страхование профессиональной ответственности регистратора;
  •  ввести порядок проверки регистратором полномочий лица, обращающегося с целью списать акции;
  •  найти способ индивидуализации акций, рассмотреть возможность присвоения бездокументарным ценным бумагам в каждом выпуске индивидуализирующих признаков (индивидуального номера);
  •  уточнить особенности правового положения добросовестного приобретателя акций, определить возможность и условия истребования акций в случае списания против воли собственника. 

1 Федоров Ю. А., Рейдерство и корпоративный шантаж (организационно-правовые меры противодействия), - М.: “Волтерс Клувер”, 2010. -28 С.

2 Федеральный закон Российской Федерации от 2 июля 2013 г. N 142-ФЗ "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации " // "Российская газета", N 99, 13.05.2013

3 МГУ

4 , постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.04.2014 № А75-7235/2013

5 > См., напр.: Постановления ФАС Уральского округа от 22.04.2009 N Ф09-2302/09-С4; ФАС Северо-Западного округа от 23.12.2008 N А56-29444/2008, от 18.02.2009 N А56-4308/2008, ФАС Дальневосточного округа от 18.11.2008 N Ф03-А59/08-1/228

6 Мгу 79

7 Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 2341/04 от 03 августа 2004 года

8 МГУ 78

9 Гохан П., Слияния, поглощения и реструктуризация компаний. М.: Альпина Паблишерз, 2010, -66 С.

10 Гтпзс 264 стр

11 21в статье

12Хамидуллина  Э.  Виндикационный  иск  и  проблема  защиты  прав  владельцев  бездокументарной  ценной  бумаги // Хозяйство и право. 2003 №9. С.48‐49; Харченко С.В. Охрана прав  акционеров нормами дгоговорного права // Хаконодательство. 2001. №8.

13 41 в статье

14 48

15 61 в украине


 

А также другие работы, которые могут Вас заинтересовать

3437. Основные цели и задачи Евроконтроля. Организационное обеспечение полетов 176 KB
  Евроконтроль. Основные цели и задачи. Структура. OPSD. Европейская организация по безопасности воздушной навигации. Была организована в 1960г. По решению стран ECAC (European civil aviation Conference) (44 страны). В 1988г. Был орг...
3438. Лекционный курс по начертательной геометрии 1.92 MB
  Лекционный курс по Начертательной Геометрии предназначен для освоения студентами Химико-биологических и Электротехнических специальностей техники геометрического и графического моделирования используемой при чтении и выполнении проектной документации...
3439. Источники аграрного права 89.23 KB
  Источники аграрного права 1. Понятие и особенности источников аграрного права Источники аграрного права служат формой выражения и закрепления аграрной политики государства как важного фактора, влияющего на формирование и развитие юридических институтов...
3440. Решение задач по уравнениям математической физики с применением математических пакетов 858.5 KB
  Данное пособие написано с целью представить небольшой вводный курс уравнений математической физики и показать, как применять для их решения математические пакеты. Основным таким пакетом является система компьютерной математики Maple
3441. Методы и технологии программирования 5.26 MB
  Введение в технологию разработки промышленного ПО. Основные понятия Трудозатраты, связанные с созданием программного обеспечения (ПО) прямо связаны с качеством и сложностью создаваемого ПО. Так трудозатраты на создание программного продукта в...
3442. Снижаем налоговые штрафы. Инструкция для налогоплательщика 517 KB
  Правовые основы снижения сумм налоговых санкций Нормы, регулирующие вопросы снижения штрафов, примененных налоговыми органами, находят свое закрепление в различных объективных формах, выражениях, которые объединяются общим понятием "источни...
3443. Методика аудита расчетов с персоналом по оплате труда 254 KB
  В России аудит является новым направлением внешнего контроля за хозяйственной деятельностью предприятий. С развитием рыночных отношений в действующие нормативные документы часто вносятся изменения и дополнения, которые в силу разных обстоят...
3444. Арбитражный процесс 3.79 MB
  В учебнике на основе современных процессуально-правовых концепций освещены все основные институты арбитражного процессуального права, в том числе вопросы международного гражданского (арбитражного) процесса и третейского разбирательства. Преимущество...
3445. Характеристики электропотребителей и системы электроснабжения микрорайона 899 KB
  Характеристики электропотребителей и системы электроснабжения микрорайона. Характеристика электроприемников городских электрических сетей. По характеру электропотребления и показателям электрической нагрузки все потребители города разбиваются на следующие группы.